La Tipicidad

DERECHO PENAL SUPERIOR Prof. Rigoberto Arellan

TIPICIDAD 1.-NOCION DE TIPICIDAD Y DE TIPO PENAL

La Tipicidad constituye uno de los elementos de la estructura del delito, vale decir; una cualidad   que se atribuye a una acción o conducta, de allí que si la misma se verifica, se habla de la existencia de una ACCION TIPICA, en tal sentido, debe distinguirse del tipo, tipicidad y tipo no es lo mismo. LA TIPICIDAD es la cualidad de una conducta, mientras que EL TIPO es la descripción legal de la conducta. El TIPO PENAL es aquello a los cual debe adecuarse la conducta del agente, para que se considere típica, LA TIPICIDAD es esa conducta que está adecuada al tipo, de ali que se habla del tipo de homicidio, del tipo de robo, del tipo del hurto, aclarando este, podemos definir LA TIPICIDAD como “la adecuación o posibilidad de subsanación de la acción o conducta a un determinado tipo penal, otorgándole relevancia jurídico-penal a dicha acción al considerarse prohibida”, en ese sentido sólo las acciones que son típicas tiene importancia para el Derecho Penal, por lo que por muy reprochable que pueda ser una conducta, si la misma no puede subsumirse a algún tipo penal ( o figura de delito, como también se le denomina) no podrá ser castigada por no cumplir con ese elemento típico del delito. Dada esta distinción del tipo y la tipicidad, estudiaremos entonces, entonces, EL TIPO: EL TIPO:  TIPO:  Es la descripción abstracta, esencial de cada delito, con sus elementos indispensables, hechos por el legislador en la Ley sustancial Penal. Por ejemplo, “ El que intencionalmente diera muerte a otra será castigado con una pena…..” Art. 405 del Código Penal, el Homicidio Intencional Simple. ¿Cuáles son sus elementos?  1. SUJETO ACTIVO: ACTIVO: La persona que realiza la acción típica, y que produce un resultado relevante para el derecho penal. 2. SUJETO PASIVO: PASIVO: La persona natural o jurídica, que sufre o en quién la consecuencia del resultado.

3. OBJETO: a. Objeto Material : Aquella sobre la cual recae la acción del sujeto activo, o daño que sufre la persona o cosa producto de la acción del sujeto activo. b. Objeto Jurídico: Es el bien jurídico protegido o interés  jurídico protegido legalmente. Ejemplo: Si a una persona le cometen un hurto de su vehículo ¿Cuál es el objeto material? El carro, el vehículo automotor hurtado. ¿Y el objeto jurídico? El derecho de propiedad sobre el vehículo hurtado. Pero a veces se puede confundir el objeto material y jurídico, por ejemplo: En el delito de difamación el bien jurídico protegido es el honor de la persona. ¿CUAL ES LA FUNCION DE TIPO PENAL?

1) FUNCION DE GARANTIA Permite al ciudadano conocer el ámbito de lo prohibido penalmente, lo cual crea seguridad jurídica acerca de cuáles conductas han sido previstas en la ley penal como delito, en este sentido, el tipo penal es una barrera para el ejercicio del IUS PUNIENDI por parte del Estado, que solo podría intervenir ante las conductas descritas en la Ley Penal, así mismo, viene a garantizar que si las conductas desplegadas no encuentras exactamente en dichos tipos (siendo por los tanto atípicas) la realización de los mismo no conllevara consecuencias jurídica-penal alguna.

2) FUNCION DE VALORACION O VALORATIVA Pone de manifiesto que la conducta que ha sido tipificada se considera desvaliosa por lo cual se ha descrito como delito en la ley penal, prohibiéndose su comisión, poniendo de manifiesto una conducta dañosa socialmente

3) FUNCION DE MOTIVACION O De LLAMADO Toda vez que incide en el comportamiento de los ciudadanos y los motiva o lo llama a no realizar las conductas que han sido tipificada como delitos en la Ley Penal a los efectos de proteger a los bienes  jurídicos; previendo que las personas cometan hechos punibles.

CLASIFICACION DE LOS TIPOS a) Según el numero de bienes jurídicos afectados 1) Monofencivos: cuando afecta un solo interés, por ejemplo el hurto afecta solo el derecho de propiedad. 2) Pluriofencivos: cuando afecta a varios intereses; ejemplo: el robo calificado, este afecta la vida, la propiedad, el secuestro afecta la vida, la libertad, la propiedad.

b) Tipos formales y materiales Formales: (mera actividad) aquellos que con la simple 

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actividad que desarrolle el sujeto activo, se consuma (se realice) el delito, sin esperar ningún resultado, por ejemplo: La Difamación, “con la simple actividad de exponerlo al odio o repudio, capaz de afectarlo en su honor”, ya se consumó el delito. Aquí no caben ni tentativa ni frustración. ¿Y que pasa si yo xxxxx una carta ofensiva para publicar en un diario, y la carta de extravía? Materiales: Son aquellos que para su consumación se requiere un resultado, por ejemplo: El Homicidio, El Robo, etc., esto si admite tentativa y frustración

C) DELITOS INSTANTANEOS Y PERMANENTES: o

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DELITOS INSTANTANEOS: Los que solo acción se cometió el delito y se agotó la actividad, por ejemplo el HOMICIDIO. DELITOS PERMANENTES:  El delito se comete pero no se agota la actividad, por ejemplo EL SECUESTRO, a estos delitos se les conoce también como DELITOS CONTINUOS , cuando a alguien le privan de su libertad y solicitan un precio, para aprovecharse del dinero o pago de esa entrega, allí se cometió el delito de secuestro, pero se sigue cometiendo hasta el momento que se produce el rescate, o que maten a la persona, o que logre escaparse la persona que estaba secuestrada, allí deja de consumarse, esto es distinto a otro delito conocido como DELITO CONTINUADO  ; lo vemos cuando un mismo agente viola la norma penal en diferentes ocasiones, es muy diferente al delito continuo, que es una sola acción que se prolonga en el tiempo, por ejemplo: un delito continuado una persona que se especializó en la comisión de un tipo de delito, en sus diferentes modalidades y ejecuta la acción, puede ser

contra la misma persona, o con otros a la vez, por ejemplo: la estafa, el hurto, homicidios(sicariatos),trafico de estupefacientes Y psicotropicas,etc.

C. DELITOS DE PELIGROS Y LESION: Aquí se pone en peligro el bien jurídico protegido, aquí se pueden encontrar que existen delitos sin que se ocurra el daño al bien, al objeto material, pero se puso en riesgo el bien jurídico protegido, se cometió el delito. ¿Cuál es el delito de peligro mayor que nosotros tenemos? Todos los delitos referidos al tráfico de estupefacientes psicotrópicos, son considerados delitos de peligros: por ejemplo el ocultamiento, el transportarla, aun no ha llegado a su destino y se considera delito ¿Por qué? Porque unos de los bienes jurídicos protegidos en este delito es el Derecho a la Salud, entre otros. Hay una tesis adoptada por algunos estudiosos del derecho penal, que ubican El Dolo y La Culpa, en el ámbito de la Tipicidad, herencia del finalismo, que ya cuenta con una tradición de casi medio siglo, y que a pesar de ello, aún no había sido recogida en ningún manual de Derecho Penal Venezolano, esta tesis habla que la Tipicidad, según los elementos que la conforman como los son los elementos objetivos y subjetivos, donde los elemento OBJETIVOS son aquellos específicamente referidos a la parte externa de la conducta típica (hombre, mujer, daño, etc) es decir todo lo que haya fuera del individuo, y el elemento SUBJETIVO, todo aquellos referido a la intencionalidad del sujeto, que se encuentra en tal virtud en el interior del sujeto, tomando en cuenta el propósito con que éste actúa, por ejemplo: En el delito de rapto, tipificado en el artículo 383 del Código Penal Venezolano, debe realizarse ….”con fines de libertinaje de matrimonio…..” partiendo de ésta división se adopta una estructura de la tipicidad dividida en un tipo objetivo y otro subjetivo, por lo que se ha xxxx se ha adoptado la ubicación del Dolo y la Culpa en el ámbito de la estudiándose en la culpabilidad, sino que conforma el tipo subjetivo, partiendo que en un primer estadio de la forma sistemática del delito era dividido de forma tajante en un aspecto objetivo (tipicidad y antijurícidad) y otro subjetivo (culpabilidad), por lo cual se entendía que el dolo y la culpa constituían forma del nexo psicológico entre el autor y el hecho (teoría psicológica de la culpabilidad) esto quiere decir, que el Dolo y la Culpa eran analizados en el ámbito de la culpabilidad, algo que con el

desarrollo de las ideas penales, vendría a ser desvirtuado sobre todo gracias al aporte que en ese sentido hiciera Hegler y xxxxxxxx del tipo, así como WENZEL, el poder del finalismo al postular que el Dolo y la Culpa estaba en la acción, como quiera esta debía ser defendida como la actividad dirigida por el individuo hacia la consecución de un fin. Actualmente variantes:  

la

dogmatica

del

delito

puede

presentar

dos

Unos son los que estudian la acción en el marco de la tipicidad. Los que prefieren analizar la acción en un estudio previo, a manera de requisito necesario, anterior al examen de los elementos del delito (tipicidad, antijurícidad y culpabilidad), ya nosotros hemos analizado la acción previamente, la cátedra respeta la posición que considera tanto el dolo como la culpa deben estudiarse junto con la tipicidad, por considerar que el dolo y la culpa hacen parte de la acción (teoría finalista) la cual se ubica en la tipicidad o bien porque se considera como aquí, que son los tipos penales los que en definitiva determinan si la conducta en ellos descrita como delictiva ha de ser dolosa o culposa o preterintencional, por eso es que se hace referencia a los delitos tipos dolosos o culposos. De modo pues, el tipo subjetivo en la parte interna o subjetiva de la conducta que una norma penal describe como delictiva, por lo que se trata de la intencionalidad exigida por el tipo penal en cada caso, y no simplemente como aspecto de la culpabilidad, puesto como se verá posteriormente, ésta ha dejado de ser estudiada desde hace mucho tiempo como el mero nexo psicológico entre el autor y su hecho. Ahora bien, lo afirmado, aunque implique un rechazo a quienes han sostenido el dolo y la culpa como elementos subjetivo del tipo, sin ánimo de rechazar esta tesis, sino como método de estudio y siguiendo la corriente que define a la culpabilidad como un juicio de reproche o un juicio de valor, que se dirige al sujeto en razón de la contrariedad al deber ser de su comportamiento; por lo que debe señalarse que tal juicio es objetivo a cargo del ordenamiento jurídico y del juez y del propio sujeto, y se trata de un juicio por el

cual a la luz de la norma penal, se considera la “actitud” interior del individuo como disconforme con las exigencias de la norma, por tanto el juicio no está a cargo del propio agente que tiene consciencia de la contrariedad al deber de su conducta, si no a cargo del ordenamiento jurídico y del  juez a la luz de la normativa penal a los fines de determinar la esencia de la culpabilidad normativa, lo que interesa no es el juicio del propio sujeto, si no la calificación de su voluntad como ilícita con relación de hecho, lo que implica el examen del proceso a través del cual el sujeto se determino a la acción criminosa, en otras palabras el examen del proceso de motivación al acto del sujeto; por lo que no solo se trata, o no es suficiente considerar las circunstancias externas en que actúa el individuo, porque tales circunstancias externas en que actúa el individuo, son internalizadas o influyen en la resolución voluntaria, por lo que en un juicio de culpabilidad la motivación y la personalidad son consideradas y estos pueden llegar a excluir la culpabilidad por la anormalidad del acto volitivo, en determinados casos, o pueden constituir criterios para la graduación de la culpabilidad y este juicio de culpabilidad y que va a ser sostenida cuando nos toque estudiar el  juicio de culpabilidad  y  sus elementos: La Imputabilidad, El Dolo, La Culpa, La preterintención, y la normalidad del acto volitivo. Por lo que la Culpabilidad supone un comportamiento psicológico, una voluntad que se rebela contra la norma, una voluntad que es valorada por el derecho como contraria al deber, como voluntad que no debía ser, y no simplemente como voluntad que no debía ser, y no como voluntad del hecho ilícito; por ello, la culpabilidad debe ser valorada en un juicio de reproche, un juicio de valor que se dirige al sujeto, en razón de exteriorizar su comportamiento contrario al sujeto de hecho, establecido en la norma penal.

ATIPICIDAD La atipicidad es el elemento negativo de la tipicidad, (es decir lo que excluye a ésta). Si no se verifica la tipicidad de una determinada conducta humana, no podrá entonces hablarse de la existencia de u delito, es decir, “Lo que no está en el tipo penal, no está en el mundo del Derecho Penal”.

Siguiendo a lo que dicen Reyes Echandia y Márquez Piñeros, entre otros; es necesario hacer distinción entre “La Ausencia de Tipo” y  “Atipicidad”  I.

AUSENCIA DE TIPO O ATIPICIDAD ABSOLUTA: Se entiende como la inexistencia de un tipo penal que describa la conducta de que se trate, por ejemplo: “el caminar por la calle”, “el fumar cigarrillos”, “escuchar música rock” , etc.

II.

ATIPICIDAD O ATIPICIDAD RELATIVA: Se define como la no adecuación de la conducta penal.

CAUSAS DE ATIPICIDAD: La ausencia de Tipo, podría ubicarse preferiblemente en el marco del principio de Legalidad Penal, “NULLUN CRIME, NULLA POENA SINE LEGE”. En todo caso es una atipicidad pero solo que es una ATIPICIDAD ABSOLUTA, siendo así, las verdaderas causas de Atipicidad son : 

LA FALTA DE ELEMENTOS DEL TIPO PENAL: Es posible que se produzca atipicidad de una determinada conducta, cuando a pesar de la existencia de un tipo penal que la describa, no concurra algunos elementos que componen al tipo legal ¿ Cuales son los elementos del tipo? a) El elemento subjetivo

sujeto activo Sujeto pasivo

b) El Elemento Objetivo

Objeto Material Objeto Jurídico

Asi entonces suele citarse en la doctrina penal diversos ejemplos de ausencias de elementos del tipo penal, por ejemplo: 1. Por falta de cualidad o condiciones requeridas en el sujeto activo, Art. 250 Código Penal, en cuanto al delito de Prevaricación en donde el sujeto activo debe ser “Mandatario, abogado, procurador, Consejero o Director…” 

2. El delito de quiebra fraudulenta, Art. 341, en la que el quebrado culpable debe ser un comerciante, etc.

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POR FALTA DE CUALIDAD O LAS REQUERIDAS EN EL SUJETO PASIVO.

CONDICIONES

Por ejemplo en el Magnicidio previsto en el Art. 406. Ord. 3. Lit. b del Código Penal.

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POR FALTA O AUSENCIA DE ADECUACION EN CUANTO AL OBJETO.

Por cuanto en algunos tipos se exige una determinada condición del objeto del delito, por ejemplo, en el Hurto, Art. 451, se exige que la acción recae sobre un bien mueble perteneciente a otro o cuando se exige que se trate una cosa ajena confiada al agente en el delito de Apropiación Indebida Art. 466 del Código Penal.

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EMPLEO DE UN MEDIO DE COMISION DISTINTA AL TIPIFICADO.

Por el Robo Genérico, Art. 455, en el que se exige como medio de comisión la violencia o las amenazas; otro ejemplo, el Robo Agravado prescrito en el Art. 458, en el que se exige “Que el Robo sea realizado a mano armada”. En cuanto a esto hubo una sentenc ia de la Sala de Casación Penal del T.S.J, en fecha 24-11-04, magistrado Julio Elías Mayandori donde se estableció que  “Un arma de juguete no era susceptible de encuadrarse en el Robo a Mano Armada al no tratarse de un arma verdadera, objetivamente hablando, pero más tarde si se acepta que el facsímil (Arma de Fabricación Casera) por su composición son consideradas armas de fuego por que están construidas por un cañón o elementos que hace sus veces a través del cual pueden ser insertado municiones de diferentes calibres y al accionarla produce un lanzamiento de un proyectil susceptible de producir en la victima heridas mortales” . La Sala de Casación Penal, sentencia Nº 435, de fecha 08/08/2008, pero antes en el 2005, en sentencia Nº 532 de fecha 11/08/2005 ambas con ponencia del Magistrado Dr. Eladio Ramón Aponte Aponte

 “En efecto, la conducta a mano armada necesaria para la aplicación de las circunstancias agravantes del delito de robo, supone el empleo de un arma bien sea real o falsa en el acto criminal, por cuanto ambos medios influyen en el ánimo y respuesta de la víctima en situación en la que además de vulnerarse su derecho a la propiedad, libertad, es un riesgo eminente para su propia vida, resultando absurdo pretender que la victima identifique y verifique si dicha arma es idónea o no para lesionarla o extinguirla”. 

FALTA DE REFERENCIA TEMPORALES O ESPACIALES

Por ejemplo, el Delito de Sublevación en Armas, Art. 130, “ Todo el que aparezca sublevado en armas contra el Gobierno legítimo de la República y no las deponga a la primera intimación de la autoridad”, esto es para tiempo de Guerra  de alguna nación extranjera con Venezuela, o el delito de Incendio Intencional Art. 343, se toma en cuenta el lugar. 

AUSENCIA DE ADECUACIÓN EN ELEMENTOS SUBJETIVOS DEL TIPO.

CUANTO

DE

LOS

Esto puede ocurrir cuando falte un elemento subjetivo del Tipo, por ejemplo “EL RAPTO” Art. 383 que se realice con fines de libertinaje o de matrimonio. 

AUSENCIA DE ADECUACION ELEMENTOS NORMATIVOS.

EN

CUANTO

A

LOS

Finalmente, también puede darse el caso en el que algún elemento normativo del tipo penal no se configure, dando lugar a la  ATIPICIDAD DE LA CONDUCTA, por ejemplo: sino esta casado válidamente en el delito de Bigamia previsto en el Art, 400, C.P.

2. EL ERROR DE TIPO

Esta es la equivocación en que incurre la persona acerca de alguno de los elementos de la conducta o las circunstancias del supuesto de hecho descrito por el tipo penal; por ejemplo: “Si el cazador en el bosque creer ver un ciervo, dispara y resulta ser una persona que se encontraba detrás de un matorral. El error Tipo se configura cuando el agente se equivoca precisamente en relación con algún elemento del tipo penal, ya sea de carácter descriptivo, (dar muerte, destruir,

deteriorar) o documento).

normativo

(cosa

ajena,

casado

válidamente,

Existen 2 tipos de Error de Tipo, una es el ERROR INVENCIBLE , enla que debe excluirse la presencia tanto de Dolo como de Culpa, y el otro el ERROR VENCIBLE , cuando hay vulnerabilidad del error, es decir, que podría no haberse incurrido en el mismo, aquí lo que se excluye es la intencionalidad (dolo pero subsiste el tipo culposo. También en ocasión de distinguir el Error de Tipo del ERROR DE PROHIBICION , ésta suele ocurrir no como el caso del error tipo en que la persona que actúa, incurre en un error sobre la Situación Fáctica Concreta, (es decir sobre los elementos o circunstancias del supuesto de hecho descrito en el Tipo Penal) No el Error de Prohibición, la persona incurre en la errónea creencia de estar actuando lícitamente, es decir el cree que su conducta es ajustada a Derecho. El cree que llevar a cabo el mismo, no es algo que esté  jurídicamente desaprobado, cuyo estudio lo profundizaremos cuando estudiemos LA CULPABILIDAD.

También es oportuno hacer referencia a dos clases de error que se encuentran previstos en el Art. 68 del Código Penal Venezolano, el denominado ERROR IN-PERSONA y LA ABERRATIO ICTUS. El error en persona se verifica cuando el agente se equivoca en el sujeto hacia el cual va dirigida su acción, es decir el agente confunde a una determinada persona con otra, así tenemos Juan desea matar a José, lo espera en una esquina, pero por la oscuridad no lo distingue bien, pero el cree que es José y descubre que no era José sino Pedro, no obstante tal clase de error es irrelevante para excluir la Tipicidad del hecho, también valen las mismas consideraciones para el ERROR SIN OBJETO, en el que el agente confunde justamente el objeto contra el que quiere dirigir su acción con otro diferente, por ejemplo: Quiere romper los cristales de la camioneta de su enemigo y en verdad rompe los de una camioneta perteneciente a otra persona. Entre tanto los supuestos de Aberratio Ictus (Error en el golpe) el agente no confunde a la persona o al objeto sobre la que quiere actuar sino que ocurre una desviación del curso causal en de la cual el resultado termina produciéndose de una acción que no está dirigida a producirla (Se produce una desviación en el golpe) el caso de que algúna persona de muerte a otra, ahogándolo en un tanque, y este

creyendo que estaba muerto lo llevo y lanzo el cuerpo a un rio, la persona que estando inconsciente, pero que aun no muerta se ahoga y fue cuando en realidad fallece ahogada.

3. LOS SUPUESTOS EXCLUYENTES DE LA IMPUTACION OBJETIVA Tales supuestos a los que ya hicimos referencia están dirigidos a la ausencia de algunos de los requisitos que la imputación objetiva supone, a saber: a. La puesta del riesgo del bien jurídico protegido b. Que ese riesgo se concrete o se materialice creando un resultado concreto c. Que intervenga otro factor en la cadena causal

4. EL DELITO PUTATIVO Constituye una causa de atipicidad evidente y obvia, en la que se deben distinguir dos supuestos 

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Que la persona crea que la conducta que está realizando crea que es un delito, siendo que la misma no está tipificada en lo absoluto en la Ley Penal, estamos en presencia de una ATIPICIDAD ABSOLUTA. Que el hecho realizado por la persona si esta descrito o tipificado en la Ley Penal como delito, pero el proceso ejecutivo del mismo no se acomoda plenamente al tipo, creyendo el autor que si lo es. Ejemplo: Juan tiene relaciones con María y el cree que María es casada, el cree que ha cometido delito de ADULTERIO tipificado en el Art. 394 del Código Penal, siendo en verdad que María no es casada; aquí se configura la ATIPICIDAD RELATIVA ya que el tipo penal como tal existe si no que la conducta no pueda adecuarse a este por faltarle algún elemento en el DELITO PUTATIVO, la conducta típica o delictiva solo existe en la mente del autor