Varela, Resumen Completo II Módulo 1: Introducción al ejercicio de la praxis profesional y de la especialidad.
Ley del ejercicio profesional de la psicología.
La psicología en el campo jurídico. Relación entre psicología y ley. Acuerdos y desacuerdos. Recorrido histórico
Hacia fines del siglo pasado surgió la preocupación por explicar las motivaciones de las conductas transgresoras a la ley positiva. Es así que se creó una gran relativas corrienteadeanalizar opiniones basadas deformacion sobre el presupuesto carácter patológico de la manifestaciones criminales verdaderas eso lesiones cerebrales capaces de predeterminar desde el nacimiento la conducta del delincuente. Los precursores Cesar Lombroso y la escuela p ositiva Los continuadores ecléticos de Lombroso en Italia Teorías biosociológicas
La relación entre psicología y ley. Acuerdos y desacuerdos.
Portillo explica que la psicología es la ciencia que estudia el comportamiento humano en el más vasto sentido, abarca todas alas actividades, sentimientos y raboes de las personas. La ley es una norma jurídica general, expresada mediante la palabra, que ha sido creada por un proceso determinado y por un órgano legislativo. Como tal, para su vigencia, se instaura dentro del marco del sistema del derecho positivo. Portillo refiere que el derecho es un conjunto de leyes, preceptos y reglas a que están sometidos los hombes en su vida sociales; es la ciencia que estudia las leyes y su aplicación. Zaffaroni explica que el derecho es un sistema de normas coercibles que rigen la convivencia social. El derecho en nuestro sistema es comportamiento humano normado y al serlo, todo cuanto constituya la conducta del hombre abarca de alguna manera a su esfera, ya que si el derecho fuera solo normas y reglas, la conducta humana escaparía a su consideración. Nos constituimos en sociedad porque necesitamos satisfacer requerimientos colectivos qu eno podríamos alcanzar ocmo individuos aislados o como entesdeenconflicto soledad.ySin embargo, las concretas sociedadeshimana soportan una dosis inevitable de dispersión y fragmentación, ciolencia, causados por la condición y sis ansias de dominación. En su esfuerzo por detener el caos en medio de tales fuerzas disolventes las distintas sociedades elaboran estrategias a través de variadas formas de imposición, presuación o consenso a partid del control social, ententdido éste ocmo la influencia de la sociedad que delimita las conductas de los individuos. El hombre no comienva con la libertad, sino con el límite y la línea de lo infranqueable, tal e sla conclusión a la 1
que arriba Freud en Tótem y tabú. La ley es la representación de las normas que rigen dentro de una sociedad, por lo cual debe ser aceptada por todos sus integrantes. En tanto la ley no sea quebrantada, la convivencia sociel será armónica y el bien social estará asegurado, es por ello que s ehace necesaria su instauración. La psicología y derecho se relacionan fundamentalmente porque ambos tratan sobre conductas humanas, y por ende son ciencias humanas y sociales. Tanto la psicología como el derehco parten del individuo, del sujeto responsable de sus actos y conductas y de sus capacidades para modificarlos. Los dos entienden que la estabilidad y el bienestar tienen a ser alcanzados en cuanto es mayor la adaptación de cada persona. La regulación de la conducta es la función esencial de la ley positiva, la cual nos marca lo que debemos hacer o evitar. Mientras la función psicología el aderecho, es el el por entendimiento de se los procesos queque conducen a quedeellasujeto realiceenosu noentrecruzamiento una conducta; es con decir, encotnrar qué un sujeto adhiere a la ley o la transgrede. Para que la ley no se convierta en algo irracional e inhumano, debe contar con el aporte de otras ciencias sociales como la psicología. Una de las diferencias esenciales entre la psicología y la ley, es que la ley nos dice lo que debemos hacer; y la psicología descubre las leyes del ser, las leyes de la conducta. La psicología jurídica es ante todo psicología social, es una disciplina que se ocupa de los aspectos psíquicos caracteriológicos del comportamiento jurídico social, donde involucramos la situación jurídica integral. La psicología jurídica debe atenerse a la norma sin intentar explicar si la misma es o no justa, ni pretender argumentar sobre sus fines. Lo cual, no impedirá, sin embargo, el proporcionar datos que colateralmente pueden ser interpretados por los juristas como un amuestra de disfuncionalidad de ciertos objetivos. La praxis del psicólogo dentro del escenario legal podría esquematizarse como la función de evaluar, y brindar tratamiento a los sujetos que por diversas circunstancias se encuentren a disposición de la justicia. El psicólogo se desempeña en diversos ámbitos: tribunalicio, penitenciario, minoril, policial, hospitalario y el pseudoámbito de la grogadependencia. La Justicia, entendida como la estructura Estatal que imparte la ley positiva, le requerirá aportes que le sirvan para dar respuestas a aquellos temas en donde el saber del derecho se queda sin argumentos posibles. Puntos de contacto entre psicología y ley:
La psicología puede ser el fundamento de la ley positiva. La psicología actúa como auxiliar de la ley positiva. La psicología y la ley comparten su objeto de estudio: la conducta humana. La influencia de l a ley sobre el comprotamiento humano.
Divergencias:
Para la ley el sujeto es causa fundamental de sus actos. La psicología entiende que la conducta está determinada por las circunstancias y por el aprendizaje. 2
Al derecho le improta investigar lo relacionado con la verdad objetiva, la verdad de los hechos acaecidos; mientras que la psicología centra su estudio en la verdad subjetiva.
Psicología Forense. Concepto de psicología forense.
Psicología forense es auella parte d ela psicología que se desarrolla dentro del ámbito jurído específico y/o en sus órganos dependientes, caracterizándose por poseer técnicas propias que la convierten en una ciencia auxiliar de ese campo. Inserción del psicólogo en los fueros: si bien existe en la Justicia nacional un cuerpo reconocido de médicos forenses que se de cuerpo peritar de (o sea, funcionar comoNuestra auxiliare asesoressólo del juez), en las distintas causas que lo requieren, noocupan existe un psicología forense. presencia está reducia a un ejercicio limitado de la profesión, a carfo de un grupo de colegas que dependen funcional, administrativa y profesionalmente del Cuerpo Médico Forense, con carácter de auxiliares de éstos, sin posibilidad de firmar ni siquiera nuestra propias pericias y sin derecho a que el juez –prima face- considere nuestras conclusiones. Esto en el fuero penal; en el civil es aún más grave el tema, pues la presencia del psicólogo sólo se reduce a un listado de profesionales que es consultado por el juez a su voluntad y elección, sin que este trabajo signifique una relación laboral en el ámbito. Y sin nomrar los fueros en los cuales lo psicólogos no tienen ninguna presencia (en los que sería importante que hubiere), como podría ser el laboral. Área minoril: en el Ministerio Nacional de Salud Pública y Acción Social hay una Subsecretaría de Desarrollo Humano y Familiar, de la que depende la Dirección de Protección del Menor y la Familia. Acá hay más de 200 psicólogos que, en su mayoría, trabajan en los institutos de seguridad (Agote, Rocca, M.Belgrano, San Martín). Si bien consiste en un quehacer marcadamente clínico (tienen funciones de diagnóstico, pronóstico, derivación, tratamiento psicoterapéutico individual, grupal y familiar), las patologías que presentan los menores aquí son los trastornos de conducta de características antosociales. Más allá del cuadro clínico, está la real privación de la libertad y el proceso judicial paralelo que puede limitar el accionar terapéutico. Delito en menores: la ley no considera delito el actuar marginal de un menor sino ―hechos que la ley califica como delito‖, pues el menor no es ―capaz jurídicamente‖ de la comisión de delitos. Aquí, independientemente del accionar puramente curativo de nuestra tarea específica, deberemos tener en cuenta tiempos y posibilidades de egreso, de acuerdo a tiempos jurídicos, o a otras características sociales. Esto limita nuestro accionar pues ya no contamos con el paciente que viene a curarse, y podremos aplicar en él tiempos ilimitados, sino con casos en los cuales ni siqueirea vemos la presencia de conciencia de efermedad o sensación de incomidad por el trastorno, y este es principio el objetivo fundamental: crear la conciencia de enfermedad y necesidad de cura – que en la mayoría de los casos no se logra por diversos factores- y por lo tanto es imperativo que el psicólogo posea nociones básicas de Derecho, lo cual no sóo va a posibilitar una mejor atención de su paciente, sino que también le permitirá un idioma común para la comunicación con otros profesionales. Planteamos la necesidad de un discurso psicológico que no solamente se limite a la exposición de un diagnóstico tan siquiera dinámico, sinoq ue también propensa a su terapéutica y reversión, y para ello debemos elaborar también técnicas adecuadas, pues no podremos utilizar los mismos principios que aplicamos con pacientes en hospitales o centros de salud mental, y menos aún los practicados en nuestro consultorio privado. Ámbito carcelario: se trata con personas con trastornos delicuenciales básicos. Paradoja que aquí se encuentra: si se pensara que la patología acá es el cuadro delictivo en sí –que no lo es- nos encontraríamos con la imposibilidad de atención de todos aquellos casos que la instancia judicial considera como procesados. Es la 3
denominación de ―culpable‖ lo cual nos permitiría considerarlos técnicamente enfermos y propiciar su terapéutica. Entonces se piensa que el sujeto presenta un cuadro anormal o patológico, lo cual es independiente del acto delictivo, y éste funcionaría como manifestación o consecuencia del cuadro mórbido. Ámbito policial: organizativamente se piensa en la institución policial como un órgano preventivo, que debería operar antes que la inestabilidad social se produzca y por lo tanto la tarea psicológica también se encontraría en este tema. En la actualidad, las comisarías de la Capital Federal cuentan cada una en su dotación, con un asistente social que se ocupa de tareas dentro de su profesión en la Delegación, y aquí sería importante contar con la labor psicológica pues, en general, todos los problemas detectados por el servicio social deben ser derivados a psicología. Aquí se debería pensar en la actividad psicológica como instrumento preventivo de evitación de conductas más graves que empeorarían en cuadro patológico. Toxicomanías drogadicción: son problemáticas máspero novedosas. consideramarginales. al hecho como aspecto sintomático de yuna conflictiva profunda subyacente, asociadoSe a aspectos Hastaunhace poco al sujeto adicto se lo consideraba un delicuente, pero actualmente los sujetos son derivados a establecimientos especializados por orden judicial para su tratamiento y rehabilitación. La Criminología no constituye en sí misma una ciencia, es un estudio multidisciplinario que puede ser englobado dentro de otras ciencias, las cuales le aportarán una metodología particular. Se refiere exclusivamente al ámbito penal.
Psicología jurídica. Criminalística, criminología y psicología jurídica.
Criminalística y criminología.
Criminalística: se preocupa del cómo, cuándo, dónde y quién del delito, aspectos formalísticos que no tienen nada que ver con los factores del delito. Es la disciplina auxiliar del derecho penal o del procesal penal que se ocupa del descubrimiento y verificación científica del delito y del delincuente. Criminología: se ocupa del por qué del delito. Estudia las causas por las cuales una persona delinque, las circunstancias que los llevaron a la comisión del delito y su relación con la víctima. En la actividad delictiva hay circunstancias de carácter individual, social y antropológico. Las causas sociale, individuales, endógenas y exógenas por las cuales una persona llega a delinquir, son de diversa índole y, para conocerlas, es preciso contar con la contribución de diversas ciencias. Por lo tanto, a pesar de la autonomía científica, ambas ciencias colaboran para portar verdad al proceso penal que evitará la impunidad del hecho delictuoso cometido, cuando se haya determinado que realmente se ha infringido una norma penal; brindando la prueba de la autoría del sospechado o la de su inocenci, lo cual permitirá captar la personalidad del delincuente para una adecuada aplicación de la sanción penal y del posterior tratamiento penitenciario. Ambas ayudan en la moderna investigación criminal para alcanzar y brindar las pruebas al proceso penal en sus tres etapas decisivas: la verificación del hecho delictuoso, la determinación de su autoría y lo relativo a la personalidad del delincuente para la adecuación de la sanción.
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Criminalística.
Estudia las técnicas del crimen. Su fundamento es encontrar las pruebas que lleven a la verdad jurídica, para que el hecho delictuoso no quede impune. Es una disciplina auxiliar del Derecho Penal, que se ocupa del descubrimiento y comprobación científica del delito y del delincuente. Se ocupa de la comisión del delito. Recubre materias como: química, psicología, medicina legal, fotografía, planimetría, balística, dactiloscopía, etc. Se ocupa de reconstruir la hisotira de un hecho pretérito, a través de los vestigios materioales que deja en su accionar el delincuente. Su objetivo primordial es dedicarse a la búsqueda de la verdad a través de la aplicación del método científico. de la investigación del delito, la transformación y análisis de las pruebas para su posterior utilizaciónSe enencarga un juicio. Dos extremos:
Constatar la existencia de los delitos: en el sentido de establecer si sse trata de un hecho o de una omisión considerados delictuosos por la legislación penal vigente. Si este análisis resulta positivo, entonces entra a jugar su rol el segundo extremo. Identificación de sus autores.
La psicología jurídica hace su aporte una vez que se ha comprobado la autoría de un hecho delictuoso.
La psicología jurídica y la criminalística.
La criminalidad es un concepto jurídico que describe un conjunto de hechos criminales ocurridos en un medio determinado. Se trata de un concepto genérico, donde cabe a la justicia distinguir, y a la psicología jurídica colaborar en esa distinción. A la justicia le corresponde la tipificación del hecho y considerar si la misma se encuadra como una conducta típica y antijurídica, es decir, la parte objetiva del injusto penal, mientras que al apsicoloía jurídica le corresponde asesorar en la parte subjetiva (culpable) de la teoría del delito. Es así que la psicología jurídica en su colaboración con la criminalística, intenta explicar las características de personalidad e un suejto que se encuentra imputado de un delito, y la correlación entre éstas, el tipo de delito cometido y la capacidad psíquica del sujeto al momento de cometer el hecho. La imputabilidad es la capacidad de reproche jurídico, es decir, que el sujeto pueda comprender la criminalidad de la acción cometida. Criminología.
Se ocupa de las circunstancias de la esfera umana y social relacionadas con el surgimiento, la comisión y la evitación del crimen, así como del tratamiento de los violadores de la ley. Se trata de una ciencia empírica, experimental, que se sirve del método inductivo. Es una interciencia: se recurre a otras ciencias como la biología, la psicología, sociología, etc. Intenta traspasar la mira del delito al 5
delincuente, como forma de explicar el delito mismo. El delito estudiado por la criminología es un comportamiento humano y un fenómeno social, estrechamente unido a la vida del individuo y de la sociedad. Las investigaciones criminológicas se encaminan dentro de un plan que comprende:
El estudio de las causas generadoras del delito. Las distintas modalidades que reviste el fenómeno según los diversos tipos de delincuentes. Los medios adecuados para el tratamiento preventivo de la delincuencia y la resocialización de los delincuentes.
La psicología jurídica y la criminología.
El profesional psicólogo intenta develar la simbología intrínseca al acto antisocial, cuando se encuentra ante un sujeto que ha delinquido, para de esta forma colaborar con las ciencias jurídicas, aportándoles la comprensión del delito desde otra visión que abarca lo más profundo del psiquisimo humano. A través de ello, el objetivo primordial es que el sujeto que se ha apartado de la norma transgrediéndola, pueda responsabilizarse de su accionar. Responsabilizarse en el sentido de alcanzar un cierto entendiemiento sobre el acto que ha llevado a cabo y las motivaciones inconcientes (desconocidas hasta ese momento para el sujeto) que lo han conducido al delito y que esto le permita modificar su conducta transgresora. Según Freud, el delincuente por razón de su instinto criminal reprimido e inconciente, agobiado, sobrecargado, por un sentimeinto de culpabilidad anterior al hecho delictivo, procura liberarse de esta carga mediante la comisión del delito. El delito pues, es una forma de liberación del inconciente. Conforme a este concepto, el delito no proviene del delincuente, no nace de causas de endógenas, delincuentes en su mayoría no presentan una específica estructura somática que los diferencie los demáslos hombres, sin hombres que no pueden enfrentar sus tendenecias antisociales, mientras que el hombre normal es capaz de contenerlas en parte, incluso de trasnformarlas en sentido social, por lo tanto el concepto es que el delito no es producido por un defecto de nacimiento, sino por un defecto de educación. Ello es lo que dará paso a la posibilidad de rehabilitación del sujeto que ha cometido un delito. El diagnóstico de la personalidad del delincuente es dinámico y evolutivo, porque e modifica según la sintomatología y la situación que rodea al sujeto, Si bien , cada individuo presenta una estructura básica de personalidad que no cambiará, lo que sí puede modificarse es la forma de expresión a través de las conductas, de la problemática que subyace en ese sujeto. Hablar de diagnóstico es hablar simultáneamente del tratamiento que permitirá la rehabilitación del individuo.
Entre la psicología y el derecho. Entrecruzamientos discursivos. Cap: Aportes a la psicología jurídica: desarrollos de nuevos paradignmas a partir del establecimiento de conceptos éticos en la especialidad.
La justicia significa dar a cada uno lo suyo, lo que le corresponder, ni mas ni menos que lo justo y basado en esto, premiar las buenas conductas y castigar las malas. Esto último, hacerlo de tal manera que ese castigo sea 6
ejemplificador, además de funcionar como ―amenaza‖, es decir, que el resto de la comunidad sepa que a todo aquel que infrinja la ley se le va a aplicar el mismo castigo. El entrecruzamiento de los dos discursos (el legal y el psicológico) da cuenta de una mezcla de posiciones distintas ética.
Módulo 2: Evolución de la pena. Psicología jurídica. Control social, grupos e instituciones cerradas.
Control social.
Se lo puede entender como toda actividad que tienda a regular la interacción humana. Puede asumir la forma de cooperación, de conflicto o de intentos para superar el conflicto. Cada sociedad definirá, de acuerdo a su cultura, cuáles son las pautas de comportamiento que requiere de sus integrantes, a los fines de mantener el orden social necesario para que dicha organización social pueda sostenerse. Se entiende por cultura a las pautas de comportamiento, explícitas o implícitas, adquiridas y trasmitidas mediante símbolos; y constituye el patrimonio singularizador de los grupos humanos. La socialización es el proceso social por el cual aprendemos a ser miembros de una comunidad humana y a interizar los valores y roles de la sociedad en que hemos nacido y habremos de vivir. Se caracteriza por ser:
Un proceso por el cual se logra que los individuos se ajusten al orden social, es decir, asuman el orden social en que nacieron como propio. Es el proceso por el cual una sociedad se reproduce por sí misma en una nueva generación (reproducción cultural). Como consecuencia de lo anterior, socializar pasa a ser el compartir ese algo con otros para que lo interioricen y lo hagan parte de su ser cultural.
El orden social es la fuerza externa que actúa como orientador de la conducta individual a través de la estandarización en categorías pautadas culturalmente. Es ese orden social el que fja los límites de la satisfacción de las necesidades morales y quien regula el tejido normativo de las relaciones interpersonales. Toda sociedad presentao una de poder, grupos que y grupos que son sectores más cercanos másestructura lejanos a los centroscon de decisión. A dominan partir de esta estructura, se dominados, controla con socialmente la conducta de los hombres. El problema de las democracias no es ya la restricción del derecho de voto, sino la manera como se ejerce ese derecho, por lo que los medios masivos de comunicación social inducen pautas de conducta sin que la población lo perciba como formas de control, ya que es asimilado como recreación. Cualquie institución tiene una parte de 7
control social que es inerente a su esencia. El control social se ejerce a través de la familia, de la educación, de la medicina, de la religión, de la actividad artística, la deportiva, etc. El control social puede ser por lo tanto difuso (medios masivos, familia, modas, prejuicios, etc) o institucionalizado (escuela, iglesia, policía, psiquiátricos, universidad, hogares, etc.). Dentro del control social institucionalizado hay una forma punitiva que no se reduce solamente al sistema penal sino que abarca todas las instituciones totales, ya que penalizan la falta de productividad (manicomios, asilos, orfanatos). El sistema social establece un sistema de mecanismo e instituciones cuyo objetivo es presionar a los individuos para obtener de ellos la conformidad de su comportamiento a las pautas institucionalizadas y al control social. La principal institución de control social es la jurídica, es decir, el ordenameinto jurídico es el resultado final del proceso deyinstitucionalización mediantea el cual se tipifican normales o legales unas determinadas conductas como anormales o ilegales otroas, a las cuales como se persigue. El proceso de criminalización planteado por Basaglia sería el proceso de criminalización a través del cual los grupos poderosos consiguen influir sobre la legislación y osbre las instituciones. Esto significa que en una sociedad moderna la acción de estos grupos se tradue en el poder de condicionar la acción del estado. Entonces, es criminal la acción que es definida como tal por los grupos que detentan el poder y el sujeto que se transforma en criminal será aquél que ha sufrido del procedo de criminalización. Pavarini explica que este proceso está compuesto por 2 fases: 1. Criminalización primaria: marcada por valoraciones políticas discriminatorias que hace así que en concreto sólo ciertos suejtos sufran a distinto nivel los efectos de la criminalización. 2. Criminalización secundaria: integrada por los órganos de control (jueces, policía, etc.), en la acción de selección de qué ilegalismos deben ser penalmente perseguidos y qué sujetos pues, ser criminalizados. Al servicio del control social se hallan las instituciones totales, las cuales tienen las caraterísticas:
Todas las actividades están estrictamente programadas. Todos los aspectos de la vida se desarrollan en el mismo edificio. Poseen un sistema de normas formales impuetas por el personal de modo coercitivo. Supervisión continua del comportamiento de los sujetos internados. Códigos internos de normas y valores que no cumplen con los fines declarados.
Los efectos que producen:
Proceso de desculturalización, que incapacita al suejto para adaptarse a la sociedad. Anulación del desempeño de los roles sociales. Aislamiento físico, afectivo y social.
Estas instituciones tienne como función social marginar a los sujetos que se encuentran al margen de los sistemas de producción y por lo tanto más alejados al poder.
Grupos.
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Son un conjunto de personas que interacúan. La sociedad se conforma a partir de la existencia de los mismos, ya que los grupos se sostienen por intereses muy dispares. Se basan en una o varias actitudes compartidas, llevan adelante ciertas reivindicaciones ante los demás grupos de la sociedad, cuyo fin es el mantenimiento o ampliación de formas de conducta que son inherentes a las actitudes compartidas. Lo que sostiene la cohesión de los integrantes es el interés compartido por todos sus miembros. Su accionar se da a partir de ese interés común y la forma elegida para actuar variará según las circunstancias y características propias de cada grupo. Los intereses particulares de los grupos podrán ser legítimos o no, pero se articularán dentro de la sociedad a partir de la forma en que plantearán sus demandas a quienes están encargados de tomar decisiones vinculantes. Si los grupos no encuentran los canales adecuados para expresar sus intereses y necesidades es más probable que sus demandas queden insatisfechas y esto puede generar violencia. Los medios empleados para articular demandas pueden ser:
Demostraciones de furia y violencia que implementa un grupo para el logro de sus objetivos. Las conexiones personales como acceso e influencia sobre las élites políticas (lazos laborales, económicos, sociales). La representación directa en le proceso de toma de decisiones (legisladores que representan lso itneresesde un grupo). El lobby como medio de influencia y representaicón de intereses en los ámbitos de toma de decisiones políticas.
Grupos de intereses.
El grupo de interés e sun ente social, organizado en forma permanente, ocasional o ontermitente, que cumple la función mediadora de articulación de intereses dentro del orden legal. El grupo está formado por personas que tienen un interés particular común a ellos, y ligados por lazos de necesidades compartidas.
Grupos de presión.
El elemento permanente que une al gurpo es el itnerés común, pero el contingente e sla presión; por lo tanto, todo grupo de presión es un grupo de interés pero no todo grupo de interés se convierte en grupo de presión. Ni el grupo de interés ni el de presión buscan obtener el poder público, sólo buscan influir en él. Se caracteriza por su intento dinámico de intefrarse a la realidad política como fuerza de acción. Factores en los que radica su fuerza para influir en las decisiones políticas:
Los recursos económicos de los que pueda disponer le permitirá pagar campañar publicitarias, firnanciar 9
campañar políticas, e inclusive ofrecer dádivas y recompensas, a quienes deseen.
El número de miembros del grupo actúa como determinante de la presión que ejerza. La imagen que proyecta sobre la sociedad puede determinar también su efectividad. Si goza de prestigio y reconocmiento público puede volcar la opinión de amplios sectores a su favor. La capacidad organizativa de la agrupación para movilizar a sus miembros o para inducirlos a realizar actividades específicas, potencia al grupo. Las relaciones personales de los dirigentes del grupo con los funcionarios gubernamentales peude resultar decisiva para obtener repsuestas a sus demandas.
El modo en que los grupos de presión llevan adelante sus reclamos puede ser muy variado, entre ellas: la persuación, el lobbying y el uso de los medios de comunicación.
Grupos de tensión.
Llegan a recurrir a la acción directa, al sabotaje y medidas similares para provocar la anormalidad y ubicarse al marfen de la legalidad e intentando subvertir el orden vigente mediante la acción clandestina.
Grupos de poder.
Un grupo social se convierte en normativo en función de una determinada estructura de poder, y a partir de esto se transforma en un grupo de poder. Por lo tanto, el grupo de poder es el que gobierna la realidad sociopolítica de una sociedad. Coerción penal.
El control social formalmente establecido desde un discurso punitivo es la coerción penal, la cual es entendida como la acción de contener o de reprimir que el derecho penal ejerce sobre los individuos que han cometido delitos. Su manfestación es la pena y las medidas de seguridad. La pena es la restricción o privación de bienes jurídicos, impuesta conforme la ely por los órganos jurisdiccionales competentes, al culpable de una infracción penal. La pena tiene como objetivo garantizar la seguridad jurídica, reconociendo una función preventiva especial mediante la reeducación resocializadora.
Individualización de la pena.
Para realizarla se deberá tener en cuenta: la infracción cometida, el tipo de norma violada, y las circunstancias que revelan el grado de culpabilidad y peligrosidad. Implica el conocimiento y lavolación de las condiciones 10
biológicas, psicológicas y sociales del suejto. Existe una individualización legislativa que no se refiere a casos concretos sino a normas que le dan margen al juez para dictar sentencia. Consiste en la fijación de atenuantes y agravantes. Otra es la individualización judicial, que implica o requiere que antes de dictar sentencia el juez disponga de amplios informes sobre la personalidad del procesado así como su estado biológico y situación social. Todo lo anterior lleva a la más importante de las individualizaciones, la penitenciaria que se desarrolla en el tratamiento al que es sometido el condenado. Otra fase de la individualización es la post penitenciaria, tiene lugar en libertad y corresponden a la libertad condicional y/o libertad asistida.
Las penas específicas en nuestro Código Penal son:
prisión reclusión
La pena de reclusión priva la libertad personal y se caracteriza por su capacidad dehonrada que atiende a la peligrosidad delictiva y al carácter perverso del autor del delito. La misma se remonta a las viejas penas infamantas, es decir, que en su srcen era una pena que quitaba la fama, la reputación, privada de honor, en tanto que la prisión se remonta a penas privativas de la libertad que no tenían ese carácter. Las diferencias en cuanto a la ejecución de la pena de reclusión y prisión han perdido vigencia. Inhabilitación: afecta a ciertos derechos del penado Multa: afecta al patrimonio del penado.
La prisión y reclusión por más de 3 años llevan como inherente la inhabilitación absoluta por el tiempo de la condena. La inhibición puede ser: privación del empleo o cargo público; derecho electoral, incapacidad de obtener cargos, empleos o comisiones públicas, privación del goce de jubilación o pensión. La multa consiste en una pérdida pecuniaria que, por falta de pago es sustituida por la prisión. Es un pago al Estado de una suma de dinero fijada en la sentencia condenatoria. Su importe se deriva al Patronato de Liberados.
Condena condicional.
La idea de que las penas privativas de la libertad de corta duración carecen de poder correctivo y de capacidad intimatoria, y que son perjudiciales para la dignidad y los intereses de los afectados por ellas, a la par que 11
constituyen fuentes de delincuencia por contagio, abrión el camino a la condenación condicional que debe en suspenso el cumplimiento de la pena por sentencia. La admisión de la condena condicional está supeditada a que la peronalidad moral del condenado, su actitud posterior al delito, los motivos que lo impulsaron a delinquin, la naturaleza del hecho, y las demás ciucunstancias de este, demuestren la inconveniencia de alicar la privación de la libertad.
Probation.
Le confiere a los delincuentes la oportunidad de probarse a ellos mismos y a los demas que, debidamente supervisados pueden reintegrarse a la comunidad sin restricciones. En la probation presentencia es importante las inforaciones sociales, psicológicas y criminológicas que se le acerquen al juez y que a apartir de estas y de otras consideraciones que hará el juez, puede llegar a suspender el proceso, no habrá sentencia, y lo que se determina no será una pena sino una medida judicial. En el caso de la post sentencia surge una pena pero ésta puede ser reemplazada por una medida. El delincuente entra en un régimen de vigilancia, es decir, una supervisión ejercida por una autoridad competente y en las condiciones establecidas por la ley.
Libertad condicional.
Podrá obtener la libertad condicional cuando haya cumplido los 2 tercios de su condena. La misma no se otorga a reincidentes. Será revocada si coemte un nuevo delito o violare la obligación de residencia.
Libertad asistida.
Se otorga a los reicidentes 6 meses antes del cumplimiento de la condena; siempre que su evaluación durante el cumplimiento de la pena privativa de la libertad fuera favorable.
Prisión preventiva.
Es la privación de la libertad personal impuesta al imputado en el curso del proceso, como seguridad de su sometimiento a él. La prisión preventiva se computa a los efectos del término o cantidad de la pena impuesta cuando el sujeto es condenado. Se aplica: ante el peligro de entorpecimiento de la actividad probatoria; o por el peligro en la fuga que resulta sustentado discursivamente por 2 ideas: la relacionada a la imposibilidad constitucional del juicio en ausencia, la efectiva aplicación de la eventual pena a imponerse de recaer una sentencia en condena. Tiene las siguientes características: proporcionalidad con el peligro procesal que se trate de evitar; condicionalidad a la existencia de un mínimo marco probatorio de culpabilidad; provisionalidad, respecto de la subsitencia del peligro que las mismas pretenden eliminar; excepcionalidad, porque afectan derechos de quien 12
goza de un estado de inocencia; subsidiariedad consecuennte con el carácter decripto en el punto anterior.
Hoy en día, la política criminal se dirige a criminalizar las conductas de los pobres, vulnerables al ejercicio de las agencias de control social. Por eso, nos damos cuenta que tenemos las cárceles llenas de personas sin condenas.
Psicología jurídica. El poder del encierro.
De suplicios y supliciados.
A partir del siglo XVIII comienzan a aparecer nuevos escritos filosóficos. La burguesía, el poder, el mapa político y económico europeo cambiaba de de forma continua. No hubodesplegaba una supuesta de las costumbres, sino que la sensiblería se puso moda. El capitalismo sushumanización banderas: libertad, fraternidad, igualdad. Fueron muchas las modificaciones, pero siempre se ha considerado, ingenuamente, que estas modificaciones se debieron a una humanización de la sociedad toda, cuando en realidad la supresión de los suplicios fue el efecto de reordenamientos más profundos. Y finalmente, nunca fue en verdad desterrado jamás de las prácticas manicomiales, carcelarias, fabriles y, en algunos casos, educativas. El Estado comprendió que la ferocidad con la que trataba al condenado, para demostrar a todos lo que les podía pasar si cometían un delito, terminó por volverse en contra de él y de sus representantes. La ejecución pública fue percibida como un foco en el que se reanimaba la violencia contenida al soberano. Es así como el castigo, en los comienzos del siglo XIX, tendería a convertirse en la parte más oculta del proceso penal. Esto acarreó varias consecuencias, se abandonó el dominio de la percepción casi cotidiana, para entrar en el de la conciencia abstracta; era la certidumbre de ser castigado, y no ya el teatro macabro, lo que lo debe apartar del crimen. La mecánica de castigo cambia sus engranajes, desde el decir de Foucault, el castigo pasa del cuerpo a la representación. A partir de ese momento se trató que sea la propia condena la que marcara al delincuente con un signo negativo y unívoco. La ejecución era un suplemento que a la justicia le avergonzaba imponer al condenado, tendiéndose 13
a confiarla a otros. La ejecución de la pena se convierte en un sector autónomo, un mecanismo administrativo. Las prácticas punitivas se han vuelto púdicas, no tocar el cuerpo, o tocarlo lo menos posible, con el objetivo de herir en él algo que no es el cuerpo mismo. El cuerpo se halla ahora en una situación de instumernto o de intermediario, si se interviene sobre él confinándolo en algún lugar es para privar al individuo de un alibertad considerada tanto como un derecho como un bien. El dolor del cuerpo ya no será el elemento constitutivo de la pena. Y si le es preciso aún a la justicia manipularlo y llegar a él, lo hará limpiamente, desde lejos, conforme a una reglas austeras tendientes a lograr objetivos más elevados, para ello cuenta con un ejército de técnicos: celadores, vigilantes, capellanes, psiquiatras, educadores, psicólogos; que allí están cuando la justicia requiere que garanticen que el cuerpo y el dolor no son los objetivos últimos de su accionar punitivo.
Los Estados Nacionales Imperialistas
Acerca del encierro en el Antiguo Régimen
El liberalismo clásico
Desde el siglo XVI hasta el XVIII asistimos a un fenómeno económico-social llamado acumulación srcinaria. En este tiempo la clase burguesa conquistó el poder político asumiendo el papel de clase dominante. Aquí se desarrollan las primeras formas de conociemiento criminológico. Este nuevo conocimiento, es en sus orígenes, una teoría política como discurso acerca del buen gobierno, sobre los modos de conservar el orden, la concordia, la felicidad pública. La modificación de la relación de corvee entre soberano y súbditos permite a éstos últimos liberarse de las cadenas de sujeción, el siervo se hace libre. Pero simultáneamente, la acumulación del caputal en pocas manos, despoja de los medios de producción a las masas productoras, liberando de este modo al siervo de los medios para su propio sustento. Si la libertad, los nuevos derechos civiles, fueron para la clase burguesa condiciones necesarias para su propia actividad comercial e industrial, para las mases de campesinos y pequeños productores liberados de los vínculos feudales y expulsados de las tierras o privados de sus medios de producción, éstas mismas condiciones constituyeron el fundamento para su transformación en fuerza de trabajo asalariada. Las nuevas leyes de mercado determinan que una minoría de propietarios de los medios de producción domine frente a una mayoría propietaria sólo de su fuerza de trabajo, es decir, proletarios. Ningún vínculo jurídico obligará ya a nadie a someterse a otro; la imperiosidad de satisfacer sus necesidades vitales obligará a las masas expropiadas a ceder contractualmente su propia capacidad laboral a la clase patronal a cambio de un salario. En las relaciones provadas reinará incuestionado el contrato, esquema jurídico que exalta la autonomía de las partes y es capaz de disciplinar las múltiples formas en que se entrelazan las relaciones entre los sujetos libres e iguales. La explotación del hombre por el hombre no podrá encontrar ninguna forma de reconocimiento en la teoría política. Se establece así una sujeción de muchos a pocos, lo cual será tenida como una consecuencia casi natural de una realidad objetiva: la económica, donde reinarán las férreas leyes del mercado y de la producción. La reflexión político-jurídica de esa época deberá tomar en cuenta 14
esta relidad y de ahí su sentida preocupación por garantizar el orden y la paz.
Libertad burguesa: derecho a castigar.
El criterio de la sanción penal será el de la retribución, es decir un sufrimiento contractualmente equivalente a la ofensa. Se hará necesaria una codificación como instrumento para poner orden en la ley. Esta serie de modificaciones, no sólo tienen por objeto controlar mejor a las masas populares, sino que estaba en el espíritu de los reformadores limitar también la esfera de autoridad del soberano, circunscribirla entre límites precisos que garantizaran el libre juego del mercado. Esta serie de modificaciones no sólo tienen por objeto controal mejor a las masas populares, sino que estaba en el espíritu de los reformadores limitar también la esfera de autoridad del soberano, circunscribirla entre límites precisos que garanticen el libre juego del mercado.
La necesidad: producir, la orden es disciplinar.
Como condición primera para que la organización política pudiera desarrollarse fue necesario que los excluidos de la propiedad acetasen las reglas de juefo como naturales. Surge así otro aspecto: educar a los ex campesino y artesanos para que devengan en clase obrera, aceptando la lógica del trabajo asalariado y reconociendo en la disciplina de la fábrica su propia condición natural. Primeramente una política de tipo criminal, sanguinarua, que a través de la horca, la marca a fuego y el exterminio buscó contener la amenaza creciente al orden constituido, determinada por esa nueva población de marginados. lo largo siglo XVII y más aún en el sigloaXVIII un complejo de medidas tendientes a disciplinar yAeduar a ladel población fluctuante y excedente, través se desucede la beneficencia pública y a través del internamiento institucional. La política social se basa en la aptitud para el trabajo subordinado, que discrimina entre el pobre inocente (el anciano, el niño, la mujer, el inválido) y el pobre culpable (el joven, el hombre desocupado); para las necesidades del primero se recurrirá a la organización asistencial, para el segundo se usará la internación coercitiva. De esta manera, los ociosos, vagabundos, inadaptados, pequeños transgresores de la ley serán obligados al trabajo; un trabajo más duro y alienante que el que era posible en el mercado libre, para que el terror de acabar internado obligase a la fuerza de trabajo desocupada a aceptar las condiciones de trabajo más intolerables. Es en la lógica de este proyecto que afloran las primeras formas de conocimiento del delincuente y de la estrategia de control social en relación con la desviación criminal. El conocimiento criminológico del período clásico se deteiene ante el umbral de la contradicción política entre el principio de igualdad y distribución desigual de las oportunidades sociales. Al no resolber en nongún sentido, este nudo cae en un saber contradictorio y heterogéneo. Junto a las afirmaciones de libre arbitrio, lo que da racionalida da las acciones criminales, no faltará tampoco un conocmiento del criminal como ser disminuido, no desarrollado completamente, más parecido al salvaje y al niño que el hombre burgués. Es en esta interpretación donde se tiende a mistificar las desigualdades socioeconómicas entre los hombres como desiguales 15
naturalmente, y donde se encontrará el modo de desarrollar la voluntad pedagógica , como acción social en relación a los excluidos de la propiedad.
La escuela positivista: la invensión penitenciaria.
El delito como acción, es para estos pensadores, un ente jurídicamente calificado y autónomo, que surge de un principio autónomo y metafísico. De esta manera se crea un sistema penal basado en la objetividad del delito. El orden económico va imponiendo la desviación de las normas, como la culpabilización de la miseria (notrabajo, no-propiedad), sean tratados de otra manera. Las estructuras represivas se van inclinando hacia un nuevo sistema: la cárcel.
Tiempo de cácel.
Sólo con la aparición del nuevo sistema de producción capitalista la libertad adquirió un valor económico, es decir, cuando todas las formas de la riqueza social fueron reconducidas al común denominador de trabajo humano medido en el tiempo, o sea de trabajo asalariado, fue posible concebir una pena que privase al culpable de un quantum de trabajo asalariado. En pararelo al desarrollo del liberalismo, cuando el discurso imperante era el de la libertad, igualdad y fraternidad, se comienzan a difundirse e instalarse una enorme cantidad de técnicas de encierro. Se observan 2 razones para esta transformación. Por un lado la idea de que la libertd, medida en el tiempo, constituye la forma más simple de balor de cambio, y por otro, esta sanción ofrece la ocasión más propicia par ejercitar el encarcelado un poder disciplinar, es decir, esa práctica pedagógica de educación del desviado según lassobre necesidades del proceso productivo. La invención penitenciaria produce un viraje en la práctica del control social: se pasa de una política de aniquilación del transgresor, a una política de reitegración del que se ha puesto fuera del pacto social. Se establecen así las bases de un nuevo conocimeinto en los delimitados espacios de la penitenciaría o del manicomio. Se desarrolla una arquitectónica, bajo el principio de Bentham de que el poder debía ser visible e inverificable. El mayor efecto del panóptico es inducir al detenido un estado conciente y permanente de visibilidad, esto aseura el funcionamiento autonático del poder: logra que la vigilacia se sienta permanentemente, incluso aunque sea discontinua en su acción. El objetivo de la acción penitenciariaria era la individualización coercitiva, por la ruptura de toda relación que no estuviera controlada por el poder u ordenada según una jerarquía.
Tiempos modernos.
El aparato penitenciario sustituye al infractor condenado, quien al traspasar los muros de la prisión, se convierte en delincuente. Éste se distingue del infractor por el hecho de que es menos su acto en relación a lo que es su 16
vida y de esta manera no intentará caracterizarlo por si acción. Si la idea es la reeducación, la institución entonces ha de totalizar la existencia de ese individuo. El castigo legal recae sobre un acto, la técnica punitiva en cambio sobre una vida. Detrás del infractor se perfila, por la observación y la investigación biográfica, el carácter del delincuente. Este saber hace existir al criminal antes del crimen. Las consencuenas de esta política institucional es que se confunda al delincuente con el internado institucionalizado o desviado reducido. Sobre este quívoco se fundará todo el saber criminológico, es decir, la estrecha equiparación entre delincuente y encarcelado; una ideología que confundirá la agresividad y la alienación del hombre institucionalizado con su intrínseca maldad. Esta entre para detenido y criminala traspasará la prisión y será usada en el exterior, en contra la socieda comoidentificación ciencia indicativa individualizar las personas potencialmente capacedes de atentar la libre propiedad. De esta manera, surge un saber práctico que como política de prevención y represión de la criminalidad será usada en todos los niveles de la sociedad para señalar al distinto, al que al no reunir alguno de los caracteres que esta sociedad da como norma, queda fuera de ella, es marcado, indivializado, y sospechoso. El carácter preventivo que subyace en esta ideología se extiende al ámbito carcelario convirtiendo a los habitantes de la prisión, sean éstos guardianes o internos, en productos par aun mismo fin. El grueso de los guardianes penitenciarios proviene de la misma extracción social que la mayoría de los reclusos, es decir, son proletarios. El poder dominante confiere entonces unalegalidad y una autoridad a queines podrían atentar contra la propiedad, salvaguardándose así no sóo de los que han violado sus normas, sino de los que las podrían violar. De esta manera, la lógica de la subordinación y de la represión es la mismsa: se tiende a crear sujetos totalmente sometidos, acríticos e identificados en las leyes que han violado o que podrían violar. Lo que se oculta de´tras del discurso que habla de igualdad, fraternidad y libertad, es el resugimiento de la dialéctica del siervo y del señor. El señor da trabajo y cuida del siervo que, a su vez, cuida del amo como guardián de las instituciones creadas para aislar y neutralizar a los que atentan contra la propiedad del señor. Pero la existencia de estas instituciones actúa al mismo tiempo como amenaza para el siervo, que puede llegar a caer, si viola las normas, en las sanciones en llas implícitas. Dobre función entonces de estos institutos llamados rehabilitativos: la violencia como sistema concreto de eliminación del seño social y la violencia ocmo amenaza simbólica de esa eliminación.
Foucault: Vigilar y castigar. El castigo generalizado.
La derivación de una criminalidad de sangre a una delincuencia de fraude forma parte de todo un mecanismo complejo, en el que figuran el desarrollo de la producción, el aumento de las riquezas, una valoración jurídica y moral más intensa de las relaciones de propiedad, unos métodos de vigilancia más rigurosos, una división en zonas más ceñida de la población , unas técnicas más afinadas de localización, de captura y de información: el descplazamiento de las prácticas ilegalistas es correlatico de una extensión y de un afinamiento de las prácticas punitivas. 17
Lo que se perfila es sin duda menos un respecto nuevo a la humanidad de los condenados –los suplicios son todavía frecuencites incluso para los delitos leves- que una tendencia a una justicia más sutil y más fina, a una división penal en zonas más estrechas del cuerpo social. Según un proceso circular, el umbral de paso a los crímenes violentos se eleva, la intolerancia por los delitos económicos aumenta, los controles se hacen más densos y las intervenciones penales más precoces y más numerosas a la vez. A lo largo del siglo XVIII, en el interior y en el exterior del aparato judicial, en la práctica penal cotidina acomo en la crítica de las instituciones, se advierte la formación de una nueva estrategia para el ejercicio del poder de destigar. Y la reforma propieamente dicha, tal como se formula en las teorías del derecho o tal como se esquemtiza en los proyectos, es la prolongación política o filosófica de esta estrategia, con sus objetivos primeros: hacer del castigo y de la represión de los ilegalismos una función regular, coextensiva a la sociedad; no castigar menos, sino castigar mejor; castigar con una severidad atenuada quizá, pero para castigar con más universalidad y necesidad; introducir el poder de castigar más profundamente en el cuerpo social. La coyuntura que vió nacer a la reforma no es, por lo tanto, la de una nueva sensibilidad, sino la de otra política respexto de los ilegalismos. En la segunda mitad del siglo XVIII, con el aumento gneral de la riqueza y con el empuje demográfico, el blanco principal del ilegalismo popular tiende a no ser ya en primera línea los derechos, sino los bienes: el hurto, el robo tienden a remplazar al contrabando y la lucha armada contra los agentes del fisco. Y en esta medida, los compesinos, los granjeros y los artesanos resultan ser su víctima principal. La economía de los ilegalismos se ha restructurado con el desarrollo de la sociedad capitalista. Se ha separado el ilegalismo de los bienes del de los derechos. Separación que cubre una oposición de clases, ya que, de una parte el ilegalismo más accesible a las clases populares habrá de ser el de los bienes: transferencia violenta de las propiedades; y, de otra, la burguesía se reservará el ilegalismo de los derechos. Esta redistribución de los ilegalismos se traducriá incluso por una especialización de los cicuitos judiciales: para los ilegalismos de bienes los tribunales ordinarios y los castigos; para los ilegalismos de derechos –fraudes, evasiones fiscales, operaciones comerciales irregulares-, unas jurisdicciones especiales, con transacciones, componendas, multas atenuadas, etc. Se afirma la necesidad de despedirse de la antigua economía del poder de castigar que tenía por principios la multiplicidad confusa y llena de lagunas de la sinstancias, una concentración de poder correlativas a una inercia de hecho y una invitable tolerancia, unos castigos resonantes en sus manifestacione sy aventurados en su aplicación. La reforma penal ha nacido en el punto de conjunción entre la lucha contra el sobrepoder del soberano y la lucha contra el infrapoder de los ilegalismos conquistados y tolerados. En apariencia, la nueva legislación criminal se caracteriza por un suavizamiento de las penas, una codificación más clara, una disminuciónnotable de la arbitrariedad, un consenso mejor establecido respecto del poder de castigar. Hay que concebir un sistema penal como un aparato para administrar diferencialmente los ilegalismos, y no para suprimirlos todos. Esta estrategia nueva se formula en la teoría general del contrato. Se supone que el ciudadano ha aceptado de una vez para siempre, junto con las leyes de la sociedad, aquella misma que puede castigarlo. El criminal aparece entonces como un ser jurídicamente paradójico. Ha roto el pacto, con lo que se vuelve enemigo de la sociedad entera; pero participa en el castigo que se ejerce sobre él. El castigo penal es, por tanto, una función generalizada, coestensica al cuerpo social y a cada uno de sus elementos. El derecho de castigar ha sido trasladado de la venganza del soberano a la defensa de la sociedad. 18
El cuerpo, la imaginación, el sufrimiento, el corazón que respetar no son los del criminal que hay que castigar, sino los de los hombres que, habiendo suscrito el pacto, tienen el derecho de ejercer contra él el podr de unirse. Lo que es preciso moderar y calcular son los efectos de rechazo del castigo sobre la instancia que castiga y el poder que ésta pretende ejercer. La razón de que la ley deba tratar ahora humanamente a aquel que se halla fuera de la naturaleza no está en una humanidad profunda que el delincuente escondiera dentro de sí, sino en la regulación necesaria de los efectos de poder. El daño que hace un crimen al cuerpo social es el desorden que introduce en él: la incitación a repetirlo si no ha sido castigado. Esta influencia de un delito no se halla en proporción directa de su atrocidad, un crimen que espanta la conciencia es a menudo de un efecto menor que una fechoría que todo el mundo tolera y se siente dispuesto a imitar por su cuenta. Entonces, se calcula una pena en función no del crimen, sino de su repetición posible. La semiótica con que se trata de armar el poder de castigar reposa sobre reglas mayores:
Regla de la cantidad mínima. Se comete un crimen porque procura ventajas. Si se vinculara a la idea del crimen la idea de una desventaha un poco mayor, cesaría de ser deseable. Para que el castigo produsca el efecto que se debe esperar de él basta que el daño que causa exceda el beneficio que el culpable ha obtenido del crimen. Regla de la idealidad suficiente. Si el motivo de un delito es la ventaja que de él se representa, la eficacia de la pena está en la desventaja que de él se espera. Lo que hace la pena en el corazón del castigo, no es la sensación de sufrimiento, sino la idea de un dolor, de un desagrado, de un inconveniente –la pena de la idea de la pena. Por lo tanto, el castigo no tiene que emplear el cuerpo, sino la representación. Elisión del cuerpo como sujeto de la pena, pero no forzosamente como elemento en un espectáculo. Regla de los efectos laterales. La pena debe obtener sus efectos más intensos de aquellos que no han cometido la falta. Si se pudiera estar seguro de que el culpable es incapaz de reincidir, bastaría con hacer creer a los demás que ha sido castigado. Intensificación cantrífuga de los efectos, que conduce a la paradoja de que en el cálculo de las penas, el elemento menos interesante, es todavía el culpable (excepto si es susceptible de reincidencia). Regla de la certidumbre absoluta. Es preciso que a la idea de cada delito y de las ventajas que de él se esperan, vaya asociada la idea de un castigo determinado con los inconvenientes precisos que de él resultan; es preciso que, entre una y otra, se considere el cínculo como necesario y que nada pueda romperlo. Que estas leyes se publiquen, que cada cual pueda tener acceso a ellas; se dan por terminadas las tradiciones orales y las costumbres; y hay en cambio una legislación escrita, que sea el monumento estable del pacto social. Que el monarca renuncie a su derecho de gracia, para que la fuerza presente en la idea de la pena no quede atenuada por la esperanza de dicha intervención.
Más que imitar el antigua sisntema y ser más severo, hay que ser más vigilante. De ahí la idea de que el aparato de justicia debe ir unido a un órgano de vigilancia que le esté directamente coordinado, y que permita o bien impedir los delitos o bien, de haber sido conocidos, detener a sus autores.
Regla de la verdad común. La verificación del crimen debe obedecer a los criterios generales de toda verdad. La sentencia judicial, en los argumentos que emplea, en las pruebas que aporta, debe ser homogénea al juicio. La verdad del delito no podrá ser adminita sino una vez enteramente probada. Síguese de eto que, hasta la demostración final de su delito, debe reptarse inocente al inculpado; y que para la demostración, el juez debe utilizar no unas formas rituales, sino unos instrumentos comunes, la razón de todo el mundo, la investigación empírica. 19
Regla de la especificación óptima. Para que la semiótica penal cubra bien todo el campo de los legalismos que se quieren reducir, se necesita que estén calificadas todas las infracciones. Se hace, por lo tanto, necesario un código. Se debe evitar que, en el silencio de la ley, se precipite la esperanza de la impunidad. Se ve apuntar a la vez que la necesidad d euna clasificación paralela de los crímenes y de los castigos, la necesidad de una individualización de las penas, conforme a los caracteres singulares de cada delincuente. Por lo que comienza a esbozarse una modulación que se refiere al propio infractor, a su índole, a su modo de vida y de pensamiento, a su pasado, a la calidad y no ya a la intención de su voluntad. Se percibe, pero como un lugar que queda todavía vacío, el lugar donde, en la práctica penal, vendrá el saber psicológico a sustituir la jurisprudencia casuística.
Se desprenden dos líneas de objetivación del delito y del delincuente. De un lado, el delincuente designado como el enemigo de todos, que todos tienen interés en perseguir, cae fuera del pacto, se descalifica como ciudadano, surgequizá, llevando en sí com oun fragmento salvaje como malvado, monstruo, ely loco el enfermo y pronto el anormal. Es a de tal naturaleza; título comoaparece pasará un día el a ser tema deeluna objetivación científica y del tratamiento que le es correlativo. De otro lado, la necesidad de medir, desde el interior, los efectos del poder punitivo prescribe unas tácticas de intervención sobre todos los criminales, actuale so eventuales: la organización de un campo de prevención, el cálculo de los intereses, la puesta en circulación de representaciones y de signos, la constitución de un horizonte de cetidumbre y de verdad, la adecuación de las penas a variables cada vez más finas; todo esto conduce igualmente a una objetivación de los delincuentes y de los delitos. En ambos casos, se ve cómo la relación de poder subyacente bajo el ejercicio del castigo comienza a acompañarse de una relación de objeto en la cual se encuentran encerrados no sóo el delito como hecho que establecer según unas normas comunes, sino el delincuente como individuo a quien conocer según unos criterios específicos. Esta semiótica de los castigos, este poder ideológico es el que, en parte al menos, va a quedar en suspenso y habrá de ser sustituido por una nueva anatomía en la que el cuerpo, de nuevo, pero en forma inédita, será el persona principal.
Foucault: Vigialar y castigar. La benignidad de las penas.
En el antiguo sistema, el curpo de los condenados pasaba a ser la cosa del roy, sobre la cual el soberano imprimía su marca y dejaba caer los efectos de su poder. Ahora, habrá de ser un bien social, objeto de una apropiación colectiva y útil. De ahí el hecho de que los reformadores han propuesto casi siempre los trabajos públicos como una de las mejroes penas posibles. En el suplicio corporal, el terror era el soporte de ejemplo: miedo físico, espanto colectivo, imágenes que deben grabarse en la memoria de los espectadores, del mismo modo que la marca en la mejilla o en el hombro del condenado. El soporte del ejemplo, ahora, es la lección, el discurso, el signo descifrable, la disposición escénica y pictórica de la moralidad pública. La publicidad del castigo no debe difundir un efecto físico de terror; debe abrir un libro de lectura. La duración que hace que el castigo sea eficaz para el culpable es útil también para los espectadores. Se consideraba la 20
visibilidad de los castigos como uno de los principios fundamentales del nuevo código penal.
Pavarini: Cárcel y fábrica. Introducción.
¿Para qué la cárcel? Para poder responder a la pregunta se tomaron 2 principios:
Desde unauna postura pordel la clase trabajadora, utilizando, por tanto, el análisis marxista. Construir teoríainteresada materialista fenómeno social llamado cárcel.
Se llega así a establecer una conexión entre el surgimiento del modo capitalista de producción y el srcen de la institución carcelaria moderna. En un sistema de producción precapitalista, la cárcel como pena no existe; esta afirmación es hitóricamente verificable con la advertencia de que no se refiere a la pena de la internación como privación de la libertad. En la sociedad feudal existía la cárcel preventiva o la cárcel por deudas, pero no es correcto afirmar que la simple privación de la libertad, prolongada por un periodo determinado de tiempo y sin que le acompañara ningún otro sufrimiento, era conocida y utilizada como pena autínoma y ordinaria. Acerca de la ausencia de la pena carcelaria en la sociedad feudal, una correcta aproximación al tema ve como momento nodal la definición del pepeal de la categoría ético-jurídica del talión en la concepción punitiva feudal; la naturaleza de equivalencia, propia de este concepto, puede ser que en el srcen no haya sido más que la sblimación de delito la venganza, y que se fundara más que nada en un deseo de equilibrio a favor del que había sido víctima del cometido. El delito se puede considerar como una variante particular del cambio, en el cual la relación de cambio –como la relación de un contrato- se establece post factum, o sea después de una acción arbitraria cometida por una de las partes. La pena, por tanto, actúa como equivalente que equilibra el daño sufrido por la víctima. El pasaje de la venganza provada a la pena como retribución exige como presupuesto necesario el dominio cultural del concepto de equivalencia medido como cambio por valores. La pena medieval conserva esta naturaleza de equivalencia incluso cuando el concepto de retribución no se conecta directamente con el daño sufrido por la víctima sino con la ofensa hecha a Dios; por eso, la pena adquiere cada vez más el sentido de expiatio, de castigo divino. Para uqe pudiese aflorar la idea de la posibilidad de expiar el delito con un quantum de libertad abstractamente predeterminado era necesario que todas las formas de la riqueza reducidas a la forma más simple y abstracta del trabjo humano medido por el tiempo; en presencia, pues, de un sistema socioeconómico –como el feudal- donde no existía aún completamente historizada la idea de trabajo humano medido por el tiempo (trabajo asalariado), la pena-retribución, como intercambio medido por valor, no estaba en condiciones de encontrar en la privación del tiempo un equivalente del delito. Al contrario, el equivalente del daño producido por el delito se encontraba en la privación de los bienes socialmente considerados como valores: la vida, la integridad física, el dinero, la pérdida de estatus. 21
A través de la pena se quitaba el miedo colectivo del contagio, provocado srcinalmente por la violación del precepto. En este sentido, el juicio sobre el crimen y el criminal no se hacía tanto para defender los intereses concretos amenazados por el acto ilícito cometido sino para evitar posibles, pero no previsibles y por ende no controlables, efectos negativos que pudieran estimular el crimen cometido. Por eso era necesario castigar al transgreso, porque sólo así se podía evitar una calamidad futura que podía poner en peligro la organización social. Es debido a ese temor del peligro futuro que el castigo debía ser espectacular y cruel, y provocar así en los espectadores una inhibición total de imitarlo. Si además la justicia divina era el modelo con el que se medían las sanciones, si el sufrimiento se consideraba socialmente como medio eficaz de expiación y de catarsis espiritual como enseña la religión, no existía ningún límite para la ejecución de la pena; de hecho, ésta se expresaba en la imposición de sufrimientos tales que pudieran de algún modo anticipar el horror de la pena eterna. La cárcel, en esta perspectiva, no resulta medio idóneo para tal objeto. La pena de cárcel atribuyó al tiemp de internamiento la función de un quantum de tiempo necesario para la purificación según los criterios del sacramento de penitencia; no era por eso tanto la privación de libertad en sí lo que constituía la pena, sino sólo la ocasión para que, en el aislamiento de la vida social, se pudiera alcanzar el objetivo fundamental de la pena: el arrepentimiento. Esta finalidad se debe entender como enmienda ética y social del condenado-pecador; en este sentido la pena no podía er más que retributiva, fundada por eso en la gravedad de la culpa y no en la peligrosidad del reo. La naturaleza esencialmente penitancial de la cárcel canónica manifiesta claramente la posibilidad de su utilización con fines políticos; por el contrario, su existencia siempre tuvo un sentido religioso, comprensible únicamnete en un rígido sistema de valores, orientados teleológicamente a la afirmación absoluta e intransigente de la presencia de Dios en la vida social; una finalidad, por tanto, esencialmente ideológica. En el período que va desde los últimos decenios del siglo XIX asta la mitad del siglo XX asistimos a profundas modificaciones del cuadro económico-social de fondo. La distribución y el consumo caen bajo el dominio directo del capital: la decisión sobre precios, la organización del mercado a la par del consenso devienen en la unificación. No sólo se potencial los instrumentos tradiciones de control social, aquellas áreas de la esfera de producción que existen desde el srcen del capitalismo, sino que se crean nuevos instrumentos. El nuevo criterio que rige es el de la capilaridad, de la extensión y la invasión del contro. Ya no se encierra a los ndividuos, se les sigue a donde están normalmente recluidos: fuera de la fábrica, en el territorio. La estructura de la propaganda y de los medios de comunicación, una nueva y más eficaz red policíaca y de asistencia social, son los portadores del control social neocapitalista: se debe controlar la ciudad, el área urbana –ese es el motivo de fondo por el que en los años 20 nace la moderna sociología de las desviaciones. El sistema carcelario oscila más y más entre la perspectiva de la transformación en organismo productivo propiamente dicho, siguiendo el modelo de la fábrica –lo que en el sistema moderno de producción significa encaminarse hacia la abolición de la cárcel como tal-, o la de caracterizarlo como un mero instrumento de terror, inútil para cualquier intento de readaptación social. Así, durante todo el siglo XX, y de acuerdo con las distintas situaciones política sy económicas, las perspectivas de regorma caminan en zigzag, con una progresiva disminución (para cada reo y en la población) de penas carcelarias, po un lado, y del aumento de represión para ciertas categorías de reos o de delitos (sobre todo en los momentos de crisis políticas) por el otro. Baste observar que –dado que todo el sistema de control se fundamenta en las relaciones de producción (históricamente determinadas) y dado que se rompió este equilibrio en las fábricas- el intento de restablecer el poder en las relaciones de priducción obliga al capital a jugar la carta de un nuevo tipo de control social y a 22
plantear en forma radical, aunque desde su punto de vista, el problema carcelario.
Módulo 3: Organización de la Justicia y nociones básicas de derecho.
Psicología jurídica. Desarrollo histórico y profesional universitaria de la psicología jurídica en la república argentina.
La psicología jurídica es más abarcativa que la psicología forense, en cuanto ésta limita su práctica al ámbito de los foros o fueros, mientras que la jurídica es contemplativa de la otra y, además, se extiende para incorporar la práctica psicológica que se desarrolla en instituciones del quehacer psicológico jurídico (unidades carcelarias, institutos de menores, etc.). La palabra forense hace referencia a un cargo que implica trabajar en relación de dependencia de la justicia, ser un empleado de ella. Por ello, la denominación de psicología jurídica es la más apropiada para nombrar la actividad que, como psicólogos, llevamos a cabo en ámbitos que no son jurídicos, pero que están atravesados por este discurso. El sujeto inserto en la sociedad es atravesado por el discurso jurídico, y el psicólogo en su tarea profesional ocupa un rol a partir del cual debe dar respuesta a problemáticas psicosociales. Es así como el trabajo del psicólogo jurídico en el abordaje de estas problemáticas, se desarrolla en diferentes ámbitos. Dentro del ámbito tribunalicio, nuestra práctica aenlolareglamentado especialidad en en la losley distintos fueros, surge a partir desempeño de la función de testista de acuerdo nº 17.132 del año 1967. Condel el surgimiento de la ley del ejercicio profesional, quedó regulada nuestra práctica en lo atinente a la realización de peritajes y ello abrió la posibilidad para que el psicólogo actuara como perito en los diferentes fueros de la justicia y pudiera firmar los informes que realizaba.
Fueros de la Capital Federal:
Justicia Nacional de Apelaciones del Trabajo. Justicia Nacional de Apelaciones en lo Civil Justicia Nacional de Apelaciones en lo Comercial. Justicia Nacional de Apelaciones en lo Criminal y Correccional. Justicia Nacional de Casación Penal. Justicia Nacional de la Seguridad Social. Justicia Nacional en lo Civil y Comercial Federal. Justicia Nacional en lo Contencioso Administrativo Federal. Justicia Nacional en lo Criminal y Correccional Federal. Justicia Nacional en lo Penal Económico.
La intervención del perito en las causas que tramitan ante la justicia civil se realiza en juicio sobre daños y 23
perjuicios, insania, inhabilitación, protección de persona, divorcios, régimen de visitas, tenencia de hijos, violencia familiar, adopción, nulidad de matrimonio, testamento, etc. Dentro de la justicia laboral y de seguridad social, se llevan adelante litigios referidos a las relaciones entre empleados y empleadores y causas previsionales. Los reclamos en ellos, están basados en patologías que el empleado sufre, las que se consideran consecuencia del trabajo realizado o el haber sido despedido del mismo, o consecuencias que devienen a partir de cuestiones previsionales; por lo cuales se solicita una compensación económica. Para corroborar la existencia de la patología, su srcen y magnitud es que interviene el perito psicológico, quien a través de su evaluación, determinará estos aspectos y/o aquellos osbre los cuales sea interrogado en los puntos periciales. La justicia penal interviene ante la comisión de un delito. En estos casos, el perito psicólogo podrá ser llamado para efectúeEluna evaluación autor,realice, así como también deenlauna víctima, y las en que dicho hechoque acaeció. informe que eldel experto se constituye prueba máscircusntacias dentro del proceso. Dicho elemento de juicio, tiene ocmo finalidd asesorar al magistrado a los eectos de dictaminar la veracidad de los dichos de los sujetos involucrados en el hecho, como también del estado mental de los mismos. En el caso de la perosna que es imputable, pueden existir atenuantes como la emoción violenta, o agravantes, para lo cual se evaluarán los mecanismos conductuales predominantes, así como el tipo de vínculo que el sujeto entabla de acuerdo a su base de personalidad. Por el contrario, en casos en que se deba evaluar la posible existencia de causales de inimputabilidad de una persona (artículo 34, inciso 1º), se procederá a reunir los elementos necesarios, a los efectos de inferir si pudo comprender la criminalidad del acto y dirigir las acciones conforme a esa comprensión o no. Otro punto que se nos puede solicitar tiene que ver con el concepto jurídico de peligrosidad (probabilidad de que un individuo pueda cometer o vuelva a cometer un delito). Por otra parte, dentro de este fuero también intervendremos en casos de delitos sexuales, donde se nos solicitará la evaluación de víctimas y victimarios. Teniendo en cuenta que muy frecuentemente las víctimas son menores de edad, y que a partir de la ley 25.852, los únicos autorizados a tomar entrevistas son los psicólogos especialistas en niños y/o adolescentes. Asimismo, dependen de la justicia penal las causas en que los involucrados sean menores de 18 años que han transgredido la ley penal, las cuales se tramitan dentro de Tribunales Orales de Menores. Para estos casos la ley establece que el Estado deberá proceder a tutelarlos cuando el mismo se encuentre en situación de abandono material o moral, y/o peligro moral o material. Ante ello, se requerirá la intervención de equipos interdisciplinarios. La función del psicólogo será realizar un informe que ofrezca al juez competente en la causa un panorama profundo de la personalidad del menos y de los vínculos familiares, indicando estrategias a seguir priorizando lo más conveniente para que logre un desarrollo óptimo, dentro de las condiciones posibles, respetando su idiosincrasia y contexto sociocultural. En el ejercicio de esta especialidad, además nos encontramos trabajando dentro del ámbito penitenciario. Allí, la inclusión del psicólogo será en dos áreas distintas, a saber: criminológica y tratamiento. En la ley penitenciaria nacional (24.660) se establecen las etapas por las cuales transcurrirá el tratamiento penitenciario del reo. Esto hace referencia a la denominada progresividad del régimen penitenciario, que consta de un período de observación, un período de tratamiento y un período de prueba. Trimestralmente se deberá presentar informes al juez que intervenga en la causa, sobre la conducta del sujeto dentro de la institución. Para la confección de dichos informes, el servicio penitenciario tomará en cuenta la evaluación, abordaje y evolución del interno en 24
las distintas áreas. Dentro del equipo criminológico, la tarea del psicólogo estará abocada a la realización del diagnóstico, sugerencia y supervisión del tratamiento aplicado. El informe criminológico deberá dar cuenta de la motivación de la conducta punible, perfil psicológico, tratamiento psiquiátricos o psicológicos aplicados y su resultado, además del resumen de la historia criminológica (el cual se irá actualizando de acuerdo al momento de la trayectoria en la progresividad del régimen), y el pronóstico sobre las posibilidades de reinserción social. En cuanto al tratamiento psicológico de un interno del servicio penitenciario, se plantea el problema de que se trabaja con sujetos que no poseen demanda de tratamiento, y mucho menos con conciencia de enfermedad; sino que deben cumplimentar con un requicito de la ley. Ante ello, nuestra labor consistirá en crear tal demanda para poder lograr que más tarde surja en él algún interrogante respecto de la conducta delictiva, ya que la misma se constituye en un síntoma, en sí una simbología da cuenta de conflictos inconscientes que no se han podido elaborar ya ocmo través tal de entraña otros mecanismos distintos alque accionar delictivo. Dentro del ámbito de la salud mental, la especialidad interviene por las características de los casos que se presentan. La función del psicólogo es la de evaluar, diagnosticar, contener, y brindar tratamiento, según cada caso (violación, intento de suicidio, abuso sexual infantil, etc), pero siempre sujeto a los requerimientos que se le presentarán desde la justicia, en razón del marco legal que engloba dichas temáticas. En el ámbito policial la labor del psicólogo se encontraba circunscripta a la selección del persona. Actualmente se realiza la evaluación y seguimiento del perosnal de seguridad, formación y capacitación del mismo para intervenir conjuntamente en casos de toma de rehenes y secuentros. El ámbito minoril hace referencia a niños y jóvenes en situación de vulnerabilidad social, es decir, jóvenes que han sido judicializados por causas penales. Son jóvenes carenciados, que han sido privados de los aportes necesarios para su desarrollo, han carecido de los aportes necesarios para su desarrollo, han carecido de cuidados y tutela necesarios y adecados para su edad, han estado desprotegidos emocional y materialmente. Ante un niño o adolescente en situación de riesgo, el Estado debe brindar una protección especial que asegure su desarrollo físico, psíquico, educativo y moral. Esta función tutelar del Estado será ejercida a través de un juez, quien aplicará la medida tutelar más adecuada. Con tal finalidad se realizará una exhaustiva evaluación y diagnóstico de las características de personalidad del menor, descripción de su comportamiento y motivaciones, contexto familiar, y medio socioambiental y cultural. La medida tutelar podrá ser institucional ono, dependiendo esto del diagnóstico, pronóstico y sugerencia de tratamiento a seguir que se hayan realizado. El tratamiento tutelar se lleva a cabo a través de distintos programas del consejo nacional de niñez, adolescencia y familia (institutos de menores, pequeños hogares, libertad asistida, comunidades terapéuticas, casas de medio camino, amas externas, residencias reeducativas, etc.) En este ámbito el psicólgo tiene 2 funciones: diagnóstica y tratamiento. En cuanto a lo primero la tarea estará abocada a dilucidar indicadores clínicos que den cuenta de la existencia de una patología y sus posibilidades de abordaje terapéutico. En cuanto al rol en el tratamiento, consiste en acompañar al niño o joven y su familia en la elaboración de su conflictiva, favoreciendo un proceso tendiente a reconstruir y revitalizar los vínculos familiares y a encontrr nuevos proyectos de vida, acorde a sus deseos y posibilidades, y en las condiciones del contexto social-histórico actual. A través de la atención psicoterapéutica se ofrecerá a los niños y adolescentes un lugar donde la palabra 25
posibilite la expresión de ansiedades, para lograr la disminución de tensiones que pueden conducir a la aparición de conductas de riesgo, la implicandia en su historia y situación presente. Respecto al pseudo ámbito de la drogadependencia, se entiende que esta problemática a adquirido gran relevancia en los últimos años, en virtud de que ha crecido la atención de pacientes con patologías adictivas y a sabiendas de que la misma es abarcada por la justicia. A los efectos de obtener logros, se hace necesario mayor capacitación sobre la temática y conocimiento jurídico de la práctica. Se continúa hablando de un pseudo ámbito debido a que es el único que encuentra su nombre en la mención de la patología, además de tratarse de una problemática con la cual nos podemos encontrar en cualquiera de los ámbitos de inserción profesional.
Psiología jurídica. Nociones de derecho procesal civil.
La noción de derecho refiere a las normativas de la convivencia social. Este concepto muy antiguo, ya que se entiende que sin normas que regulen la conducta de lso individuos no sería posible un estado de armonía social. El derecho positivo es el plexo normativo que rige en determinado tiempo y lugar. El derecho civil es aquén que rige las relaciones ordinarias y más generales de la vida, en el que el hombre se manifiesta como sujeto de derecho y de patrimonio, y miembro de familia, para el cumplimiento de los fines individuales de su existencia, dentro del concierto social. Todo litigio implica la contraposición de pretensiones, y su comienzo está de dado poe el inicio de una acción. Puedejudicial entenerse al proceso judicial como una serie lógica y consecuencial instancias bilaterales conectadas entre só por la autoridad jurisdiccional (juez). La pretensión procesar es una manifestación de voluntad de contenido sustancial. Se trata de un pedido fundado en derecho, y como tal se constituye en un reclamo justiciable en tanto está reconocido por el ordenamiento jurídico. El proceso jurídico tenderá a que en el debate de los hechos se llegue a una resolución del conflicto existente, sea porque se llegue al final del proceso y se alcance una sentencia, o porque se logre un modo de finalización anormal (conciliación, desistimiento, etc.) Quienes intervienen en el proceso judidial son: la parte demandante, la parte demandada y el juez. Estableciendo, el proceso mismo entre ellos, una relación jurídica trilateral. La parte demandante o actora es quien inicia el proceso exponiendo en su demanda el reclamo (pretención). Ambas partes presentarán diferentes tipos de pruebas a lo largo del juicio, conducentes a demostrar los hechos que sostienen como verídicos. Es decir, la actora dirigirá su acción a acreditar el derecho que reclama, mientras que la demandada dirigirá su acción a desestimar la pretensión que se le contrapone. El objetivo de tales actos procesales no es probar los hechos, sino las afirmaciones sobre los hechos (afirmaciones factuales). Es decir, lo importa en la verdad jurídica objetiva, que es aquélla que se puede probar, 26
y no la verdad material (verdad de lo que sucedió). El objeto de los medios de prubea son los hechos afirmados controvertidos pasados. Los hechos controvertidos son posturas contrapuestas que discuten aspectos jurídicos. En tanto, los medios de prueba son instrumentos legales conducentes a acreditar la verdad jurídica. La función de la prueba es argumenta, demostrar, acreditar una verdad particular, la verdad que se afirma. Esto significa que la carga de la pruevba recae sobre quien pretende beneficiarse con tal afirmación. A ello, solo existe una excepción denominada ―inversión de la carda de la prueba‖, que se da cu ando el hecho que se afirma es públicamente notorio, por tanto no deberá ser demostrado. Los tipos de prueba son: prueba documental, prueba de confesión, prueba de testigos y reconocimiento judicial. Una vez finalizada la etapa de presentaicón de las pruebas durante el proceso, el juez deberá valorar las mismas para emitar su sentencia conforme el artículo 386 del Código Procesal Civil y Comercial de la Nación: ―salvo disposición legal en contrario, los jueces formarán su convicción respecto de la prueba, de conformidad con las relgas de la sana crítica. No tendrán el deber de expresar en la sentencia la valoración de todas las pruebas producidas, sino únicamente de las que fueren esenciales y decisivas para el fallo de la casusa. Además, se establece en el artículo 16 del Código Civil que ―si una cuestión civil no puede resolverse ni por las palabras, ni por el esíritu de la leu, se atenderá a los principios de las leyes análogas; y si aún la cuestión fuere dudosa, se resolverá por los principios generales del derecho, teniendo en consideración las circunstancias del caso‖. La santencia es un acto judicial que resuleve heterocompositivamente el litigio. La investidura que reviste al magistrado le impide durante el proceso emitir opiniones sobre las actuaciones de las partes quehacia intervienen en el mismo presumir su parecer y de estelemodo evidencien unasuactitud parcializada una u otra parte. Elloque porhagan cuanto, la función que desarrolla impone al juez que conducta se ajuste estrictamente a los principios generales del derecho y consecuentemente, que mantenga y demuestre respecto de las partes absoluta impartialidad, imparcialidad e independencia. Corresponde que los profesionales conozcan que, por imperio de la ley, su accionar debe respetar tales normas, a más de las específicas inherentes a la problemática particular en la que desarrolla su trabajo. Caso contrario, quedará desvirtuada su labor en razón de que carecerá de todos los elementos requeridos para que se considere idónea su actuación. El psicólogo inserto en un proceso judicial, sin importar las razones por las que ha sido convocado, en todos los casos su conducta tiene que estar ajustada al mismo principio jurídico de neutralidad que abliga a la impartialidad, imparcialidad e independencia a los jueces.
Módulo 4: Nociones de derecho penal y teoría del delito. La psicología en el campo jurídico. Especificidades del fuero penal. Imputabilidad
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Imputar significa asignar, atribuir, poner en la cueta o cargo de alguien. Para la escuela clásica la imputabilidad es la relación de causalidad entre el autor y el delito. Postula el libre albedrío de la persona, y como es libre, es implícitamente responsable, quedando por fuera los alienados mentales. Se atribuyen los actos y las consecuencias a quien voluntariamente ejecuta la acción, a quien tiene conocimiento y libertad. La escuela positiva traslada la voluntariedad de un acto al determinismo en que está sujeto quien comete un delito y la consiguiente necesidad de defensa social y la necesidad de prevenir por parte de la sociedad los delitos, y para esto el sistema judicial utiliza la imputabilidad. Había razones de tipo personal por las cuales la persona delinque, y por lo tanto se daba pena por igual a las personas con trastornos mentales y aquellas que no lo tenían. Para que se le pueda atribuir algo a alquien, éste debe poseer una integridad biopsicológica que permita se lo pueda hacer responsable de una acción u omisión que devenga en una circunstancia que sea penalmente criminal. La imputabilidad es la capacidad de reproche jurídico, es decir, que el sujeto pueda comprender la criminalidad de la acción cometida. La imputabilidad implica:
Capacidad para comprender la criminalidad del acto. Capacidad para dirigir las acciones de acuerdo a dicho entendimiento.
En la evaluación pericial se tiene en cuenta los siguientes aspectos:
Ligados a la capacidad para comprender la criminalidad del acto:
Estado de las funciones(nivel, que componen la conciencia. Capacidad intelectual rendimiento, etc.) Modalidad en que establece vínculos. Mecanismos defensivos.
Ligados a la capacidad de dirigir las acciones:
Control racional de los impulsos. Compulsiones. Tolerancia a la tensión y la frustración. Nivel de tensión interna. Estado emocional (si se haya dentro de los parámetros normales).
En la evaluación pericial se debe considerar la posibilidad de que el sujeto manifieste signos ante los cuales se infiera:
Simulación: producción voluntaria de síntomas psíquicos o físicos falsos o exagerados, con la finalidad de evidenciar patología. Disimulación: el sujeto intenta dar la impresión de normalidad, se observa una exacerbación del control ideacional, pseudo adaptación a la realidad. Sobresimulación: es aquélla que realiza el sujeto padece de trastornos mentales, cuando tiende a 28
prolongar los síntomas de una patología ya superada.
Transtornos mentales transitorios.
En los estados mentales transitorios se debe evaluar el grado de emoción, la aparición súbita, duración temporaria y la conmoción psíquica global, o sea, que tan involucrada están todas la instacias psíquicas. Teniendo en cuenta el factor desencadenante en el actuar de la persona predispuesta. Las características que debe presentar la sintomatología inherente a los trastornos mentales transitorios son:
Que sido desencadenada por una Que haya su aparición haya sido brusca o al causa menosinmediata rápida. y fácilmente evidenciable. Que su duración haya sido breve. Que cure de forma igualmente rápida. Que haya surgido sobre una base de personalidad del sujeto que lo predisponga a la misma.
Dentro de estos estados se hallan englobados la emoción violenta y el estado de inconciencia.
Emoción violenta.
Este concepto es una ficción jurídica que surge de la necesidad de contemplar los casos en que un sujeto actúa realizando una conducta tipificada como delito en circunstancias en que siente que él o su familia están merced a una situación de peligro. El sujeto actúa con perturbación de la capacidad de síntesis, tendencia al automatismo, sin llegar a suprimir la conciencia. La memoria evidencia falta de nitidez y lagunas, hay hipomnesia irregular y tendencia a la conducta impulsiva. Dadas las características de este trastorno mental incompleto, la ley contempla dicha situación como atenuante en el actuar del sujeto.
Emoción patológica.
Es equivalente a trastorno transitorio completo. Produce inconciencia transitoria, perturbación grave de la voluntad, el juicio y la inteligencia, llegando al estado de inconciencia. Por lo tanto, hay automatismo, descarga motriz y el sujeto puede o no padecer depresión posterior. Hay amnesia total del acto realizado.
Peligrosidad.
Es la probabilidad de que un sujeto de acuerdo a sus condiciones psicofísicas realice una conducta auto o hetroagresiva. Cuando el sujeto realizó esa conducta entra en lo que se denomina ―estado peligroso‖, es decir, la 29
probabilidad de que un sujeto cometerá o volverá a cometer un delito. Se considera el estado peligroso como un estado jurídico biológico que surge de la estructura psicofísica-social del individuo y que le confiere probabilidad de infringir la ley.
Formas del estado peligroso.
Formas clínicas.
Alienación mental.
Personalidades patológicas (no psicóticas). Ebrios habituales. Toxicómanos habituales.
Según su relación con el delito.
Predelictual: es la peligrosidad de quien no habiendo cometido delito alguno tiene, por sus características psicológicas y/o físicas y/o sociales, probabilidad de cometerlo. Postdelictual: es la peligrosidad de quien ya ha cometido un delito, y es probable que vuelva a comterlo dadas las características psicológicas y/o físicas y/o sociales. Según las características del delito y el autor. Ausencia o presencia de causas agravantes (alevosía, ensañamiento, vínculo, premediatación, violencia, etc.)
Si es primario, reincidente o habitual. policiales o judiciales. Ausencia o existencia de antecedentes
Condiciones de mayor peligrosidad:
Existencia de antecedentes penales y judiciales. Delito cometido en forma alevosa, premeditada, perversa. Personalidad anormal patológica. Falta de signos de arrepentimiento por el hecho cometido.
Grupos de riesgo: son aquellos grupos en los que hay proclividad a realizar conductas auto o heteroagresivas. Índices a considerar en la evaluación pericial de peligrosidad:
Excitabilidad. Hipersensibilidad. Impulsividad. Baja tolerancia a la frustración y a la angustia. Nivel de tensión intensa. Compulsión a la repetición de conducta agresiva. Nivel de vulnerabilidad ligada a la baja autoestima. 30
Consumo de alcohol o sustancias toxicomanigenas en exceso y habitualidad en dicho consumo.
Condiciones de menor peligrosidad:
Ausencia de antecedentes penales y judiciales. Delito cometido sin agravante y en cambio con atenuantes (emoción violenta, obrar en estado de ebriedad no previsible). Auténticos signos de arrepentimiento.
Diagnóstico de peligrosidad.
Se realiza en base a índices de peligrosidad.
Índices médico psicológico.
Personalidad anormal no patológica. Personalidad normal patológica.
Índices sociales.
Mundo circundante. Estudio de la familia. Nivel de escolaridad. Antecedentes laborales. Antecedentes delictuales.
Índices legales.
Antecedentes judiciales. Antecedentes policiales.
Psicología jurídica. Conceptualizaciones sobre derecho penal y teoría del delito.
Definimos al derecho como un sistema de normas coercibles que rigen la convivencia social. Un sistema de normas es un conjunto más o menos ordenado y jerarquizado de reglas o normas de conducta. Coercible hace referencia a que esas normas son susceptibles de ser aplicadas mediante la fuerza pública en caso de inobservancia. Este carácter de coercibilidad es lo que las diferencia de otras normas que también rigen la convivencia social, pero cuyo cumplimiento no es obligatorio, como las normas morales, las costumbres o los usos sociales. Rigen la convivencia social, ya que en todas las sociedades, desde las más primitivas hasta las más modernas, existen normas que regulan las relaciones de los seres humanos entre sí. Estas normas tienen un carácter 31
preceptivo, es decir, están dirigidas a todos los sujetos integrantes de la sociedad. El fin del derecho es el orden justo de la convivencia, o sea, tender a un orden social, pero protegiendo el bien individual.
Teoría del delito.
Esta teoría define al delito como una conducta típica, antijurídica y culpable. Se trata de una teoría de imputación, ya que se ocupa de considerar cómo una acción que lesiona o pone en riesgo un bien jurídico, debe ser imputada al sujeto que realiza la msma o que omite ejecutarla. La teoría del delito es una parte de la ciencia del derecho penal, que se encarga de estudiar el fenómeno social que es la base de todo andamiaje, por lo que el delito, es el centro de todo el sistema penal. Existen 2 posturas que dominan el campo de la teoría del delito, y tratan de conceptualizar el delito:
Teoría causalista: es la más antigua y se basa en una relación material, pues parte del postulado filosófico según el cual, en el universo todo es una sucesión de causa-efecto. Teoría finalista: es la más moderna. Se inspira en la filosofía aristotélica tomista, según la cual todo agente siempre obra a un fin. Se diferencia de la otra por cuanto escapa de lo material para ingresar en el terreno de lo subjetivo, partiendo de la premisa de que la conducta o accionar del hombre no es sólo un relación causal (de causa-efecto), sino que va a ir con ella la finalidad que ese sujeto tuvo en miras al desplegar esa coducta. Esta teoría finalista de la acción nace en el siglo XX en Alemania.
Conducta, acción, acto, hecho.
Hay actores que hablan de acto como un concepto que abarca la acción, entendida como hacer activo, y la omisión, como no hacer lo debido. A nivel de la conducta, es decir, antes de entrar en el plano de la tipicidad, no hay omisiones, todas son acciones, de allí que en el derecho acto y acción sean sinónimos. En relación a hecho, hay autores que utilizan esta denominación, considerando que e sla suma de las conductas, más el nexo causal y el resultado. Es menester investigar en cada caso qué es hecho, tarea que el Código Penal deja a cargo del juez. Los hechos pueden ser humanos, si participa el hombre, o de la naturaleza, cuando no lo hace. Los hechos huanos pueden ser voluntario o intoluntarios, y justamente los hechos humanos voluntarios son las conductas. En el derecho cuando se habla de conducta, se hace referencia a la conducta exteriorizada. Se debe diferenciar la ación dirigida por la voluntad, de aquellos actos que son impulsivos. Se entiende por voluntad al proceso anímico humano por el cual se determina qué impulso debe ser realizado y que alcance de ese modo la meta fijada contra todas las resistencias que se opongan a su realización. Se considera acción a todo actual del hombre, siempre que sea dirigido desde la voluntad. Por lo tanto, sólo las acciones humanas pueden constituirse en la base de la responsabilidad penal (culpabilidad). 32
Entre la acción y el resultado debe existir una conexión que haga identificar a la acción concreta como causa del resultado. El nexo causal es el lazo que permite identificar si una conducta es o no casusa de un resultado.
Ausencia de conducta.
Toda actividad física que no tenga finalidad ni esté dirigida por la voluntad constituye una ausencia de conducta. Se presenta en las siguientes situaciones:
Fuerza física da encomo los casos en quemasa opera sobre el hombre una de fuerza magnitud queirresistible:se lo hace intervenir una mera mecánica, eliminando este física modo material la acción.de tal Puede provenir de: Fuerza física irresistible proveniente de un fenómeno natural: cuando un sujeto es arrastrado por el viento, la corriente de agua u otro fenómeno. Fuerza física irresistible interna, proveniente de la naturaleza: tiene que ver con acontecimientos que se srcinan en el propio cuerpo del sujeto y que dan lugar a movimientos que no son controlables por la voluntad (movimientos reflejos, respiratorios, etc.) Fuerza física irresistible proveniente de otra persona: cuando un sujeto es usado como instrumento de otro, sin que medie su voluntad.
La ausencia de conducta se limita a la voluntad de causar el resultado, pero la acción de colocarse bajo los efectos de una fuerza física irresistible es realizar una conducta, y por lo tanto debe continuar la investigación de los siguientes juicios para investigar si hubo delito o no.
Involuntariedad o involuntabilidad: la incapacidd psíquica de conducta se da en loshechos en que no participa la voluntad del hombre que los causa, en razón de que carece de capacidad psíquica de voluntad. Dicha incapacidad está dada por el estado de inconsciencia.
La conciencia es una cualidad inherente a la actividad psíquica que hace que tengamos conocimiento de ella. El delito siempre requiere que el autor tenga capacidad psíquica, hecho que se lo denomina: capacidad para el delito. Los cass en que nos encontramos frente a un estado de inconciencia pueden deberse a:
Alcohol. Narcóticos. Trance hipnótico. Epilepsia. Síntoma post traumático.
En el Código Penal, en el artículo 34, se caracterizan los estados de inconciencia como:
Episódios: no son enfermedades psiquiátricas (se ubican en las insuficiencias de las facultades o alteración morbosa de las mismas). Trastornos mentales transitorios completos: que produen inconciencia trnsitoria, perturbación grave de 33
la voluntad, del juicio y de la inteliencia, llegando al estado de inconciencia. Por consiguiente, hay automatismo y descarga motriz. Involuntabilidad por incapacidad para dirigir las acciones: la incapacidad para dirigir los movimientos como consecuencia de alguna patología mental da lugar a la ausencia de conducta. Estos casos hacen referencia a ciertos estado de perturbación de la volición, en que el aspecto cognoscitivo y la capacidad comprensiva quedan intactos, no obstantela dirección de las acciones se terna incontrolable para el sujeto, no consistiendo esta situación en meros automatismos o reflejos. Tales son los estados fóbicos graves y las compulsiones graves. Lo que se dificulta es la dirección de las acciones, pero el sujeto sabe lo que su acción significa. En consecuencia, sucede que a un sujeto en tal situación no se le puede exigir otra conducta distinta y por ende, se trata de una causa de inimputabilidad.
Involuntabilidad procurada: se da en el caso en que el sujeto se procura un estado de incapacidad psíquica, realizando esta forma una conducta, la de procurarse estado. Enelestos supuestos la conducta de procurarse de la incapacidad causa directamente el resultadoeselesivo, pues individuo se vale de su cuerpo como su fuese una maquinaria y una vez en ese estado sólo hay causalidad. Por lo tanto, cuando hay involuntabilidad procurada no hay ausencia de conducta.
Tipo y tipicidad.
El tipo penal es un instrumento legal lógicamente necesario de naturaleza predominantemente descriptiva, que tiene como función individualizar las conductas humandas prohibidas. Es la forma en que aparece descripta en la ley la conducta que constituye el delito. Decimos que es un instrumento porque se trata de formas legales que sirven para individualizar conductas que están sancionadas penalmente. El mismo es lógicamente necesario, dado que sin abordar la tipicidad no podríamos llegar a analizar ni la antijuricidad ni la culpabilidad. Los elementos descriptivos son los más importantes para individualizar conductas, siendo el más relevante de ellos el verbo tipo que es el que connota la acción ―el que matare‖, ―el que se apoderare‖. También hay otros elementos del tipo que no necesitan ninguna explicación, como por ejemplo el concepto de mujer, que no necesita de ninguna explicación desde lo jurídico. La tipicidad es la cualidad o característica que presenta una conducta que se adecua a un tipo penal. El juez comprueba la tipicidad comparando una conducta particular realizada, con la indicualización típica, para ver si se adecua o no a la misma. A esto se lo denomina juicio de tipicidad. Dentro del Códico Penal nos encontramos con:
Tipos cerrados: se autoabastecen a sí mismos, no es necesario ir a buscar en otra norma ninguna interpretación diferente de lo que dice la ley (―el que matare a otro‖), más allá de los tipos normativos. Tipos abiertos: la conducta no está totalmente individualizada dentro del tipo legal. Estos tipos necesitan de una interpretación por parte del juez, será él quien interprete cuál es la conducta prohibida, quien deberá contemplar el tipo y marcar qué es lo prohibido. Por ejemplo el tipo culposo (homicidio culposo) es un tipo abierto. La ley penal en blanco: lo único que establece es una pena para una conducta que está descripta en otra ley que completa el tipo. Es una especie de tipo abierto. 34
Tipo conglobante: cumple una función correctiva respecto de la tipicidad penal. Conglibar significa cotejar la conducta típica con todo el ordenmaiento jurídico: laboral, civil, etc, con la finalidad de asegurarse de que no se está en presencia de un caso de atipicidad conglobante, por encontrarse permitida en otras normas. Por lo tanto, para verificar si una conduct es pasible de ser punible, habrá que realizar la siguiente fórmula: tipo legal + tipo conglobante = tipo penal.
Los tipos pueden ser:
Activos: es el que describe la conducta prohibida. Omisivo: describe la conducta debida, es decir, que lo que está sancionado es la no realización de una conducta. Omisión propia: es aquélla en que el autor de la conducta puede ser cualquier persona.
Omisión impropia: el autor d ela conducta sólo puede ser una persona que reviste un carácter especial. El tipo posee 2 aspectos:
Aspecto objetivo del tipo: hace referencia a la parte externa de la conducta. Aspecto subjetivo: relacionado con el dolo y con la culpa.
Debe existir congruencia entre ambos aspectos, de tal manera que se complementen, para poder afirmar la existencia o no de la tipicidad de la condcuta. El tipo doloso siempre implica la causación de un resultado, pero se caracteriza porque requiere también la voluntad de casusarlo. Esa voluntad del resultado, la intencionalidad con que se realiza una conducta es el dolo. Es cuanto el autor quiso y buscó el resultado obtenido. En el dolo típico es la conducta en razón de su finalidad. En el tipo doloso, la conduta se prohíbe porque está prohibido el fin que se propone el autor, la selección mental de los medios, y la causalidad que se pone en funcionamiento para la obtención del fin prohibido. A su vez, el dolo puede ser:
Directo o de primer grado: el autor quiere directamente la priducción del resultado típico. Es decir, que se porpine el fin, selecciona los medios para llegar al mismo, elige la causalidad y obtiene el resultado. Dolo indirecto o de segundo grado: se constituye a partir de los medios seleccionados par aobtener una determinada finalidad. Ello implica que el autor desea un resultado, pero tiene conocimiento de que los medios que ha elegido para obtenerlo lo llevará a provocar necesariamente otro resultado no querido, pero esto le resulta indiferente. Dolo eventual: lo que se lleva a cabo es un hecho por el cual se puede provocar eventualmente un resultado dañoso, que si bien no se desea, no impide el accionar. El sujeto conoce la existencia de la posibilidad del resultado concomitante, pero de cualquier modo la incluye en la volutad realizadora.
El tipo culposo se caracteriza por la no intencionalidad en la provocación del resultado obtenido. No se individualiza la conducta por la finalidad, sino por la forma en que se obtiene el resultado, el elemento que cosntituye la tipicidad de la misma será la violación de un deber de cuidado (es decir, conlleva una omisión). El fin no cuenta por sí mismo porque la prohibición se funda en que la selección mental de los medios viola un deber de cuidado y la cadena causal termina en un resultado que de no haberse violado dicho deber de cuidado no se hubiera producido.
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Puede deberse por:
Negligencia: una falta grave en el actuar, descuido u omisión. Impericia: falta total o parcial de pericia, entendiendo a la misma como los conocimeintos o sabiduría científicos y técnicos, experiencia y habilidad en el ejercicio de una profesión u oficio. Imprudencia: exceso en el actuar, realizando un acto con ligereza, sin la adecuada precaución, haciendo lo que no se debe.
Existen 2 modos de culpa:
Conciente o con representación: implica qu el sujeto se representa que su quehacer puede provocar un resultado no deseado, pero confía en que conseguirá evitarlo. Inconsciente o sin representación: el sujeto noprevia se plantea la posibilidad de que pueda obtener un resultado no deseado, no hay representación al suceso.
El tipo preterintencional es el caso en que se observa una conducta dolosa por dirigirse a un fin típico, pero al mismo tiempo, se observa una conducta culposa por la causación de un resultado distinto al buscado.
Atipicidad
Existen distintas circunstancias que pueden determinar la presencia de un caso de atipicidad:
Error de tipo: es la falla en el conocimiento de los elementos del tipo penal, ya sea por error o por ignorancia. Este es el caso que determina la ausencia de dolo cuando no habiendo tipicidad objetiva, falta o es falso el conocimeinto de los elementos requeridos por el tipo. El error o ignorancia impiden comprender la criminalidad del acto, la comisión de un acto prohibido por porque la ley. el sujeto no puede imaginarse que con esa acción se realice Error de tipo psíquicamente condicionado: se da en aquellas patologías mentales en que aparecen como síntomas las aluncinacione s o las ilusiones, y el sujeto reacciona con una conducta prohibida no teniendo registro psíquico del hecho producido. Atipicidad conglobante: casos relacionados con el hecho de que dentro del orden jurídico no pueden existir contradicciones. Cuando una ley parece prohibir lo que otra/s ordena. Cuando una ley parece prohibir lo que otra/s fomenta. El principio de insignificancia: relacionado con los casos en que un sujeto realiza un tipo objetivo, pero es tan mínima la afectación al bien jurídico tutelado, que no se hace necesario poner en marcha el mecanismo judicial para perseguirlo. La insignificancia obedece a que la nimiedad del ataque al bien jurídico no justifica la punición. Acuerdo: el acuerdo prestado por la víctima de un ilícito no exime de responsabilidad al autor del mismo, pero si el acuerdo ba unido al principio de insignificancia, se entiende que funciona como otro supuesto de atipicidad conglobante.
Antijuricidad.
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Las normas jurídicas configuran un orden denominado ―orden normativo‖. El orden jurídico se compone del orden normativo con los proceptos permisivos (causas de justificación). La antijuricidad no surge del derecho penal, sino de todo el ordenamiento jurídico. Es el choque de una conducta con el orden jurídico, el cual debe entenderse no sóo como un orden normativo (antinormatividad), sino como un orden normativo y de preceptos permisivos. El método para constatar la existencia de antijuridicidad está basado en la constatación de que la conducta típica (antinormativa), no está permitida por ninguna causa de justificación (precepto permisivo) en ninguna parte del ordenamiento jurídico (no sólo en el derecho penal, sino también en el civil, comercial, laboral, etc.). La antijuridicidad es material, porque implica invariablemente la afirmación de que se ha afectado un bien jurídico y formal en cuanto a que su fundamento no puede hallarse fuera del orden jurídico. Hay ciertos entes que por su valor social el legislador se interesa en proteger, expresando tal interés en un anorma jurídica, lo cual hace que sean considerador jurídicamente como bienes. Cuando el legislador tutela esos bienen con una nomra, penando su violación con una sanción penal, entonces decimos que son bienen jurídocs penalmente tutelados. Son bienes jurídicos: la vida, el honor, la propiedad, la libertad, etc. Se considera que una conducta que atenta contra un bien jurídico protegido por el Estado es antijurídica.
Causas de justificación.
Se hace referencia a ciertos preceptos permisivos que justifican una conducta típica.
Legítima defensa: es el única caso que encuentra su fundamento en el principio de que nadie puede ser obligado a soportar lo injusto. Pero posee una naturaleza subsidiaria, es decir, en la medida en que haya
otro medio jurídico de proveer a la defensa de los bienes, no es aplicable el tipo permisivo. Es necesario que se presenten determinadas condiciones:
Que se realice una agresión ilegítima. Que no haya habido provocación suficiente del que se defiende para tal agresión. Que los medios empleados para repeler la agresión sean proporcionales a los utilizados para la realización de la misma.
La legítima defensa puede ser propia o para terceros. Lo que las diferencia es respecto a la provocación, en tanto quien provoca suficientemente no puede defenderse legítimamente, pero puede hacerlo un tercero, siempre que no haya participado de la provocación. La circunstancia de que el tercero conozca la participación no lo inhabilita para defender. En la hipótesis especial de la legítima defensa presunta se aplica el supuesto de iuris tantum, es decir, mientras no se pruebe lo contrario; se entenderá entonces que existe legítima defensa cuando ocurre que ―respecto de aquén que durante la noche rechazare el escalamiento o fractura de los cercados, paredes o entradas de su casa o departamento habitado o de sus dependencias, cualquier sea el daño ocasionado al agresor‖.
Estado de necesidad justificante: encuentra su fundamento en la necesidad de salvar un interés mayor, sacrificando uno menor, en un a situación no provocada, de conflicto extremo. Se causa un mal para 37
evitar uno mayor, que además es inminente y no fue provocado por el sujeto que se encuentra en tal estado. No interesa que el mal mayor no haya sido evitado si la conducta fue dirigida a evitarlo. El agente no debe estar obligado a soportar el riesgo. Legítimo ejercicio de un derecho: es un caso particular, dado que hay que tomar en cuenta que ejercen sus derechos todos los que realicen conductas que no están prohibidas.
Hasta aca están los juicio positivos que engloba el injusto penal: la conducta, el tipo penal y la antijuridicidad.
Culpabilidad.
Es un reproche de naturaleza jurídica que se le hace al autor de una conducta típica y antijurídica, que pudiendo en el hecho concreto actuar conforme a derecho, no lo hizo. El análisis del hecho no se lo debe juzgar antes del hecho ni después del hecho, sino en el contexto en que el episodio sucedió. La culpabilidad es la reprochabilidad del injusto. Culpable es un sujeto capaz (pasible) de que se le reproche el injusto. La reprochabilidad presupone: la posibilidad de comprensión de la criminalidad de la conducta, y que el ámbito de autodeterminación del sujeto haya tenido cierta amplitud. La imputabilidad es la capacidad psíquica de culpabilidad. Para que un sujeto sea imputable debió haber podido comprender la criminalidad de su conducta y haber podido dirigir sus acciones.
Inculpabilidad.
Existen diferentes causas que hacen desaparecer algunos de los 2 aspectos de la culpabilidad, son las causas de inculpabilidad. Se excluye el reproche porque al autor de la conducta no se le peude exigir otra cosa:
Respecto a la comprensión de la criminalidad: Inimputabilidad por imposibilidad psíquica de comprensión: se relaciona con la insuficiencia de las facultades mentales y la alteración morbosa de las mismas. Son trastornos generales y persistentes de las funciones psíquicas, cuyo carácter patológico es ignorado o mal comprendido por el enfermo, y que le impide la adaptación al medio y a las normas sociales. Error de prohibición: es el error o falso conocimiento de la norma prohibitiva o de un precepto permitido. El sujeto sabe lo que hace pero cree que está permitido. Puede ser: Invencible: desaparece la culpabilidad (no hay pena). Vencible: no desaparece la culpabilidad, sino que se reduce, y esto será valorado al momento de determinar la pena. Hay autores que diferencian el error de prohibición en la comprensión. Entendiento que el conocimiento 38
tiene que ver con el saber, y el comprender implica el conocimiento y la introyección.
Inculpabilidad relacionadas con la posibilidad exigible de autodeterminación: Inimputabilidad por imposibilidad de dirigir las acciones: cleptomanía, donde el sujeto no puede dirigir su acción debido a que la patología lo compele al robo. Estado de necesidad inculpante o exculpante: elimina la culpabilidad cuando se actúa la conducta bajo un estado de necesidad unculpante. Es un estado de necesidad de extrema coacción, donde el autor no tiene otra salida que actuar como lo hace. La coacción es tan extrema que anula la autodeterminación. Los bienen jurídicos deben ser se igual magnitud. El estado de necesidad debe ser ajeno al mal que se quiere evitar.
Cada elemento del aspecto de laEste teoría del delito se encuentra depsiquiátrico las causales ydel artículo 34 del Código Penalnegativo Argentino. artículo se estructura en 3 englobado apartados: dentro jurídico, psicológico. Por lo cual , nuestro régimen penal exige como condición de inimputabilidad cusales psiquiátricas y causales psicológicas. ―No son pubibles: 1. El que no haya podido en el momento del hecho, ya sea por insuficiencia de sus facultades mentales, alteración morbosa de las mismas, o por su estado de incosciencia, error o ignorancia, de hecho no imputable, comprender la criminalidad del acto o dirigir sus acciones. En caso de enajecación, el tribunal podrá ordenar la reclusión del agente en un manicomio del que no saldrá sino por resolución judicial, con audiencia del Ministerio Público y previo dictamen de peritos que declaren desaparecido el peligro de que el enfermo se dañe a sí mismo o a los demás. En lso demás casos en se absolviera a un procesadoadecuado por las causales delsepresente inciso, Tribunal de ordanrá la reclusión delque mismo sen un establecimiento hasta que comprobase la el desaparición las condiciones que le hicieren peligroso. 1. El que obrare violentado por fuerza física irresistible o amenazas de sufrir un mal grave e inminente. 2. El que casusare un mal por evitar otro mayor inminente a que ha sido extraño. 3. El que obrare en cumplimiento de un deber o en el legítimo ejercicio de un derecho de autoridad o cargo. 4. El que obrare en virtud de obediencia debida. 5. El que obrare en defensa propia o de sus derechos, siempre que concurrieran las siguientes circunstancias: 1. Agresión ilegítima; 2. Necesidad racional del medio empleado para impedirla o repelerla; 3. Falta de provocación suficiente por parte del que se defienda. Se entenderá que concurren estas circunstancias respecto de aquel que durante la noche rechazare el esacalaiento o fractura de los cercados, paredes o entradas de su casa o depertamento habitado o de sus dependencias, cualquiera sea el deño ocasionado al agresor. Igualmente respecto de aquel que encontrare un extraño dentro de su hogar siempre que haya resistencia. 39
1. El que obrare en defensa de la persona o derechos de otro, siempre que concurran las circunstancias a y b del inciso anterior y en caso de haber precedido provocación suficiente por parte del agredido, la de que no haya participado en ella el tercero defensor.‖
Ley de ejecución penal nº 24.660.
Capítulo 1: Principios básicos de la ejecución.
Artículo 1: La ejecución de la pena privativa de liberat tiene por finalidad lograr que el condenado adquiera la capacidad de comprender y respetar la ley procurando su adecuada reinserción social, promoviendo la comprensión y el apoyo de la sociedad. El régimen penitenciario deberá utilizar todos los medios de tratamiento interdisciplinario que resulten apropiados para la finalidad enunciada. Artículo 5: El tratamiento del condenado deberá ser programado e individualizado y obligatorio respecto de las normas que regulan la convivencia, la disciplina y el trabajo. Toda otra actividad que lo integre tendrá carácter de voluntario. Artículo 6: en El réimen penitenciario se basará en la progresividad, procurando limitar permanencia del su condenado establecimientos cerrados y promoviendo en lo posible y conforme su la evolución favorable incorporación a instituciones semiabiertas o abiertas o a secciones separas regidas por el principio de autodisciplina. Artículo 7: El condenado podrá ser promovido excepcionalmente a cualquier fase del período de tratamiento que mejor se adecue a sus condiciones perosnales, de acuerdo con los resultados de los estudios técnicocriminológicos y mediante resolución fundada de ala autoridad competente.
Capítulo 2: Modalidades básicas de la ejecución. Sección primera: Progresividad del régimen penitenciario.
Artículo 12: El régimen penitenciario aplicable al condenado, cualquiera fuere la pena impuesta, se caracterizará por su progresividad y constará de:
Período de observación. Período de tratamiento. Período de prueba. Período de libertad condicional. 40
Artículo 13: Durante el período de observación el organismo técnico-criminológico tendrá a su cargo: a) Realizar el estudio médico, psicológico y social del condenado, formulando el diagnóstico y el pronóstico criminológico, todo ello se asentará en una historia criminológica debidamente foliada y rubricada que se mantendrá permanentemente actualizada con la información resultante de la ejecución de la pena y del tratamiento instaurado; b) Recabar la cooperación del condenado para proyectar y desarrollar su tratamiento. A los fines de lograr su aceptación y activa participación, se escucharán sus inquietudes; c) Indicar el período y fase de aquel que se propone para incorporar al condenado y el establecimiento, sección o grupo al que debe ser destinado; d) Determinar el tiempo mínimo para verificar los resultados del tratamiento y proceder a su actualización, si fuere menester. Período de tratamiento ARTICULO 14. — En la medida que lo permita la mayor o menor especialidad del establecimiento penitenciario, el período de tratamiento podrá ser fraccionado en fases que importen para el condenado una paulatina atenuación de las restricciones inherentes a la pena. Estas fases podrán incluir el cambio de sección o grupo dentro del establecimiento o su traslado a otro. Período de prueba ARTICULO 15. — El período de prueba comprenderá sucesivamente: a) La incorporación del condenado a establecimiento abierto o sección independiente de éste, que se base en el principio de autodisciplina; b) La posibilidad de obtener salidas transitorias del establecimiento; c) La incorporación al régimen de la semilibertad. Salidas transitorias ARTICULO 16. — Las salidas transitorias, según la duración acordada, el motivo que las fundamente y el nivel de confianza que se adopte, podrán ser: I. Por el tiempo: a) Salidas hasta doce horas; b) Salidas hasta 24 horas; c) Salidas, en casos excepcionales, hasta setenta y dos horas. II. Por el motivo: 41
a) Para afianzar y mejorar los lazos familiares y sociales; b) Para cursar estudios de educación general básica, polimodal, superior, profesional y académica de grado o de los regímenes especiales previstos en la legislación vigente; c) Para participar en programas específicos de prelibertad ante la inminencia del egreso por libertad condicional, asistida o por agotamiento de condena. III. Por el nivel de confianza: a) Acompañado por un empleado que en ningún caso irá uniformado; b) Confiado a la tuición de un familiar o persona responsable; c) Bajo palabra de honor. ARTICULO 17. — Para la concesión de las salidas transitorias o la incorporación al régimen de la semilibertad se requiere: I. Estar comprendido en alguno de los siguientes tiempos mínimos de ejecución: a) Pena temporal sin la accesoria del artículo 52 del Código Penal: la mitad de la condena; b) Penas perpetuas sin la accesoria del artículo 52 del Código Penal: quince años; c) Accesoria del artículo 52 del Código Penal, cumplida la pena: 3 años. II. No tener causa abierta donde interese su detención u otra condena pendiente. III. Poseer conducta ejemplar o el grado máximo susceptible de ser alcanzado según el tiempo de internación. IV. Merecer, del organismo técnico-criminológico y del consejo correccional del establecimiento, concepto favorable respecto de su evolución y sobre el efecto beneficioso que las salidas o el régimen de semilibertad puedan tener para el futuro personal, familiar y social del condenado. ARTICULO 18. — El director del establecimiento, por resolución fundada, propondrá al juez de ejecución o juez competente la concesión de las salidas transitorias o del régimen de semilibertad, propiciando en forma concreta: a) El lugar o la distancia máxima a que el condenado podrá trasladarse. Si debiera pasar la noche fuera del establecimiento, se le exigirá una declaración jurada del sitio preciso donde pernoctará; b) Las normas que deberá observar, con las restricciones o prohibiciones que se estimen convenientes; c) El nivel de confianza que se adoptará. ARTICULO 19. — Corresponderá al juez de ejecución o juez competente disponer las salidas transitorias y el régimen de semilibertad, precisando las normas que el condenado debe observar y efectuar modificaciones, cuando procediere. en caso de incumplimiento de las normas, el juez suspenderá o revocará el beneficio cuando 42
la infracción fuere grave o reiterada. ARTICULO 20. — Concedida la autorización judicial, el director del establecimiento quedará facultado para hacer efectivas las salidas transitorias o la semilibertad e informará al juez sobre su cumplimiento. El director podrá disponer la supervisión a cargo de profesionales del servicio social. ARTICULO 21. — El director entregará al condenado autorizado a salir del establecimiento una constancia que justifique su situación ante cualquier requerimiento de la autoridad. ARTICULO 22. — Las salidas transitorias, el régimen de semilibertad y los permisos a que se refiere el artículo 166 no interrumpirán la ejecución de la pena. Semilibertad ARTICULO 23. — La semilibertad permitirá al condenado trabajar fuera del establecimiento sin supervisión continua, en iguales condiciones a las de la vida libre, incluso salario y seguridad social, regresando al alojamiento asignado al fin de cada jornada laboral. Para ello deberá tener asegurada una adecuada ocupación y reunir los requisitos del artículo 17. ARTICULO 24. — El condenado incorporado a semilibertad será alojado en una institución regida por el principio de autodisciplina. ARTICULO 25. — El trabajo en semilibertad será diurno y en días hábiles. Excepcionalmente será nocturno o en días domingo o feriado y en modo alguno dificultará el retorno diario del condenado a su alojamiento. ARTICULO 26. — La incorporación a la semilibertad incluirá una salida transitoria semanal, salvo resolución en contrario de la autoridad judicial. Evaluación del tratamiento ARTICULO 27. — La verificación y actualización del tratamiento a que se refiere el artículo 13, inciso d), corresponderá al organismo técnico-criminológico y se efectuará, como mínimo, cada seis meses. Período de libertad condicional ARTICULO 28. — El juez de ejecución o juez competente podrá conceder la libertad condicional al condenado que reúna los requisitos fijados por el Código Penal, previo los informes fundados del organismo técnicocriminológico y del consejo correccional del establecimiento. Dicho informe deberá contener los antecedentes de conducta, concepto y dictámenes criminológicos desde el comienzo de la ejecución de la pena. ARTICULO 29. — La supervisión del liberado condicional comprenderá una asistencia social eficaz a cargo de un patronato de liberados o de un servicio social calificado, de no existir aquél. En ningún caso se confiará a organismos policiales o de seguridad. Sección Segunda Programa de prelibertad ARTICULO 30. — Entre sesenta y noventa días antes del tiempo mínimo exigible para la concesión de la 43
libertad condicional o de la libertad asistida del artículo 54, el condenado deberá participar de un programa intensivo de preparación para su retorno a la vida libre el que, por lo menos, incluirá: a) Información, orientación y consideración con el interesado de las cuestiones personales y prácticas que deba afrontar al egreso para su conveniente reinserción familiar y social; b) Verificación de la documentación de identidad indispensable y su vigencia o inmediata tramitación, si fuere necesario; c) Previsiones adecuadas para su vestimenta, traslado y radicación en otro lugar, trabajo, continuación de estudios, aprendizaje profesional, tratamiento médico, psicológico o social. ARTICULO 31. —por El desarrollo del programa delibertad prelibertad, elaborado profesionales del patronatos servicio social, en caso de egresos libertad condicional o por asistida, deberápor coordinarse con los de liberados. En los egresos por agotamiento de la pena privativa de libertad la coordinación se efectuará con los patronatos de liberados, las organizaciones de asistencia postpenitenciaria y con otros recursos de la comunidad. En todos los casos se promoverá el desarrollo de acciones tendientes a la mejor reinserción social.
Psicología jurídica. Consideraciones psicológicas al régimen de prueba.
Una de las áreas de trabajo del psicólogo es el ámbito penológico, que está relacionado con el desempeño profesional en tareas conectadas con la aplicación de la pena. Ya sea en lo estrictamente penitenciario, así como en el trabajo que se da al egreso de la etapa de detención, en ambos casos formando parte de equipos multidisciplinarios y en los llamados ―tratamiento pospenitenciarios‖, generalmente llevado a cabo en los Patronatos de Liberados. Otra de sus tareas consiste en la actividad profesional en alguno de los denominados tratamientos alternativos a la privación de la libertad. Estos se desarrollan fundamentalmente extramuros de las prisiones. Estas medidas se aplican con personas que nunca han estado detenidas, ya que la finalidad primordial es evitar que el individuo quede detenido.
Antecedentes históricos
El objetivo de la probation siempre tuvo una finalidad utilitarista, ya que servía para reformar al delincuente, reducir los índices de criminalidad e impedir que los infractores pudieran reincidir y fuera necesario encarcelarlos. Era una combinación de tratamiento y control a cargo de consejeros y servicios de vigilancia que, habiendo surgido desde la beneficiencia, fue utilizada posteriormente para luchar contra el delito. Etimológicamente, probation deriva del latín, probatus, es decir, probado. Se refiere al procedimiento que tiene una de las 2 características siguientes:
Una persona es dejada en libertad sin que llegue a dictarse sentencia contra ella. 44
Dictada la sentencia se suspende la ejecución de la pena.
En 1990 se lleva a cabo en Cuba el VIIIº Congreso de las Naciones Unidas sobre Prevención del Delito y Tratamiento del Delincuente, donde se aprueban las ―Reglas de las Naciones Unidas sobre las Medidas No Privativas de Libertad‖ (Reglas de Tokio). Éstas son un conjunto de reglas que deberían regir las medidas de corrección que no impliquen privar de la libertad al delincuente. El documento sostiene que las medidas no privativas de la libertad son un medio eficaz para el tratamiento del delincuente en la comunidad, siendo plenamente ventajoso para él mismo y para la sociedad. En Argentina, en el año 1994 se incorpora a la legislación penal, el denominado régimen de prueba. Esto consiste en la posibilidad de que a ciertos infractores se les de la posibilidad de evitar la cárcel y que sea reemplazada por un período de prueba.
Criterios para su aplicación.
La selección está basada en el tipo y gravedad del delito, en la personalidad y los antecedentes del delincuente, los bjetivos de la condena y los derechos de las víctimas. Como estas medidas imponen una serie de obligaciones a las que deberá sujetarse el delincuente, se debe requerir su consentimiento para aplicárselas. En las 2 mkodalidades para la probation, el delincuente entra en un Régimen de Supervisión ejercido por una autoridad competente y en las condiciones establecidas por la ely. Se generan así obligaciones que el sujeto se compromete a cumplir en el Régimen de Probation, teniendo presente que el objetivo primordial es disminuir la reincidencia y ayudar al delincuente en su reinserción social. Para ello, se deberá establecer cuál es el tipo más adecuado de(responsabilizarse) vigilancia y tratamiento para cada caso en particular, con el este propósito de ayudar al individuo reflexionar sobre su conducta delictiva, por todo esto régimen debe estar sujeto a a reviciones y reajustes periódicos. En las Reglas de Tokio se establece que se deberá brindar a los delincuentes, cuando sea necesario, asistencia psicológica, social y material, y oportunidades para fortalecer los vínculos con la comunidad.
Tratamiento.
En las Reglas de Tokio, en el capítulo que se encara el tema del tratamiento se habla de ayuda psicosocial individualizada, terapia de grupo y tratamiento especializado de distintas categorías de delincuentes, para responder a sus necesidades de manera más eficaz. Menciona que se deberá comprender los antecedentes, la personalidad, y especialmente las circunstancias que lo llevaron a la comisión del delito. La legislación argentina incorpora en 1994 las 2 modalidades: la presentencia (suspensión del proceso) y la postsentencia (suspensión de la condena). Estas medidas alternativas también implican restricciones a la libertad en la forma de:
No hacer (impone restricciones). 45
Deber hacer (impone obligaciones).
Los objetivos de todo sistema de prueba es reducir la reincidencia y proteger a la sociedad, favorenciendo la rehabilitación social del transgresor. Se procura la suspensión de los conflictos personales y sociales que influyeron en la génesis de la conducta delictiva, a partir de un tratamiento en el medio que evite la reincidencia. Se tratará de utilizar este primer contacto con la Justicia Penal del delincuente primario, autor de un delito menor, con un buen pronóstico de cambio y superación, para tratr por este medio de alejarlo de la condcuta delictiva y de otras conexas, obteniendo en definitiva, una reducción de la criminalidad y de la violencia, previniendo nuevos delitos y generando una mayor protección para la sociedad. Es también una de primera oportunidad unde: tratamiento que integre supervisión y asistencia, es el primer proceso orientación y guía para para recibir que trate
Tomar conciencia de su situación y de cómo puede evitar circunstancias negativas para sí (algunas vinculaciones sociales riesgosas, el consumo de alcohol, drogas, etc.). Que se someta a tratamientos necesarios médicos, psicológicos, u otros. Búsqueda de una mejor situación laboral.
Son medidas pensadas para delincuentes primarios con condena o pena no mayor de 3 años. No es para los que han cometido delitos graves, ni impliquen inhabilitación, ni para delitos que involucren a funcionarios públicos o los relacionados con la Ley de Drogas o la Penal Tributaria. El sujeto permanece integrado a la comunidad, no hay interrupción de las relaciones, y se entrecruzan deberes y derechos, se le exige un esfuerzo de autodominio, pero también se le hace saber que cuenta con respaldo comunitario. Se tiende a una medida altamente individualizada, elaborada a medida para deterinado individuo.
Prueba.
Será una prueba ante los demás y también ante sí mismo. Prueba que requiere su participación activa desde el momento en que acepte involucrarse en ella.
Diferencias entre liberados y probados.
Señalaremos dos grandes categorías de personas que se mueven dentro del ámbito penal:
Los que egresaron de la cárcel, y algunos de ellos, que se encuentran cumpliendo el resto de su condena en libertad. Suelen presentar cuadros donde prodominan diversos grados de ansiedad y de angustia, están seriamente preocupados por su situación, vivenciando al medio como hostil, o al menos como sospechoso de que puede llegar a serlo, además suelen presentarse francamente resentidos con la situación. Esto puede estar encuebierto por ideas omnipotentes y comportamientos hipomaníacos, incluso algunos próximos a la euforia. Suelen presentar características regresivas a un estado de indefensión, con demandas concretas que se tornan imperiosas, ya que muchos carecen de lo elemental (vivienda, comida, vestimenta, elementos de higiene) y que antes, en mayor o menos medida, le eran 46
satisfechas (generando la sumisión y la dependencia carcelaria), pero al recuperar la libertad, queda librado a sus propias posibilidades, que generalmente son escasas. El encarcelamiento lleva a situaciones regresivas, a etapas de pasividad y dependencia primarias, entendiendo esto como retroceder a modos de expresión y comportamientos de un nivel anterior de complejidad, estructuración y diferenciación. El panorama se complica si la familia se ha alejado o directamente lo han rechazado, por lo tanto, se encuentra solo, desvinculado a excepción de algún compañero de pirsión que se encuentre en libertad. En estas condiciones su autoestima está descendida. La confianza en sí mismo es escasa o nula. No puede sentir la confianza desde los otros hacia él, ni él confía en los otros. La estrigmatización es una marca concreta, que surge de lo social y repercute en la subjetividad de la persona. En general, tiene dificultades para conseguir trabajo, tanto por sus limitaciones perosnales como por la falta de preparación y el rechazo social que suele general aquel que tiene antecedentes penales (a lo que se agrega una desocupación creciente como dato real). Si al egreso se dan estas condiciones, existen serias posibilidades de recomenzar el circuito reiterando conductas que lo llevaron en el pasado a perder su libertad.
Aquellos que nunca estuvieron encarcelado. La gran mayoría no presenta muchos de los rasgos de los encarcelados, ya que no han pasado por la situación traumática producida por el encarcelamiento. Son personas más organizadas, espontáneas y dispuestas al diálodo y al intercambio relacional, ya que presentan un menor grado de deterioro en sus funciones yoicas. En ellos se enuncia mucho más claramente el conflicto, es más fácil de detectar ya que no está encubierto por el conflicto sobreagregado del encierro, la prisionización producto de la adaptación forzada a la subcultura carcelaria. Estas personas ven afectadas en sobre menorelmedida su capacidad decon autoestima. Ni él ni que su familia de laal estigmatización que recae encarcelado. No sufre la victimización padecesufren la familia verse privada del sostén económico en el caso del hombre, o del encierroen el caso de la mujer madre y el consiguiente abandono de sus hijos.
El oficial de prueba o agente de prueba es un actor de máxima importancia, ya que es la viga maestra donde se asientan todas estas medidas, la presencia de otro que acompaña, controlando y guiando, Otro que el sujeto a prueba sienta que él no le es indiferente, que es importante para ese otro. Prisionización (concepto de Clemmer): repercusión de la subsultura carcerlaria y de la vida institucional sobre el interno. La adecuación a las pautas carcelarias es un lento y gradual proceso de acomodación/asimilación, que en muchas ocasiones no es experimentado concientemente por el sujeto. Dicha adecuación suele llevarlo a una situación infantil y regresiva, caracterizada por la dependencia e inermidad y, muchas veces, de sometimiento al más fuerte. Debe aprender a simular, a mentir para obtener ventajas o cosas que necesita. Cuanto más ajustado a la subcultura carcelaria está el preso, más desajuste padecerá a la salida. Por estas razones se afirma que el verdadero castigo está a la salida de la cárcel, representado en la secuencia euforia – depresión – falta de alternativas – fijación y rigidez en las respuestas. La consecuencia es una circularidad: abandono – marginalidad – violencia – delito. Otro factor que contribuye es la obsesión punitiva de la sociedad, el viejo impulso a la venganza latente en cada uno, como expresión de lo ancestral y primario, aunque por fuerza de la cultura, dicha venganza privada haya 47
sido delegada en las agencias especializadas, como lo son la policía, el poder judicial. La pena cumple una función que le es propia en este ordenamiento social y cultural, y como surde desde el mismo en el cual tiene su srcen, las posibilidades de suprimirla son remotas en la medida que ese ordanimiento no cambie. Mientra tanto, lo que sí es posible reducir es el alcance de las penas y pensar en sustituir la aplicación de muchas de ellas por otroas medidas de las llamadas alternativas a la pérdida d ela libertad. Una de ellas, es precisamente la probation.
El valor del trabajo comunitario dentro de la probation.
(Trabajo trabajo). no remunerado a favor del Esto o de instituciones de bien público, fuera de las horas habituales de Dentro del marco de prueba, cada vez toma mayor importancia el trabajo comunitario como una de las reglas impuestas, y que paulatinamente va abandonando el carácter punitivo que tuvo en los primeros momentos, para pasar a constituirse en una herramienta de reflexión y desarrollo personal para el sujeto a prueba. El éxito o fracaso dependerá:
De la correcta elección de los vigilados. De la comprensión acertada de la personalidad y sis interdependencias sociales. De la mayor importancia de la personalidad del oficial de prueba.
Encuadre teórico.
Mediante el trabajo comunitario se puede reparar el daño cometido a la víctima o a la sociedad y a su vez, produce un efecto reparatorio osbre el propio sujeto que lo ejecuta. Se repara en su interioridad, en sus aspectos dañados o conflictivos. Se trata de una ayuda valiosa para sentirse útil, para descubrir inquietudes, motivaciones y vocaciones, lo cual contribuye a la autoafirmación.
Algunas reflexiones acerca de la idea de reparación.
Oficial de prueba.
El agente de prueba da apoyo, guía, tratamiento y pide la derivación a otros tratamientos si fuera necesario. Si bien el centro de la atención e la persona a prueba, no se desentiende de trabajar con la familia y el medio próximo que lo rodea, intentando crear una red o entramado de protección.
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Módulo 5: Derecho de familia.
Ley de protección contra la violencia familiar nº 24.417.
Protección contra la violencia familiar. Violencia familiar: maltrato, daño, trauma, desigualdad de poder. Es toda relación de abuso (acción u omisión) que puede generar daño psíquico, físico o psicológico en uno de los miembros de la familia. -
Ámbitos de aplicación: tribunalicio, hospitalario, escuelas, ets. Rol del psicólogo: perito, clínico
Denuncias: 1. FUERO CIVIL: Se le pide a un juez medidas de protección (acercamiento y contacto, etc.) 2. FUERO PENAL: Se denuncia por delitos contra la integridad sexual, lesiones, amenazas, privación ilegítima de la libertad. Se sanciona al agresor.
Maltrato infantil
Abuso (forma activa, en más: ACCIÓN): Física, sexual (abuso sexual infantil), maltrato prenatal y síndrome de Münchhausen) Abandono (forma pasiva, en menos: OMISIÓN): Física (explícita e implícita), emocional-psicológica y negligencia (falta de responsabilidad) Se debe tener en cuenta la cronocidad y la persistencia (tiempo, cronicidad, intensidad y persistencia)
Violencia conyugal
-
Pareja complementaria: agresor-víctima, violencia de género, desigualdad de poder. Ciclo de la violencia: 1. Aumento de tensión 2. Estallido de tensión 3. Arrepentimiento (luna de miel) Pareja simétrica: violencia cruzada.
Ley de adopción nº 24.779.
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Adopción es un constructo legal, una definición legal por el cual se le vincula un menor que no tiene padres con padres que no pueden procrear. Esta es la definición teórica, que no refleja la realidad concreta. Puede adoptar:
La persona que tenga más de 30 años O; La pareja que tenga 3 años de casados O; La pareja que presente un certificado de infertilidad. Debiendo tener residencia permanente en el país por un período mínimo de 5 años anterior a la petición de guarda. Debiendo tener una diferencia de 18 años entre adoptante y adoptado.
Adopción plena.
Es irrevocable. Confiere al adoptado una filiación que sustituye a la de srcen. El adoptado deja de pertener a su familia biológica y se extingue el parentesco con los integrantes de ésta, así como todos sus efectos jurídicos, con la sola excepción de que subsisten los impedimentos matrimoniales. El adoptado tiene en la familia del adoptante los mismos derechos y obligaciones del hijo biológico. Sólo podrá otorgarse la adopción plena con respecto a los menores:
Huérfanos de padre y madre. Que no tengan filiación acreditada.
Cuando se encuentren en un establecimiento asistencial y los moral padresosematerial hubieran desentendido totalmente del mismo durant eun año o cuando el desamparo resulte evidente, manifiesto y continuo, y esta situación hubiese sido comprobada por la autoridad judicial. Cuando los padres hubiese sido provados de la patria potestad. Cuando hubiesen manifestado judicialmente su expresa voluntad de entregar el menor en adopción.
El adoptado tendrá derecho a conocer su realidad biológica y podrá acceder al expediente de adopción a partir de los 18 años.
Adopción simple.
Confiere al adoptado la posición del hijo biológico, pero no crea vínculo de parentesco entre aquél y la familia biológica del adoptante. No se sustituyen los lazos de consanguineidad del adoptado con su familia de srcen. Es revocable la adopción simple:
Por haber incurrido el adoptado o el adoptante en indignidad de los supuestos previstos en el Código para impedir la sucesión. Por haberse negado alimentos sin causa justificada. Por petición justificada del adoptado mayor de edad. 50
Por acuerdo de partes manifestado judicialmente, cuando el adoptado fuera mayor de edad.
La revocación extingue desde su declaración judicial y para lo futuro todos los efectos de la adopción.
Transcurso de la adopción.
Existe un registro único de adoptantes, creado por una ley nacional, en el cual, sin embargo, no son partes todas las provincias debido a que no han adherido a la ley. Con lo cual, algunas provincias tienen su propio régimen (ej.: Misiones). Para la adopción se presenta una carpeta de solicitud con:
Informe psicodiagnóstico de los postulantes. Informe socio-ambiental (de una asistente social). Constancias de trabajo.
Se realiza una entrevista, indagando qué idea de familia tienen; el deseo y el lugar del futuro hijo. El niño es entregado en guarda por un plazo mínimo de 6 meses. Pasado este tiempo se puede realizar el jucio de adopción. Finalizado el mismo se hace la sentencia para que se inscriba en el registro civil. Durante el tiempo de guarda se puede arrepentir tanto el adoptante como el adoptado.
Intervención del psicólogo.
Como perito, en el momento de realizar el psicodiagnóstico. El mismo puede hacerse de manera particular o en el proceso, pedido por el juzgado. Psicólogos que trabajan en asesorías y realizan las entrevistas a los padres que se registran para la adopción.
Se debe indagar el lugar que va a ocupar el niño en la fantasía de los padres:
Hijo como salvador de la pareja. Fantasía maníaca de pareja, lo van a salvar de la peor situación (buscarlo en África). Pareja que busca un ―compañero sexual‖. Hijo como destructor de la pareja ―ahora si tenemos un hijo no me va a dar bola‖. Hijo como engrandecedor de la familia, viene a fortalecer la pareja. Idea de familia que ellos tienen. Lugar de tercero, no como simétrico. Va a haber un triángulo edípico como corresponde.
Protagonistas.
Postulantes – adoptantes: tiene que ir patrocinados por un abogado. 51
Menor en situación de adopción. Quien lo representa es el ministerio tutelar, que es el Estado. Juez.
Verdaderos protagonistas:
Padres que ceden a sus hijos. Niños Postulantes a adopción.
Situaciones en que los padres no pueden hacerse cargo de la patria potestad de sus hijos:
Padres con hijos en riesgo Por enfermedad terminal o psíquica. Privados de la libertad. Padres adolescentes. Madres adultas: madres que quedaron abandonadas por sus parejas.
Situaciones en que los niños quedan en abandono:
Parcial: los padres no pueden satisfacer las necesidades básicas. Total: imposibilidad por parte de los padres de hacerse cargo, desde lo material a lo emocional. Progesivo: los padres no terminan de ceder (chicos en la calle, institucionalizados), teniendo en cuenta que para que el niño se de en adopción debe no haber tenido contacto con sus padres durante un año.
Psicología y ley. La administración de conflictos. Las soluciones alternativas al litigio.
¿Qué es la mediación?
La mediación es una negociación asistida. Es la intervención en una disputa entre partes, de un tercero aceptable, neutral e imparcial, que carece de un poder autorizado de decisión para ayudar a las partes en disputa a alcanzar voluntariamente su propio arreglo mutuamente aceptable. La mediación es una extensión del proceso de negociación, que implica una ampliación procedimental con el agregado de un tercero que aporta variables nuevas a la interacción de las partes. El concepto de intercención da cuenta de la existencia del sistema, independientemente del interventos. El mediador no es parte de la disputa, no tiene un lugar en ella, sino que opera por afuera de la misma. Que sea aceptable significa que las partes aprueban su presencia. Que el mediador carece de un poder autorizado de decisión, es lo que lo distingue de un juez o árbitro, 52
designado por la ley para decidir acerca de las cuestiones inherentes a las partes en conflicto.
Texto y contexto.
El mediador es el agente catalizador de la situación conflictiva. Las etapas de mediación consisten en intervenciones generales: interiorización de la disputa y dentro de ella la evaluación de datos; el análisis del conflicto y sus peculiaridades (laboral, familiar, penal, etc.); la identificación de las partes de competencia en el problema, determinando las posiciones que sostienen las partes y detectando el camino para atravesarlas y llegar a los intereses. La creación de un clima de confianza en el proceso y de cooperación participativa es fundamental para el avance en la negociación.
El proceso comunicacional.
Su importancia en la actitud mediadora.
Un conflicto implica una diferencia, que insiste en la instransigencia de un indicualismo que se arroga la posesión de la verdad y que en este movimiento el otro desaparece como portador de las mismas posibilidades. Cuando las fuerzas se equiparan, el conflicto se diluye; podríamos decir que la mediación opera como catalizador, en tatno laa abstinencia del mediador así lo posibilite.y Correspondiendo su función a una intervención limitada la instauración de la intercomunicación posterior interacción de las partes.
Psicología jurídica. El psicólogo ante las problemátias de fa milia.
Intervención del psicólogo en los procesos de familia.
La intervención pericial psicológica en los procesos de familia no se plantea en un contexto que posibilite las resoluciones conciliadoras sino que intervenimos con familias en las que ha fracasado el intento de elaboración de acuerdos y colaboración. En la separación conyugal se consiferan 3 etapas globales. La primera es la previa a la separación, que se caracteriza por las dudas, ambivalencia y toma de decisiones. La segunda, se encuadra durante la separación en la cual aparecen las posturas antagónicas. Por último la posterior a la separación, en la cual se logra un equilibrio en las partes y la elección de nuevas direcciones. En este contexto, la intervención del psicólogo, independientemente del momento del proceso en que s eproduzca, ha de estar encaminada a reorganizar la 53
familia para minimizar las consecuencias negativas que la ruptura familiar suele implicar. El divorcio aparece como un conflicto jurídico, en donde los ex cónyugues deberán acordar la cuota alimentaria, la tenencia de los hijos, fijar el domicilio, entre otras cosas. Pero tambiésn se presentan una serie de conflictos psicológicos y sociales que en muchos casos son invisibilizados y que, no obstante, se puede afirmar que delimitarán el conflicto y determinarán su evolución. Concebido de este modo se entiende el divorcio como un problema psicosiojurídico, aunque en primera instancia aparezca como jurídico. Los profesionales que son convocados a actuar en estos conflictos hacen su intervención desde su rol de peritos, y tales intervenciones tendrán valor de prueba, no estando el juez supeditado en sus resoluciones a las conclusiones de la pericia. Los peritajes pricológicos en las problemáticas de familia tienen como objetivos básicos: La valoración de los conflictos familiares desde una disciplina no jurídica, desde la comprensión de los vínculos emocionales, comunicacionales y roles familiares, etc. Facilitar las decisiones judiciales con información necesaria, pertinente, etc. Maximizar los recursos de la familia en crisis, ayudando a evitar o disminuir en lo posible los riesgos no deseados para los niños o adolescentes implicados.
Dicha intervención es acotada en el tiempo, es impuesta por la instancia jurídica, no existe demanda de la familia y su finalidad no es la cura. Las temáticas en las que interviene el psicólogo:
Evaluación de niños y adolescentes. Esto en procesos de custodia (tutela y cuidado personal), de reglamentación de visitas, de privación de patria poterstad o casos con indicio de maltrato o abuso infantil. psicológica de los progenitores o de quienes aspiren a la custodia de menores de edad, con el Evaluación fin de emitir un informe pericial que orientará al juez para dictar sentencias judiciales. Apoyo en el proceso de conciliación. Antes, durante y después de la audiencia de mediación, para favorecer las actitudes de las partes hacia el acuerdo, para contener estados de ánimo y comportamientos disruptivos durante las audiencias, para asesorar psicológicmanete a las partes y ayudarlas a evitar o a facilitar el trámite judicial. Asesoría psicológica a las perosnas, parejas o familias que así lo solicitaran, en temas tales como manejo de la indormación de los hijos posterior al divorcio, apoyo a padre-madre, promoción del buen trato famialiar, trámites en el juzgado de familia. Emitir los informes técnicos de la especialidad solicitados por el Jusgado en los procesos de rupturas de parejas con hijos (separación, divorcio, nulidad e incidentes de modificación). Emitir los informes de la especialidad en otras situaciones que plantea el derecho de familia: tutelas, acogimiento, adopciones, autorizaciones para contraer matrimonio, etc. Seguimiento de casos difíciles (ej: procesos largos cuya solución no es facilitada por las partes en conflicto). Elaboración de talleres educativos para los funcionarios en temas como manejo del estrés e intervención en crisis de primera instancia. Programa de capacitación personalizada a los funcionarios judiciales en temas psicológicos relacionados con la problemática familiar. Actividades académico-investigativas en temas sobre los cuales hay poco conocimiento científico y en 54
el desarrollo de un instrumento para medir las habilidades de crianza. Cuanto más íntegros emocioanlmente se encuentren los padres durante el proceso de ruptura y posteior reorganización de los subsistemas, mejor podrán responder a las necesidades y demandas de los hijos. A mayor grado de discrepancias entre los progenitores mayor riesgo de que se srcine inestabilidad emocional y trastornos de conducta, de aprendizaje, etc. No se debe sustentar la evaluación en un sujeto aislado, sino en la familia y sus modalidades de interacción en un contexto determinado.
Varela: El delito intrafamiliar.
Módulo 6: Derecho de menores
Psicología jurídica. Los menores y la justicia. Relación entre la psicología y la ley.
Derecho de Menores: conjunto de normas jurídicas que tienen por objeto reglar la actividad comunitaria en relación con el menor. Es una rama del derecho que regula la protección integral del menor para favorecer el mejor desarrollo de la personalidad del mismo y para integrarlo, cuando llegue a su plena capacidad, en las mejores condiciones físicas, intelectuales, emotivas y morales, a la vida social. Es la rama del derehco que tiene por sujeto al menor, con el propósito e interés social de que éste nazca, crezca, se desarrolle plenamente y lleue a la mayoría de edad en la plenitud de sus posibilidades físcias, mentales y espirituales, regulando sua actividad normal y conflictiva con la familia, la comunidad y el orden jurídico-social. El objeto propio de este derecho son las normas reguladoras de las relaciones jurídicas relativas a la persona e intereses de los menores. La minoría de edad comporta una situación concreta de la vida humana, que por su consustnacial dinamismo evolutivo implica un todo unificado de matiz intrínseco y problemático. Es un condicionante endógeno que limita la autonomía del obrar humano y que paradójicamente, exige que se vaya posibilitando el progresivo aprendizaje y práctica de la libertad responsable, que habilite al sujeto para que ejerza su autonomía al compás de su desarrollo psicosomático. El Derecho de Menores encuentra su base fundamental en los objetivos generales propuestos en la Declaración Universal de los Derechos Humanos y Derechos del Niño del Pacto de San José de Costa Rica y la Convención de los Derechos del Niño. 55
En 1919 se sanciona en nuestro país la ley 10.903 conocida como Ley Agote o Ley de Patronato de Menores. En 1994 se reconocen en nuestro país a los nilos como sujetos de derecho. La psicología jurídica aplicada al ejercicio del derecho de menores se vincula dentro del ordenamiento normativo al objetivo primordial del mismo: la protección y formación integral del menor, ofreciendo a los juristas una visión científica y moderna del menor, considerado como ser psico-bio-social, facilitando de esta forma la comprensión, el pronóstico y la modificación del comportamiento del niño. Cuando se habla de menores en riesgo psicosocial, se está haciendo referencia a aquellos menores que por diversas circunstancias se encuentran a disposición de un Juez que ejerce sobre ellos una función tutelar, ya sea que se encuenten en situación de autores o víctimas de delitos. Para lograr el óptimo ejercicio de esta función, la justicia requiere la intervención de profesionales de distintas especialidades, quienes serán los encargados de brindar al Juez interviniente un análisis pormenorizado de la situación de cada menor y de su entorno sociofamiliar. El psicólogo busca conocer:
La mecánica y dinámica funamentales del individuo en desarrollo. Las acciones que ejercen sobre él el medio ambiente. Los efectos que el medio ambiente produce en él.
A través de los datos que se recaben siguiendo estas directrices, el psicólogo intentará realizar una descripción del comportamiento individual y sus motivaciones, tratando de obtener un diagnóstico del sujeto que permita la aplicación de un tratamiento adecuado al mismo según sus particularidades. Cuando un niño oenadolescente judicializado, está diciendo quetutelar el mismo quedadoprevé a disposición de un juez competente asuntos de es menores, el cual se ejercerá la función que ha el Estado para los mismos, en el marco del sistema jurídico de protección integral del derecho de menores. Las medidas tutelares poseen un espíriti tuitivo (=protector) teniendo por finalidad lograr el desarrollo pleno y armónico del sujeto. Las mismas serán ordenadas en caso de:
Abandono moral o material. Peligro moral o material. Casos de menores que han cometido un acto tipificado como delito. Casos de menores que han sido víctimas de delito.
Psicología jurídica. El psicólogo en la libertad asistida.
Libertad asistida: creación de condiciones para reforzar vínculos entre el joven, su grupo de convivencia y la comunidad Libertad vigilada: control sobre la conducta del joven. El objetivo general es brindar atención a jóvenes en 56
conflicto con la ley penal en su medio de srcen, favoreciendo el desarrollo de sus capacidades potenciales con el fin de consolidar una positiva inserción comunitaria, potencializando las posibilidades de contención y de asunción de responsabilidades para con el adolescente, por parte de la familia o grupo de crianza con la finalidad de restablecer y/o fortalecer su vinculación. También se quiere lograr que el adolescente pueda generar acciones que le osibiliten un reacomodamiento a las normas imperantes. Rol del psicólogo: -
Situación del adolescente (etapa evolutiva, conflictos individual y familiar) Dimensión grupal
La tarea del operador consiste en acompañar al joven y a su familia en la elaboración de su conflictiva, favoreciendo un proceso tendiente a reconstruir y revitalizar los vínculos familiares y a encontrar nuevos proyectos de vida, acorde a sus deseos y posibilidades, en las condiciones de nuestro social-histórico actual.
Psicología forense. Un abordaje terapéutico al abordaje de la problemática de la delincuencia juvenil.
Psicología forense. Aspectos jurídicos y psicológicos de la ad olescencia marginal.
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Entre la psicología y el derecho: entrecruzamientos discursivos. La problemática minoril.
Todo indica que los términos reinserción social o sociabilización están mal empleados, pues esto supone que en algún momento estuvieron dentro de la sociedad. Este supuesto es una falacia utilizada por el cuerpo social para poder seprar a los ―buenos‖ de los ―malos‖. De esta forma, los últimos se hacen cargo de los disvalores y por lo tanto quedan fuera de la sociedad, culminando con la internación en los institutos encargados de la reeducación. Si bien las instituciones se cresaron con ese fin, en realidad la propuesta es tuópica, ya que persiguen precisamente lo contrario, o sea que nada se modificque para que el resto de la sociedad pueda continuar manteniendo los supeustos valores éticos y morales a costa de la institucionalización rígida estigmatizante y de mal trato hacia todos aquellos que la sociedad separó de su seno en forma forzada. Se entiende que la marginación se divide en 3 etapadas. La primer parte no pasa por la transgresión, sino por lo social, ya que si continuamos pensando que todos los individuos tienen las mismas posibilidades de desarrollo en una estructura social, es sólo una manifestación de deseo, ya que hay una porción que no tiene movilidad para cambiar de estrato, y por ende el acceso a los conocimientos va a estar relativizado por sus posibilidades económicas. De esta forma, la sociedad comienza a señalar a los que tienen la función social de aportar la mano de obra no especializada, que en los países periféricos como el nuestro se traduce en un 80% de los casos en mano de obra barata; y no es casual que los institutos de minoridad del país estén poblados po niños que provienen de estos estratos sociales y que en realidad son los sobrevivientes de paupérrimas condiciones de vida, poco o nula atención sanitaria y una evidente subalimentación. Una vez cumplida esta etapda, el sujeto que se encuentra inmerso en la sociedad comienza, por una parte, a ser estimulado para el consumo. Por la otra, la sociedad quiere que desempeñe el rol de marginado que le impuso. Así comienza a cometer distintos tipos de transgreciones, hasta que es detenido para ser re-educado. Pero la realidad de fondo es otro: es aquí donde el cuerpo social pone en funcionamiento el segundo tramo de su marginación, y el más importante, ya que aquí comienza el estigma. El acto instituyente, que es siempre un acto colectivo, se transforma en profiláctico, y es este sentido profiláctico el que separa y divide: lo malo y pernicioso está siempre encarnado en el interno, sus conductas, 58
sean las que fueren, están simpre equivocadas, y la posibilidad de enmendar los errores está siempre coartada por la violencia que, si bien no es física, apunta a que el interno comience a hacerse cargo de su identidad marginal. Así, los muros que sirven de contención por un lado cuidan a la sociedad de la maldad de esos inadaptados, y por el otro, sirven para que la sociedad proyecte y deposite tras ellos la angustia que le provoca una realidad implacable, y con el beneficio de que ese quantum de angustia queda contenida por una periferia de cemento. Cuando el interno egresa del instituto, comienza la tercera etapa , ya que lo único que le queda es reincidir, pues ya tuvo el sello de delincuente, por lo tanto su acceso al trabajo está imposibilitado por sus antecedentes: de esta forma, su lugar en la sociedad es sólo uno: el de marginado. Así se cierra un circuito de retroalimentación que le permite, a través de pares antitéticos, a la sociedad esgrimirse como buena, moral y respetuosa del marco legal en el cual se desenvuelve, y creer que el que no se integra es porque ―no quiere‖ o porque es diferente. Adaptación – inadaptación, una problemática social.
Aspecto jurídico.
La justicia en materia de menores, está en una profunda duda. Por un lado, la ely dice que se debe proteger al menor ante todo, y por otro, el planteamiento jurídico no estudia el análisis de la conducta, sino la preligrosidad que dicha conducta tiene para la sociedad. Esta fractura en que está inmersa la problemática de la minoridad no encuentra salida, ya que la intervención de la justicia de menores se realiza una vez que el sistema policial la puso en marcha, y no antes. Es decir, no interviene cuando el niño está en peligro (política preventiva), sino cuando es unsociales peligro determinadas (política de defensa social). Así, estructurales aquel niño que siendo unapor víctima de condiciones por circunstancias decomenzó la sociedad, ya sea lo económico, educativo o problemas de subalimentación, termina siendo el victimario.
Aspecto sociológico.
Aspectos psicológicos.
A partir de algunas características que aparecen con cierta frecuencia en los jóvenes alojados en institutos de menores, se desarrolla una explicación teórica que define una supuesta patología. Las conductas antisociales de las clases medias y altas no se miden con la misma vara, pues los tipos de intervención son diferentes, puesto que rara vez podemos encontrar a un menor institucionalizado que provenga de cualquiera de estas 2 calses sociales, porque al pertenecer al grupo normativo, o al estar próximo al él, se le brindan otras alternativas que no están al alcance de los estratos inferiores de la estructura social (primera etapa de marginación). Afirmar que la cuestión de los estrtos sociales no es determinante a la hora de la sanción no es más que una 59
excusa para poder desarrolar una teoría psicológica individual, basada exclusivamente en una apreciación subjetiva-valorativa, que permite por medio de las características individuales llegar a desarrollar un estigma social disfrazado de teoría cientificista, que temrina afirmando que en el acto antisocial de un menor existe una patología definida, con una explicación. Esto acentúa el control social, por medio de la verdad científica de ese saber infinito y omnipotente del orden psicológico, que en realida dno es otra cosa que la tería lombrosiana más rebosada y sutil para reafirmar el orden establecido.
Rasgos característicos de la personalidad antisocial.
Si se acepta sin más la validez pura y absoluta de los rasgos o características de la personalidad que se plantean para los jóvenes con hechos olvida parte fundamental en eladaptativas desarrollo de cualquier sujeto, comprometidos que es la interacción social, delictivos, en donde elseniño irá una adquiriendo sus conductas para manejarse dentro de ese medio social. El individuo que nae sy se socializa en un entorno social desfavorecido, en los que están presenten todos loe ntonces de la marginación socioeconómica y cultural, y en el que se hallan estructuralmente separados de la smetas propuesta scomo adaptativas por el sistema social y de los medios considerados legítimoso para acceder a aellos (situación de anomia), puede desarrollar un comportamiento desadaptativo con respecto a las normas y leyes, en virtud de ser los medios ilegítimos los más asequibles para alcanzar esas metas adaptativas. Por lo tanto, el comportamiento desadaptado no tiene por qué suponer ningún tipo de alteración de la personalidad, ni tampoco una estructura de personalidad peculiar. Se puede pensar que ciertos rasgos como las conductas de acción, la escasa tolerancia a la frustración, la visión distorcionada de la realidad, la noción de tiempo como presente absoluto y la utilización del cuerpo, dejan de ser en sí mismo características que indican una patología determinada. El medio social en el cual el sujeto nace y se desarrolla tiene capital importancia para el comportamiento futuro en la estructura social, así al enfrentar las diferentes situaciones que pueden aparecer, puede reacionar con conductas que en otro medio social se considerarían desadaptadas, pero que no lo son en el contexto social en el cual ese niño se desarrolló. Sin embargo, una conducta objetivamente desadaptada provoca inevitablemente las intervenciones de las instituciones de control social tendientes a conseguir un control extremo del comportamiento cuando el proceso de socialización no garantiza el control interno, y esa intervención no se centra sobre el entorno, sino sobre el individuo concreto. Así se va produciendo una progresiva personalización del conflicto, de manera que el individuo, al sentir sobre sí mismo la presión marginadora de las instituciones de control social, va considerándose a sí mismo cada vez como un inadaptado y, asumiendo una etiqueta, tendrá que alejarse progresivamente de la snormas convencionales de conducta y desarrollará unas pautas de comportmaiento acordes con su dinámica conflictiva en que se ve envuelto. La pobreza ambiental, la dualidad de las normas y la inadecuación e incorporación de las respuestas sociales harán el resto. Otra de las características es que no tienen acceso a la abstracción simbólica, lo cual puede suponer que hubo un detenimiento en el desarrollo de los procesos mentales. Todo proceso mental tiene directa relación con el medio, dado que la estimulación que provenga del mundo externo al sujeto le permitirá un ejercicio mental que le posibilite desarrollar sus posibilidades y potencialidades.
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Entre la psicología y el derecho: entrecruzamientos discursivos. ¿Delincuencia juvenil? Tratamiento de menores en conflicto con la ley penal.
Desarrollo.
El Estado pretende tomar al joven delincuente como el producto de una sociedad que lo victimiza, y como tal, por ser víctima de un sistema agresor, su actuación marginal es leído como señal de alarma, tomándolo automáticamente bajo su protección y proporcionándole los suministros básicos de los que carece, y por los cuales actúa en transgresión. A modo de propuesta, sería interesante distancia del discurso entendiendo pordesde tal detectr el conflicto a partr de la alarma social quetomar produce en el entorno, pero jurídico, enforcar la problamática los aspectos psicológicos propiamente dichos. Por ejemplo, reconcoer que los menores que cometen delitos, en realidad ensayan conductas de adaptación social, y deben ser leídos como trastornos de conducta, en algunos casos más comprometidos que otros, y por ende deber recibir el tratamiento psicoterapéutico adecuado, sin tener que condicionarlo a normativas jurídicas preexistentes. Tomaremos el tema desde la óptica jurídca que lo detona, constituida por la edad, y básicamente por la cción que lesiona a la sociedad en su conjunto, y al particular damnificado; pero esto debe ser leído como el detonante que pone en movimiento una estructura defensiva social que manifiesta su acción en la protección del sujeto infractor. A partir de allí el problema debe ser asumido por las ciencias sociales, poniendo el acento no en la manifestación conductual, que sólo debe ser leída como la señal de alarma, sino en las características psicosociales y sociodinámicas del sujeto, pues ólo mediante la modificación de estas características vamos a lograr modificaciones en el actuar de los sujetos asistidos. No es factiblesin hacer tipo deelintervención preventiva a partir de la deteccióndedeloslasderechos características a las de que aludimo, queningún se produzca episodio asocial, pues esto sí sería violatorio y libertades los sujetos, pues todo tratamiento debe actuar limitado en un primer momento por el espacio físico institucional que e slo que impide el acting out del sujeto, y facilita la internalización de conductas. Características psicosociales. La compulsión a la acción es el pasaje del impulso a la acción directa, sin la intervención del pensamiento como instancia mediatizadora. El sujeto tiende a actuar la necesidad como un impulso incontrolable, sin mediar las consecuencias y sin tener en cuenta a los otros, comprometiéndose en situaciones de riesgo individual y social. No puede dar cuenta verbal de la necesidad, la define como algo irresistible que lo obliga a hacer sin pensar. Esta actuación remite al escaso nivel de tolerancia a la frustración, ya que de lo que se trata es de satisfacer la necesidad inmediata. Cuando el sujeto no puede encontrar en su pasado vivencias valiosas que le den sentido a la evocación , ni puede proyectar en el futuro su esperanza, sólo le queda el presente para vivirlo de forma constante. Es aquí donde el presente modifica su concepción física para el sujeto, y se transforma en el sentido de su vida. En esta necesidad cobra fuerza otro aspecto que conforma su personalidad: la cosificación del mundo, la utilización de los otros y del propio cuerpo como objetos. Todo su entorno existe y cobra sentido para ser utilizado en la satisfacción de su necesidad. Respecto al nivel de pensamiento concreto que adquieren sus evaluaciones, se aprecia una suerte de detención 61
en el proceso evolutivo del pensamiento, por lo que no tiene acceso a los procesos superiores de abstracción, quedánsoe anclado a estadios concretos. En general estos jóvenes muestran muchas dificultades en el aprendizaje educativo escolar, son repetidores, lo cual, sumado a su dificultad de adaptación a los entornos sociales, los convierte en conflictivos y problemáticos, por lo cual las instituciones educativas los expulsan y así sólo pueden buscar refugio en sus grupos de pares. Todas estas características conforman una personalidad deficitaria, con pobres estructuras yoicas defensivas, y componentes superyoicos lucunares. Sus relaciones vinculares son francamente defectuosos; el joven no logra ligar emocionaes duraderas, y todos sus contactos están teñidos por las características de personalidad ya explicadas. Características socio-dinámicas. La relación con su madre es fundamental, y básica para el logro de sus capacidades personales, pero quí podemos ver, ya desde antes de su nacimeinto, que se trata de una criatura no querida, o por lo menos no esperada, concebida sin deseo ni afectos sólidos entre los progenitores, lo cual excede los niveles sociales y económicos, y rompe con el imaginario de pensar que estos jóvenes sólo provienen de hogares carenciados. Son madres que viven el embarazo como un estorbo. La figura del padre no reviste valor, y sólo aparece como el compañero de la madre. La figura materna no muestra compromisos afectivos con él, ya que ella misma es un ser con las mismas falencias y por ende las mismas necesidades. Tras los sucesivos abandonos que sufre en los primeros años, comienza a deambular socialmente en total soledad, y sólo busca unirse a otros en situaciones de uso, el compromiso afectivo-emocional no aparece, y sólo se muestra utilitario. Va conformando un grupo de pares que le puedan ayudar a satisfacer sus propios fines, y lo que encuentra son figuras que poseen similares características de carencia, por lo cual su unión no mejora el proceso, sino que, contrariamente, lo alimenta y enriquece en la negativa. Durante la adolescencia, no puede recrear en estos grupos los padres de la infancia. La única característica que aparece es la falta, como carencia estructurante del fenómeno, que se muestra socialmente como la agresión al medio. Esta forma de manifestar su carencia produce un resultado en el medio que es leído como una agresión, y ante ella el entorno se defiende recurriendo primariamente al aparato jurídico-penal, pero al reconocer lo novel del sujeto que atrapó, este aparto aplica sobre él una tolerancia que se traduce en la derivación de la intervención al trabajo terapéutico, con vistas a lograr, a través de él, la compensación del déficit en la conformación personalística. Como el cuadro reviste una peligrosidad social, ésta justifica que el aparato represivo del Estado mantenga su control sobre el individuo, entonces se recurre primeramente a la internación en establecimientos de seguridad adecuados para la contensión físcia del sujeto. Paralelamente se implementa sobre él un tratamiento psicoterapéutico tendiente a reconstruir sus estructuras deficitarias, proponeindo primeramente el establecimiento transferencial de una confianza básica entre anlista y analizado, a través del cual el terapeuta obrará como yo auxiliar del sujeto, guiándolo y enseñándole las referencias positivas sociales, decodificando y devolviendo los mensajes de ayuda y cooperación que demande su asistido; incluso operará como filtro sobre los mensajes divaliosos que le proporcionen miembros de su familia y el entorno. Si la atención es constante y se ha logrado el establecimiento de un rapport, se estima en un tiempo de 8 meses a 1 año el cumplimiento de esta primera etapa, que propicia el paso a la segunda etapa, que denominamos de separación masica, en la cual el sujeto debe manifestar condiciones de independencia y toma de pequeñas decisiones, para progresando y ganando confianza en sí mismo, incorporando el sistema defensivo del yo externo o auxiliar a su propia estructura. Si la evolución es efectiva, esta segunda etapa debe cumplirse en un tiempo de 6 a 8 meses. Luego de esto, el suejto estaría en condiciones de egresar del sistema de seguridad a un entorno protegido, con 62
referentes que lo continúen apoyando en su proceso de individualización social.
Circuito legal.
Transgresión: agresión social que produe una señal de alarma. Se detona el aparato defensivo-represivo operado por el Estado a través de la ley. Se aplica sobre el joven una respuesta socio-legal a través del aparato jurídico (función de control del Estado). Se lleva a cabo un recurso asistencial a través de tratamientos aplicados por las ciencias auxiliares (médica, psicológica, psiquiátrica, social, familiar, educativa, laboral). El resultado es evaluado por la ciencia derecho,debasado en una interpretación que produce como consecunecia la prolongación en del el régimen seguridad o su externación legal a regímenes alternativos (el discurso jurídico delimita las alternativas y continúa manteniendo el control sobre ellas).
Aspectos psicosociales.
Compulsión a la acción directa. Baja tolerancia a la frustración y a la espera. Vivencia de tiempo presente como absoluto. Cosificación del mundo, los otros y su propio cuerpo como objetos para ser utilizados. Nivel concreto de pensamiento, escasa posibilidad de simbolización. Visión tergivesada de la realidad.
Aspectos sociodinámicos.
Fallas en los vínculos. Alteraciones emotivo-afectivas. Funcionamiento ambivalente materno (relación oscilante: apego – desapego). Figuras paternas sustitutivas (compañero de la madre). Grupos de pares carentes en sus relaciones básicas y de pertenencia falentes de relacionea afectivas. Imposibilidad de recrear en los grupos los padres de la infancia. Escasa posibilidades de ensayar identificaciones con ídolos y figuras representativas. No logran internalizar normas y valores sociales que faciliten su integración.
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Módulo 7: Derecho civil.
La psicología en el campo jurídico. De la capacidad civil de las personas.
El derecho civil requiere de la creación de instituciones que le sirvan de base a las normas a través de las cuales legisla sobre las relaciones que atañen a los derechos y las obligaciones de las personas. El concepto de persona en sentido jurídico se corresponder con aquellos entes susceptibles de adquirir derechos y contraer obligaciones. Por lo que pueden haber dos clases de personas: de existencia visible (los hombres) y de existencia ideal o personas jurídicas (sociedades, instituciones, Estado, etc.)
Capacidad civil
Es la aptitud de las personas para adquirir derechos y contraer obligaciones. Esta aptitud se vincula con la misma personalidad humana, por eso todas las personas son capaces de derecho. La capacidad civil de una persona de existencia visible es la posibilidad de gozar o ejercer derechos por propia cuenta sin necesidad de representante legal. La capacidad civil puede referirse al goce de los derechos o al ejericio de los mismos. Se divide en: 1. Capacidad de hecho: entendida como la aptitud para ejercer un derecho, siendo ejemplo de esta capacidad el contraer matrimonio, adoptar, etc 2. derecho Capacidad derecho: a ladevida, etc. se denomina así a la aptitud para gozar un derecho. Por ej. Herencia,
Incapacidad civil
Es la imposibilidad de la persona de gozar o ejercer derechos. También podemos definirla como la falta de condiciones jurídicas y/o psíquicas que determinan la aptitud de una persona para desenvolverse libremente en sociedad. Hay veces que la ley priva al titular de un derecho, del poder o facultad de ejercerlo por si mismo. Esta privación se funda en la insuficiencia mental de algunas personas para realizar ciertos actos.
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Módulo 8: Drogodependencia
Ley nº 23.737 de tenencia y tráfico de estupefacientes.
Varela: El sujeto drogadependiente en el discurso jurídico.
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