I.
INTRODUCCION ...................... ........... ...................... ...................... ...................... ...................... ...................... ...................... .................... ......... 2
II.
RESUMEN ..................... .......... ...................... ..................... ..................... ...................... ...................... ...................... ...................... .................... ......... 3
3. CONTRATO DE FRANQUICIA .................................................................................. 4 3.1. DEFINICION .......................................... ................................................................ ............................................ ............................................ ...................... 4 3.2 PARTES DEL CONTRATO........................................... ................................................................. ............................................ ......................... ... 4 3.3. CARACTERISTICAS LEGALES DEL CONTRATO .............................................. 4 3.4. VENTAJAS DEL CONTRATO CONTRATO ....................... ............................................. ............................................. ........................................ ................. 5 3.5. DEVENTAJAS DE CONTRATO .......................................... ................................................................. ........................................ ................. 5 3.6. CLASES DE CONTRATOS DE FRANQUICIA ............................................ .............................................................. .................. 6 3.7. CUANTO DURA UN CONTRATO DE FRANQUICIA............................................. ................................................... ...... 6 3.8. CONTENIDO ESENCIAL DEL CONTRATO DE FRANQUICIA. ................................... ..................................... .. 6 3.9. LAS CARACTERÍSTICAS CARACTERÍSTICAS QUE DEBE BUSCAR UN FRANQUICIANTE EN UN FRANQUICIADO............................................................. .................................................................................... .............................................. ......................... .. 6 4. CONCLUSION .......................................... ................................................................. ............................................. ............................................. ......................... .. 8 5. INFOGRAFIA ........................................... .................................................................. ............................................. ............................................. ......................... .. 9 6. ANEXOS ........................................... ................................................................. ............................................ ............................................ ............................... ......... 10
I.
INTRODUCCION
Los contratos de franquicia son un motor importante en la creación de nuevas fuentes de trabajo y generación de ingresos y divisas en un país1; a pesar de ello, sus efectos jurídicos siguen sin estar legislados en la gran mayoría de países - incluyendo el Perú, dejando a las partes contractuales pactar todo lo que crean necesario; esto ha originado, desde inicios de la década de 1970, que algunos Estados comiencen a adoptar parámetros mínimos respecto de qué pueden pactar y qué no pueden pactar las partes2. En el presente artículo pretendo presentar un bosquejo de los elementos esenciales que se requieren para celebrar un contrato de franquicia a la luz del desarrollo jurisprudencial y doctrinario vigente.
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II.
RESUMEN
El contrato de franquicia es un documento privado suscrito por dos partes, el franquiciador y el franquiciado, en el que se recoge por escrito el “acuerdo de franquicia”.
Por dicho acuerdo, una empresa (el franquiciador) cede a otra (el franquiciado) el derecho a la explotación de un determinado sistema para comercializar ciertos productos y/o servicios, todo ello a cambio de una contraprestación económica. La franquicia se concede, por lo general, por un período determinado y para un determinado "territorio". Puede ser una franquicia exclusiva o no exclusiva. Varios tangibles e intangibles, tales como servicios de apoyo nacionales o internacionales de publicidad, formación y otros, se hacen disponibles comúnmente por el franquiciador. Los acuerdos suelen durar entre cinco y treinta años, con la posibilidad de cancelación o terminación anticipada mediante un preaviso. El incumplimiento de las cláusulas contractuales suele acarrear consecuencias graves para los franquiciados o franquiciatarios.
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3. CONTRATO DE FRANQUICIA 3.1. DEFINICION Es un acuerdo de voluntades entre dos nacionales de diferentes de diferentes países, por medio del cual una de éstos le transmite al otro el uso del Know how 1 y de su propiedad intelectual, con el fin de explotar económicamente un negocio o empresa dentro de determinada zona o área geográfica. Se entiende por propiedad intelectual2 todos aquellos bienes que hacen parte del patrimonio del franquiciante, tales como nombres, marcas y símbolos comerciales, las patentes, los derechos de autor y los secretos industriales entre otros, los cuales se encuentran protegidos por la ley nacional e internacional.
3.2 PARTES DEL C ONTRATO Por un lado se encuentra el
, a quien le corresponde transmitir o ceder el
uso del Know how y de su propiedad intelectual dentro del área geográfica determinada; y por el otro, el
a quien le corresponde pagar el precio por
el uso del Knowhowy propiedad intelectual cedida, para explotarlo económicamente en su negocio o empresa.
1. BILATERAL: porque las partes se obligan recíprocamente, la una a transmitir su Know how, a prestarle asistencia técnica, permitir el uso de la marca y compartir y propiedad intelectual, y la otra paga un precio por ello, a cumplir con los manuales que se le entreguen y a no revelar el secreto empresarial transmitido. 2. ONEROSO: porque existe utilidad para ambos contratantes, donde cada uno se graba en beneficio del otro. 3. CONMUTATIVO: porque genera obligaciones equivalentes para ambas partes. 4. CONSENSUAL: "los contratos de franquicia nacional e internacional se perfeccionan por el simple acuerdo de voluntades" y por ello, nacen a la vida jurídica con el simple consenso. Sin embargo, para ser oponibles a terceros deben cumplir ciertos requisitos de publicidad. 5. INNOMINADO Y ATIPICO: porque no se encuentra regulado específicamente en una norma jurídica. 6. ADHESIVO: porque sus cláusulas son impuestas por el franquiciante en su mayoría sin que puedan ser modificadas unilateralmente por el franquiciatario. 7. DE EJECUCIÓN SUCESIVA: porque las obligaciones de las partes se deben cumplir continuamente en el tiempo de duración. 8. LAS OBLIGACIONES SON DE RESULTADO: porque las obligaciones deben cumplirse indefectiblemente. KNOW HOW: Conjunto de conocimientos técnicos y administrativos que son imprescindibles para llevar a cabo un proceso comercial y que no están protegidos por una patente. 2 PROPIEDAD INTELECTUAL: La propiedad intelectual se relaciona con las creaciones de la mente: invenciones, obras literarias y artísticas, así como símbolos, nombres e imágenes utilizados en el comercio. 1
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9. DE COLABORACIÓN EMPRESARIAL: porque las partes persiguen un mismo fin que es propender por el éxito comercial del negocio.
3.4. VENTAJAS DEL CONTRATO PARA EL FRANQUICIANTE 1. Los gastos de inversión inicial del negocio corren por cuenta del franquiciatario. 2. La expansión internacional de su negocio se realizará con el capital y el esfuerzo del franquiciatario. 3. Sus marcas y nombres comerciales tendrán un impacto internacional. 4. Tendrá acceso al mercado internacional con bajos riesgos. 5. Estandarizará y homologará3 métodos y procesos de producción y comercialización de su negocio. 6. Podrá aumentar su volumen de ventas.
PARA EL FRANQUICIADO 1. La recepción del conocimiento o Know How y la propiedad intelectual de un negocio establecido, probado y desarrollado previamente. 2. Adquirirá conocimientos comerciales, técnicos y operativos de un negocio internacional. 3. Aprovechará las economías de escala en las áreas de compras o aprovisionamiento, ventas, mercadeo y publicidad. 4. Tendrá asistencia y capacitación permanente en todas las áreas de su negocio.
3.5. DEVENTAJAS DE CONTRATO PARA EL FRANQUICIANTE 1. Perderá en cierto grado el control de su negocio. 2. Dependerá del buen manejo del negocio del franquiciatario. 3. Aumentarán sus costos administrativos a causa del control, inspección y vigilancia que le deberá imponer al franquiciatario. 4. Deberá someterse al albur 4 de la estabilidad jurídica, política, social y económica del país del franquiciatario.
PARA EL FRANQUICIADO 1. Poco margen de creatividad e iniciativa privada en la explotación y promoción de su negocio. 2. Su toma de decisiones en su negocio se verá limitada por las exigencias del franquiciante. 3. Estará sometido constantemente a la inspección y vigilancia de los representantes del franquiciante.
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HOMOLOGAR: Registrar o comprobar de manera oficial que las características de categoría y calidad de una cosa se adaptan a la legislación que existe sobre ella. 4 ALBUR: Suerte o azar de que depende el resultado de un proyecto o un asunto.
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3.6. CLASES DE CONTRATOS DE FRANQUICIA Hay tres tipos de contratos de franquicia:
Franquicia industrial o de producción, en la que el franquiciado adquiere el derecho a fabricar los mismos productos que fabrica el franquiciador. Franquicia comercial o de distribución, en la que el franquiciado adquiere el derecho a vender determinados productos, ya se trate de productos fabricados por el franquiciador o por terceros vinculados jurídica o económicamente con él -franquiciador productor-, ya se trate de productos fabricados por terceros independientes -franquiciador seleccionador de los productos. Franquicia empresarial o de servicios, en la que el franquiciado adquiere el derecho a prestar los mismos servicios que presta el franquiciador.
3.7. CUANTO DURA UN CONTRATO DE FRANQUICIA En el contrato de franquicia suele preverse la duración del mismo -normalmente el término varía entre cinco y diez años-, con o sin posibilidad de prórroga o renovación. En general se establece prórroga automática en aquellos contratos con duración inferior a diez años, aunque puede no haberla, mientras que en los contratos cuya duración se fija en veinte años no suele admitirse la renovación; también puede pactarse la franquicia por tiempo indefinido, en cuyo caso podrá preverse el derecho de denuncia unilateral para las partes -la práctica totalidad de los contratos celebrados por tiempo indeterminado y los celebrados por tiempo determinado para el caso de que no sean renovados a su vencimiento contienen cláusulas de denuncia ad nutum 5.
3.8. CONTENIDO ESENCIAL DEL CONTRATO DE FRANQUICIA.
Debe aportar el Know How del franquiciaante. Debe indicar las fuentes de suministro de los productos. Debe aportar los derechos de propiedad industrial relacionados con el objeto del contrato. Debe definir las contraprestaciones económicas. Debe establecer el cuadro de exclusividades. Debe establecer los medios de control sobre la gestión del franquiciado.
3.9. LAS CARACTERÍSTICAS QUE DEBE BUSCAR UN FRANQUICIANTE EN UN FRANQUICIADO Con respecto a la experiencia de los franquiciados maestros en los últimos años, casi siempre que ha habido éxito, se ha podido percibir que el franquiciado maestro reúne
AD NUTUM: Literalmente, “a voluntad”. La revocación “ad nutum” es la que puede pronunciar en cualquier momento la decisión soberana de una sola persona o del organismo habilitado para ello. 5
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la mayoría, si no todas, las características elementales que debe buscar un franquiciante para el desarrollo de su concepto en un país extranjero:
Conocimiento del mercado local. Conocimiento del segmento de mercado que interesa a la franquicia. Actitud flexible Recursos económicos necesarios Recursos administrativos necesarios Capacidad de comunicarse adecuadamente con su franquiciante Experiencia de negocios en el país del franquiciante Conocimientos del mercado inmobiliario de su país Habilidad para ayudar en la selección de los posibles proveedores del sistema Buenas relaciones y experiencia en el trato con los funcionarios de gobierno del país al que ingresa la franquicia.
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4. CONCLUSION
En conclusión podemos decir que el contrato de franquicia busca el desarrollo acelerado de la empresa contratante, basándose en un modelo de comercialización exitoso, ya sea de productos o servicios, apoyándose también en la experiencia de la empresa franquiciadora. Las franquicias son un modelo de negocio exitoso que ha ido creciendo con el tiempo hasta llegar a tener un auge en nuestro país. La franquicia no solo ofrece una marca y/o un producto, este modelo brinda un formato de negocio establecido con asistencia que finalmente se verá reflejada en el éxito del negocio.
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5. INFOGRAFIA revistas.pucp.edu.pe/index.php/forojuridico/article/viewFile/13772/14396 http://www.monografias.com/trabajos96/contrato-franquicia/contratofranquicia.shtml#definicioa#ixzz4ydUr64bN http://www.tuabogadodefensor.com/sabes-contrato-franquicia/# http://www.monografias.com/trabajos/franchising/franchising.shtml#ixzz4yyISspE3 http://www.monografias.com/trabajos36/franquicias/franquicias2.shtml#caractquede be#ixzz4yyIy1cul
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6. ANEXOS
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