DERECHO CIVIL Concepto Es el derecho que rige a la persona considerada en sí misma o en sus relaciones con sus semejantes y con el estado cuando ésta acta como simple persona jurídica! Es el que est" contenido en el C#digo Ci$il y en sus leyes complementarias! Hist#r Hist#ricam icament entee compre comprendí ndíaa todo todo el Derech Derechoo %ri$ad %ri$ado& o& pero pero poster posterior iorme mente nte se despre desprendi ndiero eronn alguna algunass ramas ramas adquiriendo autonomía! Ejemplo' el Derecho Comercial& Derecho %rocesal& Derecho del (ra)ajo& etc! *i en las ramas con autonomía no e+istiese alguna norma e+presa o implícita que contemple una situaci#n dada& ha)r" que acudir al Derecho Ci$il! ,ntecedentes En Roma& e+istía el -ius ci$ile.& propio de los ciudadanos romanos& con la caída del Imperio Romano de Occidente& los in$asores introdujeron sus propias leyes& sustituyendo las leyes de derecho p)lico& quedando la denominaci#n& ius ci$ile para las normas de derecho pri$ado! En la Edad /edia& adquirieron $igencia los -c"nones. o reglas de la Iglesia& dictadas para regir las relaciones nue$as& suscitadas por la acti$idad propia de la Iglesia& entonces& derecho ci$il aludía al derecho pri$ado de origen romano& por oposici#n al derecho can#nico& que se origina)a en la jurisdicci#n de la Iglesia& siendo comn que quienes estudia)an las ciencias jurídicas se doctorasen en am)os derechos! Hacia 0ines de la Edad /edia& los comerciantes y na$egantes dejaron de regirse por el ius ci$ile& para atenerse a sus propias normas consuetudinarias& que luego 0ueron escritas en las (a)las de ,mal0i o el Rol de Oler#n& que dieron origen al derecho comercial& como rama separada del derecho ci$il! %osteriormente& en la Edad /oderna& el procedimiento ante los jueces dej# de ce1irse al ius ci$ile& ajust"ndose a las pr"cticas 0orenses que 0ueron 0orm"ndose y a las que dio $alor de ley escrita la Ordenan2a de Col)ert& del siglo 3VII& con ello qued# 0ormado el derecho procesal& como disciplina independiente del derecho ci$il! En la Edad Contempor"nea& ocurrieron nue$as segregaciones& las relaciones entre patrones y o)reros& englo)adas en la -cuesti#n social.& des)ordaron el marco del $iejo derecho y requirieron nue$as estructuras que constituyeron el derecho la)oral o del tra)ajo! Dominio de la aplicaci#n 4o o)stante los desmem)ramientos& el Derecho Ci$il sigue siendo la disciplina 0undamental con un enorme contenido residual& puesto que comprende todas las relaciones jurídicas que no pueden ser incluidas en un ordenamiento especial! %or lo dem"s& el Derecho Ci$il suministra a todas las dem"s ramas del derecho pri$ado los lineamientos )"sicos de la ciencia del derecho& tales como la teoría de las personas& la de las cosas& la de los hechos y actos jurídicos en general& etc! El dominio de aplicaci#n del Derecho Ci$il se ejerce a tra$és de cuatro instituciones 0undamentales& entendiendo por -instituci#n. un complejo complejo org"nico de disposiciones de derecho& derecho& las instituciones son' 56 Personalidad ' considera a la persona en sí misma& y organi2a su desen$ol$imiento en la sociedad& esta)leciendo las condiciones )ajo las cuales el ser humano o los nucleamientos de hom)res son considerados sujetos de derecho! Esta instituci#n se di$ide en' a6 E+istencia e indi$iduali2aci#n de las personas 0ísicas& )6 Capacidad de las personas personas 0ísicas y sus $ariaciones7 $ariaciones7 c6 E+istencia& indi$iduali2aci#n y capacidad de las personas morales! 86 Familia' rige la organi2aci#n de la sociedad primaria en que el hom)re nace y se desen$uel$e& y de0ine el estado de cada uno de sus miem)ros& esta instituci#n se di$ide en' a6 El matrimonio& normas de cele)raci#n& e0ectos en cuanto a las personas y a los )ienes& sanci#n& disoluci#n7 )6 La 0iliaci#n& que en nuestro derecho puede ser matrimonial& matrimonial& e+tramatrimonial& o adopti$a7 c6 El parentesco7 d6 La patria potestad& la tutela y la curatela! 96 Patrimonio' rige las relaciones deri$adas de la apropiaci#n de la rique2a y del apro$echamiento de los ser$icios7 esta instituci#n se di$ide en' a6 Derechos reales7 )6 Derechos de las o)ligaciones o)ligaciones o personales7 c6 Derechos intelectuales! :6 Herencia' rige rige las transm transmisio isiones nes de )ienes )ienes -mort -mortis is causa. causa.'' sucesi sucesi#n #n a);int a);intest estato ato&& testam testamenta entaria ria&& legado legados& s& legítima& etc! *e hace cargo de la índole perecedera de la criatura humana y dispone la suerte de las relaciones jurídicas luego del 0allecimiento de las personas7 pone en especial cone+i#n a la instituci#n de la 0amilia con la instituci#n del patrimonio!
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Etimología La pala)ra -ci$il.& pro$iene del latín -ci$ile.! En Roma se distinguía el -ius naturale.& que era comn a todos los hom)res& hom)res& y el -ius ci$ile. ci$ile. que era el derecho derecho propio de los ciudadano ciudadanoss romanos& con lo cual el -derecho -derecho ci$il. se re0ería al derecho $igente en Roma y comprendía normas de derecho p)lico y pri$ado! En la actualidad& el Derecho Ci$il es de0inido como el que rige al hom)re como tal& sin consideraci#n de sus acti$idades o pro0esiones en sus relaciones entre sí y con el Estado& en tanto estas relaciones tengan por o)jeto satis0acer necesidades de car"cter humano! %or su parte&
ustiniano& que 0ue o)ra del jurisconsulto (ri)oniano& y del emperador >ustiniano& llamado Corpus Iuris Ci$ilis& 0ormado por el Digesto& las Institutas& el C#digo y las 4o$elas! Legislaci#n espa1ola e indiana Los conquistadores espa1oles trajeron con ellos los elementos de su propia ci$ili2aci#n y& por consiguiente& su ordenamiento jurídico! En el $irreinato del Río de la %lata& y luego en la %ro$incias ?nidas del Río de la %lata& la legislaci#n espa1ola e+istente en 5@5A continu# en $igencia hasta su derogaci#n por el C#digo Ci$il! Hasta entonces& rigi# en nuestro país la 4ue$a Recopilaci#n& de 5B& que contenía leyes pro$enientes del uero Real& del Ordenamiento de ,lcal"& del Ordenamiento de /ontal$o& y de las leyes de (oro! %or lo dem"s& las antiguas leyes quedaron su)sistentes& con0orme al siguiente orden de prelaci#n' 4ue$a Recopilaci#n& uero Real& uero >u2go& uero Viejo de Castilla& Las %artidas! %or el prestigio que tenían& y por el mayor conocimiento que tenían de él los jueces y a)ogados& el derecho que se aplica)a ordinariamente era el contenido en las leyes de %artida! En cuanto a la 4o$ísima Recopilaci#n de 5@AB& no tu$o aplicaci#n entre nosotros porque la emancipaci#n ocurri# antes de que se comunicara aquella compilaci#n! La Recopilaci#n de las leyes de Indias& de 5@A& tu$o escasa signi0icaci#n en el orden del derecho ci$il porque su contenido era sustancialmente de derecho p)lico! La Constituci#n de 5@B9 En el te+to constitucional a0lora la preocupaci#n que tenían los constituyentes para que se dotara al país de una apropiada codi0icaci#n& así el art! & inc! 55& con0ería al Congreso la atri)uci#n de dictar los c#digos Ci$il& Comercial& %enal y de /inería& por cuya $ía se da)a cumplimiento al mandato del art! 8:& que promo$ía la re0orma de la legislaci#n! En cumplimiento de estas prescripciones& el senador Fu$iría propici# la sanci#n de una ley por la que se autori2a)a al %oder Ejecuti$o para nom)rar una comisi#n que proyectara los c#digos& apro)ado el proyecto como ley 58& de 5@B:& 0ue promulgada por ?rqui2a& pero ra2ones de orden 0inanciero o)ligaron al go)ierno a postergar esa iniciati$a! La e+periencia de osé /aría Ca)ral& Ca)ral& el Congreso sancion# sancion# en 5@9 esta ley& por la que se autori2a)a al %oder Ejecuti$o para nom)rar comisiones encargadas de redactar los proyectos de c#digos ci$il& penal& de minería& y de las ordenan2as ordenan2as del ejército! , pesar que la ley pre$eía el nom)ramiento de comisiones pluripersonales& el presidente /itre& por decreto del 8A de octu)re de 5@:& re0rendado por el ministro de >usticia& Culto e Instrucci#n %)lica& doctor Eduardo Costa& design# a Véle2 *ars0ield& para que redactara el proyecto de C#digo Ci$il!
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Etimología La pala)ra -ci$il.& pro$iene del latín -ci$ile.! En Roma se distinguía el -ius naturale.& que era comn a todos los hom)res& hom)res& y el -ius ci$ile. ci$ile. que era el derecho derecho propio de los ciudadano ciudadanoss romanos& con lo cual el -derecho -derecho ci$il. se re0ería al derecho $igente en Roma y comprendía normas de derecho p)lico y pri$ado! En la actualidad& el Derecho Ci$il es de0inido como el que rige al hom)re como tal& sin consideraci#n de sus acti$idades o pro0esiones en sus relaciones entre sí y con el Estado& en tanto estas relaciones tengan por o)jeto satis0acer necesidades de car"cter humano! %or su parte& ustiniano& que 0ue o)ra del jurisconsulto (ri)oniano& y del emperador >ustiniano& llamado Corpus Iuris Ci$ilis& 0ormado por el Digesto& las Institutas& el C#digo y las 4o$elas! Legislaci#n espa1ola e indiana Los conquistadores espa1oles trajeron con ellos los elementos de su propia ci$ili2aci#n y& por consiguiente& su ordenamiento jurídico! En el $irreinato del Río de la %lata& y luego en la %ro$incias ?nidas del Río de la %lata& la legislaci#n espa1ola e+istente en 5@5A continu# en $igencia hasta su derogaci#n por el C#digo Ci$il! Hasta entonces& rigi# en nuestro país la 4ue$a Recopilaci#n& de 5B& que contenía leyes pro$enientes del uero Real& del Ordenamiento de ,lcal"& del Ordenamiento de /ontal$o& y de las leyes de (oro! %or lo dem"s& las antiguas leyes quedaron su)sistentes& con0orme al siguiente orden de prelaci#n' 4ue$a Recopilaci#n& uero Real& uero >u2go& uero Viejo de Castilla& Las %artidas! %or el prestigio que tenían& y por el mayor conocimiento que tenían de él los jueces y a)ogados& el derecho que se aplica)a ordinariamente era el contenido en las leyes de %artida! En cuanto a la 4o$ísima Recopilaci#n de 5@AB& no tu$o aplicaci#n entre nosotros porque la emancipaci#n ocurri# antes de que se comunicara aquella compilaci#n! La Recopilaci#n de las leyes de Indias& de 5@A& tu$o escasa signi0icaci#n en el orden del derecho ci$il porque su contenido era sustancialmente de derecho p)lico! La Constituci#n de 5@B9 En el te+to constitucional a0lora la preocupaci#n que tenían los constituyentes para que se dotara al país de una apropiada codi0icaci#n& así el art! & inc! 55& con0ería al Congreso la atri)uci#n de dictar los c#digos Ci$il& Comercial& %enal y de /inería& por cuya $ía se da)a cumplimiento al mandato del art! 8:& que promo$ía la re0orma de la legislaci#n! En cumplimiento de estas prescripciones& el senador Fu$iría propici# la sanci#n de una ley por la que se autori2a)a al %oder Ejecuti$o para nom)rar una comisi#n que proyectara los c#digos& apro)ado el proyecto como ley 58& de 5@B:& 0ue promulgada por ?rqui2a& pero ra2ones de orden 0inanciero o)ligaron al go)ierno a postergar esa iniciati$a! La e+periencia de osé /aría Ca)ral& Ca)ral& el Congreso sancion# sancion# en 5@9 esta ley& por la que se autori2a)a al %oder Ejecuti$o para nom)rar comisiones encargadas de redactar los proyectos de c#digos ci$il& penal& de minería& y de las ordenan2as ordenan2as del ejército! , pesar que la ley pre$eía el nom)ramiento de comisiones pluripersonales& el presidente /itre& por decreto del 8A de octu)re de 5@:& re0rendado por el ministro de >usticia& Culto e Instrucci#n %)lica& doctor Eduardo Costa& design# a Véle2 *ars0ield& para que redactara el proyecto de C#digo Ci$il!
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L, LE EL (IE/%O echa de entrada en $igencia El artículo 8& re0ormado por ley 5BA:& esta)lece' -Las leyes no son o)ligatorias sino después de su pu)licaci#n& y desde el día que determinen! *i no designan tiempo& ser"n o)ligatorias después de los ocho días siguientes al de su pu)licaci#n o0icial.! %or consiguiente& hay que distinguir dos hip#tesis distintas' 56 que la ley designe la 0echa de su entrada en $igor7 86 que no la designe! Caso en que la ley se1ala la 0echa de su entrada en $igor En este caso& la ley es o)ligatoria desde el momento se1alado en ella! %uede ocurrir que la trascendencia de la re0orma re0orma legislati$a legislati$a imponga un pla2o mayor que el 0ijado en la segunda parte del artículo 87 así& por ejemplo& ejemplo& el C#digo Ci$il sancionado en 5@G entr# en $igencia recién el 5 de enero de 5@57 el C#digo %enal de 5G85& seis meses después de su promulgaci#n& etcétera! Otras $eces& por el contrario& la urgencia de la medida puede mo$er al legislador a prescindir del pla2o de ocho días7 inclusi$e& en algunos casos puede disponerse que la ley se aplique con retroacti$idad& es decir& a relaciones y hechos jurídicos ocurridos con anterioridad a su sanci#n! En el artículo artículo 8& la pala)ra ley ha sido usada en su sentido material material Jo sea& a toda deposici#n de car"cter car"cter general dictada por autoridad competente6! %or consiguiente& tam)ién los decretos del %oder Ejecuti$o y las ordenan2as municipales entran en $igencia en las 0echas que ellos se1alen! Caso en que la ley no esta)lece la 0echa de comien2o de su $igencia La ley 5BA: esta)leci# esta)leci# que las leyes entran en $igencia después después de los ocho días siguientes siguientes al de su pu)licaci#n pu)licaci#n o0icial después de su promulgaci#n& sin distinguir entre la Capital y el resto del territorio nacional! La pu)licaci#n de la ley tiene 0undamental importancia& porque es a partir de ella que se cuentan los pla2os para que entre en $igencia! De)e considerarse de0initi$amente superada la teoría que 0unda la o)ligatoriedad de la ley& a partir de la 0echa de su pu)licaci#n& en la circunstancia de que& desde ese momento& los ciudadanos de)en conocerla! Esta presunci#n no es sino una mera e intil 0icci#n! La $erdad es que son muy pocos los que conocen las leyes por el hecho de su inserci#n en el
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ningn caso podr" a0ectar derechos amparados por garantías constitucionales.& es una ad$ertencia al supuesto caso de que la ley misma marque irretroacti$idad& en amparo de las garantías constitucionales! cuando dice' -a los contratos en curso de ejecuci#n no son aplica)les las nue$as leyes supletorias. Jcuando puede ser dejada sin e0ecto por $oluntad de las partes6! ,plicaci#n de la anterior! *e aplican las imperati$as! El hecho de la retroacti$idad parte de 8 supuestos' 5; 4o se puede cam)iar el pasado& que ocurri# con0orme al régimen legal entonces imperante! 8; *i se cam)iare el pasado& se entraría entonces a una etapa de inseguridad jurídica! *in em)argo& ha de ad$ertirse que no compromete el principio irretroacti$idad de la ley& la aplicaci#n inmediata de la nue$a ley a los e0ectos de las relaciones jurídicas pendientes que requerían de la 0ecundaci#n del tiempo para ser producidos! /odo de contar los Inter$alos en derecho (odas las acti$idades humanas est"n encuadradas en el tiempo& ra2#n por la cual el C#digo Ci$il de)e 0ijar ciertas normas que correspondan al transcurso de los pla2os! El artículo 89 dice' -Los días& meses y a1os se contar"n para todos los e0ectos legales por el Calendario =regoriano.! K Plazos en días ' de acuerdo con el ,rt! 8:' -El día es el inter$alo entero que corre de media noche a media noche7 y los pla2os de días no se contaran de momento a momento& ni por horas& sino desde la media noche que termina el día de su 0echa.! Ejemplo' El 9 de enero se o)liga a pagar una deuda dentro de 5A días! El pla2o comien2a a correr el día : y $encer" el día 59 a las 8: hs! 4o incluye el día inicial& pero si se computa el día 0inal completo! La e+cepci#n a esta norma es la mayoría de edad! K Plazos en meses y años' , este respecto& esta)lece el ,rt! 8B del C#digo' -Los pla2os de mes o meses& de a1o o a1os& terminar"n el día que los respecti$os meses tengan el mismo nmero de día de su 0echa! ,sí& un pla2o que principie el 5B de un mes& terminar" el 5B del mes correspondiente& cualquiera que sea el nmero de días que tengan los meses o el a1o! Ejemplo' La o)ligaci#n 0irmada el 8A de 0e)rero a un mes de pla2o& $ence del 8A de mar2o& sea cual 0uera la cantidad de días que tengan los meses! En caso de que la 0echa inicial del pla2o no tenga día correspondiente en el mes de $encimiento& el ,rt! 8 esta)lece que el ltimo día del pla2o ser" el ltimo día de ese segundo mes! K Plazos en horas ' el c#digo no pre$é que el pla2o pueda ser de horas y se suscita la duda de si contar" hora por hora o por día! Lo que de)e de hacerse es in$estigar cu"l ha sido la intenci#n de las partes al 0ijar un término de horas! *e computan horas& si se 0ija hora de inicio! Corren a partir de la noti0icaci#n por horas! Cuando el pla2o de las horas no corresponda a días completos& el pla2o $encería con la ltima hora de tal& sin esperar a las 8: horas del día del $encimiento! K Plazo de semanas' el codi0icador tampoco pre$é los pla2os semanales& pero trat"ndose de un lapso intermedio entre días y meses& no parece e+tra1o que por analogía el pla2o de semanas de)e ser regido por los mismos principios esta)lecidos en los ,rts! 8B y 8! Otros dicen que de)en computarse por el nom)re de los días JEj! lunes a lunes6! K Medio mes' de)e computarse 5B días! K Ocho días' de)e computarse @ dais completos& y no una semana! (odos estos pla2os que aca)amos de mencionar& en concordancia con el ,rt! 8 del c#digo& ser"n continuos y completos& de)iendo siempre terminar en la media noche del ltimo día7 y así los actos que de)en ejecutarse en o dentro de cierto pla2o& $alen si se ejecutan antes de la media noche en que termina el ltimo día del pla2o! Los 0eriados pueden detener el transcurso del pla2o s#lo si son 0eriados nacionales! Los pla2os legales& contractuales o judiciales& son días corridos& incluyendo 0eriados Jart 8@6& y co mpletos Jhasta las 8: hs!6! Los pla2os procesales se cuentan s#lo días h")iles! El artículo 8G dispone' -Las disposiciones de los artículos anteriores& ser"n aplica)les a todos los pla2os se1alados por las leyes& por los jueces& o por las partes en los actos jurídicos& siempre que en las leyes o en esos actos no se disponga de otro modo.! Desde el art! 89 los pla2os tienen car"cter supletorio& es decir que las partes pueden con$enir que los pla2os se computen en 0orma distinta Jcalendario >uliano6! La ley Es una norma social& general& o)ligatoria y coacti$a dictada por la autoridad competente y destinada a regir la conducta del hom)re en sociedad!
Caracteres K 4ormati$idad' consiste en una regla de conducta que impone o prohí)e un determinado proceder! K *ocialidad' destinada a regir la conducta del hom)re en la sociedad! K =eneralidad' se dirige a toda la colecti$idad! K O)ligatoriedad' supone una autoridad superior que impone un determinado proceder y una $oluntad in0erior que o)edece! K Coacti$idad' es la característica propia del derecho positi$o! K Origen p)lico' emana de autoridad p)lica competente!
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,cepciones La ley en sentido amplio o material! Es toda norma general dictada por autoridad competente! La ley en sentido estricto o 0ormal! *on las que emanan del congreso nacional& como tam)ién las que se dictan por las legislaturas pro$inciales de acuerdo con sus respecti$as constituciones! *on leyes en sentido estricto por cuanto solo pro$ienen de los cuerpos legislati$os! *on leyes en sentido 0ormal por cuanto de)en reunir las 0ormalidades y el procedimiento que las constituciones determinen! Desde que en 5G9A se que)rara la $igencia de la constituci#n& los go)iernos militares que en distintas ocasiones asumieron el go)ierno y tomaron a su cargo las tareas legislati$as reempla2ando al congreso y legislaturas disueltas& denominaron a esas normas& como decretos;leyes y cuya $igencia cuando se reesta)leciera el orden constitucional& queda)a supeditadas a la ulterior apro)aci#n del congreso o legislaturas& segn el caso! Desde un punto de $ista estrictamente doctrinario si )ien no eran leyes en sentido 0ormal Jestricto6 lo eran en sentido general o material! Hoy nos encontramos con leyes autenticas& emanadas de los cuerpos legislati$os& nicos que pueden dictarlas $alida y constitucionalmente! Clasi0icaci#n de las leyes' *egn su origen ; Nacionales' Congreso de la 4aci#n! ; Provinciales' Legislatura %ro$incial! ; Material ' la ley en sentido amplio! ; Formal ' la ley en sentido estricto! *egn la índole de la sanci#n que contienen ; Imperfectas' son aquellas que carecen de sanci#n para el caso de incumplimiento! ; Menos que perfectas' son aquellas cuya sanci#n no es la nulidad sino otro tipo de pena menos gra$e& multa& da1os y perjuicios& etc! ; Perfectas' son aquellas cuya sanci#n consiste en la nulidad de los hechos en caso de incumplimiento! ; Más que perfectas' son aquellas cuya $iolaci#n implica no solo la nulidad del acto& sino tam)ién otra sanci#n adicional& da1os y perjuicios& multa& etc! *egn el sentido de la disposici#n Dispositi$as' son aquellas que prescri)en un determinado comportamiento positi$o& dar o hacer algo! Imponen la reali2aci#n de algn acto! %rohi)iti$as' son aquellas que imponen un comportamiento negati$o& una a)stenci#n& un no hacer! %rohí)en la reali2aci#n de algn acto! *egn el alcance de su imperati$idad ; Imperativas' son aquellas leyes que pre$alecen so)re cualquier acuerdo o con$enio de las partes& de)iendo cumplirse aunque ellas estimaren pre0eri)le otra regulaci#n de su conducta! *u aplicaci#n siempre es o)ligatoria! *u contenido es generalmente de orden p)lico! ; upletorias o interpretativas ' son aquellas en que las partes& de comn acuerdo& pueden dejar de lado& modi0icar& como tam)ién cu)rir las omisiones de ellas! %roceso de 0ormaci#n de las leyes7 principios constitucionales' sanci#n y promulgaci#n de las leyes del congreso nacional! ,rt! G al B Constituci#n 4acional En el orden nacional las leyes pueden originarse en cualquiera de las c"maras por iniciati$a de un diputado& senador& grupos de ellos& )loques parlamentarios& o el poder ejecuti$o y requieren el $oto concordante de am)os cuerpos legislati$os& )astando generalmente para su apro)aci#n el $oto 0a$ora)le de la mitad mas uno de los legisladores presentes sal$o casos especiales para los que se requiere el $oto de 89 Jc"mara iniciadora so)re opini#n opuesta de la c"mara re$isora& leyes $etadas por el %!E! etc!6! El proceso es el siguiente %resentaci#n del proyecto en una de las c"maras! %ase a comisi#n o tratamiento so)re ta)las& constituyéndose en cuerpo en comisi#n! *anci#n' acto por el cual la c"mara aprue)a el proyecto& pasando luego a la otra c"mara& la que apro)"ndolo a su $e2& le da sanci#n de0initi$a! %romulgaci#n' acto por el cual el %oder Ejecuti$o dispone el cumplimiento de la ley! E+presa' cuando el %!E! dicta el correspondiente decreto! (acita' si comunicada la sanci#n por el congreso al %!E! no lo de$uel$e o)ser$ado dentro de los siguientes die2 días h")iles! *i lo $eta $uel$e al congreso que puede insistir requiriéndose para ello 89 de los $otos& en cuyo caso el %!E! no tiene otra posi)ilidad que promulgar la ley!
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%u)licaci#n& hecho por el cual llega a conocimiento del pue)lo& o sea& de los sujetos a quienes se les aplica y se lle$a a ca)o por el )oletín o0icial! ?nidad II %ER*O4,* Concepto *on personas todos los entes suscepti)le de adquirir derechos y contraer o)ligaciones. ,rt! 9A! Este concepto 0ue tomado de reitas& quien se limito a consignar -adquirir derechos.& para Véle2& esto implica)a implícitamente -contraer o)ligaciones.! En el concepto e+puesto se identi0ica la noci#n persona con la de cualquier ente dotado de la aptitud para la adquisici#n de derechos! %ero interesa sa)er si esa aptitud es un elemento interno o e+terno de la persona! ,quí es cuando surge una di0erencia entre el patrimonio jurídico y el derecho natural Jpensamiento tradicional6! %ara el patrimonio jurídico& -persona. y -hom)re. son realidades di0erentes! La e+presi#n persona signi0ica& por lo tanto& ese concepto ya e+puesto que 0ue ela)orado por el derecho y para el derecho7 el concepto de hom)re alude a una realidad natural! 4#tese que han e+istido hom)res sin ser personas Jpor ejemplo& escla$os6! Melsen dice que la persona& o m"s )ien el concepto de persona& no es m"s que un utensilio del derecho& es simplemente un centro de imputaci#n de normas! %or otro lado& para los juristas partidarios del derecho natural& el derecho es una disciplina instrumental de la conducta al ser$icio de los 0ines humanos! El hom)re y s#lo el hom)re es el protagonista y destinatario del derecho! De aquí se sigue que el ordenamiento jurídico no puede dejar de reconocer en todo hom)re la calidad de persona o sujeto de derecho! %or tanto& el ordenamiento jurídico& para ser $erdaderamente tal& e+ige la calidad de persona en todos los hom)res! La de0inici#n de persona no es incorrecta a menos que no se entienda que en cada hom)re hay una persona jurídica! En un principio& en el campo jurídico se entendía por -persona. al hom)re que era capa2 de adquirir derechos y o)ligarse! En esta etapa& s#lo el hom)re podía ser persona! Luego& el concepto e$oluciona& al punto de considerar que no s#lo el hom)re puede ser persona& sino tam)ién pueden serlo otros entes& que& sin ser hom)res& pueden adquirir derechos y contraer o)ligaciones& tales como las asociaciones& 0undaciones& sociedades& etc! Esta e+plicaci#n permite entender por que en el ,rt! 9A dice -entes. y no -hom)res.! Especies ,rt! 95' -Las personas son de una e+istencia ideal o de una e+istencia $isi)le Jnuestro C#digo es el nico que emplea estas denominaciones6! %ueden adquirir los derechos& o contraer las o)ligaciones que este C#digo regla en los casos& por el modo y en la 0orma que él determina! *u capacidad o incapacidad nace de esa 0acultad que en los casos dados& les conceden o niegan las leyes.! Como en un c#digo ci$il no se trata sino del derecho pri$ado& la capacidad arti0icial de la persona de e+istencia ideal& s#lo se aplica a las relaciones de derecho pri$ado& y no a las de derecho p)lico! Comnmente& en el dominio del derecho p)lico& ciertos poderes no pueden ejercerse sino por una reuni#n de personas o una unidad colecti$a! Considerar una unidad semejante& por ejemplo& un tri)unal de justicia& como persona de e+istencia ideal& sería errar en la esencia de la constituci#n de la persona jurídica& porque a esos seres colecti$os les 0alta la capacidad de poseer )ienes como tales& de adquirir derechos y contraer o)ligaciones con los particulares! %ersonas 0ísicas& o de e+istencia $isi)le& es todo lo que puede dar a lu2 una mujer! Es la -generaci#n. y no la 0igura lo que determina la naturale2a humana de la persona jurídica! *egn el artículo B5 -todos los entes que presentasen signos característicos de humanidad& sin distinci#n de cualidades o accidentes& son personas de e+istencia $isi)le.! ,rt! 98' -(odos los entes suscepti)les de adquirir derechos& o contraer o)ligaciones& que no son personas de e+istencia $isi)le& son personas de e+istencia ideal& o personas jurídicas.! Las personas jurídicas& o de e+istencia ideal& quedan de0inidas por e+clusi#n o eliminaci#n de las personas 0ísicas! %ersonas 0ísicas Comien2o de la personalidad' En nuestro derecho se reconoce la e+istencia de la personalidad humana desde la concepci#n del ser en el claustro o seno materno& es decir& desde la 0ecundaci#n del #$ulo materno! ,sí lo dice el art! A' -desde la concepci#n en el seno materno comien2a la e+istencia de las personas7 y antes de su nacimiento pueden adquirir algunos derechos& como si ya hu)iesen nacido! Esos derechos quedan irre$oca)lemente adquiridos si los conce)idos en el seno materno nacieran con $ida& aunque 0uera por instantes después de estar separados de la madre.! %ara las leyes europeas& siguiendo al Derecho Romano& la e+istencia de personas comien2a a partir del nacimiento! La legislaci#n europea& que reconoce la personalidad recién desde el nacimiento admite tam)ién derechos al conce)ido& nom)r"ndoles un representante llamado -curador de $ientre.!
%ersonas por nacer Car"cter El art! 9 declara -*on personas por nacer las que no ha)iendo nacido est"n conce)idas en el seno materno.! En esta 0orma& Véle2 adapta el derecho a la realidad )iol#gica& pues desde que comen2# a e+istir el nue$o ser& por la 0ecundaci#n del #$ulo materno& es innega)le que se est" en presencia de un indi$iduo de la especie humana! Orga2 critica el sistema del C#digo& sosteniendo que el concepto de persona alude al hom)re s#lo después del nacimiento& es decir& cuando adquiere $ida indi$idual y aut#noma7 esta postura no 0ue seguida por la mayoría de la doctrina! En el Derecho Romano eran denominadas -nasciturus. las personas por nacer! >urisprudencia actual' Los tri)unales de nuestro país siguieron la idea del C#digo& al esta)lecer que desde su concepci#n& se reconoce la e+istencia de un ser que es titular de derechos y o)ligaciones7 en el caso -Ra)ino$ich.& la C"mara& ante la di0icultad de determinar el momento de la concepci#n estudi# tres teorías' a6 (eoría del o$ocito protonuclear' es cuando el espermato2oide penetra en el #$ulo Jes la teoría seguida por la justicia67 )6 (eoría de la singamia' cuando el ncleo comosom"tico del espermato2oide y del #$ulo se juntan y 0orman un ncleo di0erente7 c6 (eoría del cigoto' cuando se toman estadios posteriores de la concepci#n! Car"cter condicional de la personalidad' ,n en nuestro sistema legal el hecho del nacimiento tiene tam)ién trascendencia respecto de la personalidad adquirida anteriormente& así lo dispone el art! :' -*i muriesen antes de estar completamente separados del seno materno& ser"n considerados como si no hu)iesen e+istido.! Esto signi0ica que el hecho del nacimiento sin $ida acta como una condici#n resolutoria de la personalidad del -nasciturus.& dicho de otra manera& la personalidad de la persona por nacer no es per0ecta& sino imper0ecta en cuanto est" su)ordinada a la condici#n resolutoria del nacimiento sin $ida! %or el contrario& el nacimiento con $ida de la persona no ejerce ninguna in0luencia so)re su personalidad pree+istente! En cam)io& si nace con $ida aunque sea por un instante& la personalidad queda de0initi$amente consolidada! ,rt! A! Capacidad %or aplicaci#n de las nociones& podemos resumir la situaci#n jurídica de la persona conce)ida en el seno materno& en la siguiente 0orma& ya atendiendo a su personalidad& ya considerando su capacidad' 56 Desde la personalidad& el conce)ido es -persona. para el derecho& pero ostenta esa in$estidura -su); condictione.! 86 Desde la capacidad de hecho& es persona a)solutamente incapa2 Jart! B:& inc! 56& ya que no puede cele)rar por sí mismo acto alguno& su representante es quien ejerce sus derechos! 96 Desde la capacidad de derecho& es persona de capacidad restringida& en principio go2a de amplia capacidad para adquirir )ienes& pero segn la generalidad de la doctrina& no para o)ligarse! ,lcance de su capacidad de derecho *o)re esta materia encontramos un precepto del C#digo& segn Llam)ías& e+ageradamente restringido& ya que segn el art! : -(iene lugar la representaci#n de las personas por nacer& siempre que éstas hu)ieren de adquirir )ienes por donaci#n o herencia.! %ara la doctrina parece reducirse la capacidad de derecho de estas personas a la adquisici#n de )ienes por esos medios! En realidad& esta menci#n de la donaci#n o la herencia& es una alusi#n a los supuestos ordinarios que ha)r"n de moti$ar la representaci#n de estos incapaces& pero no tiene el sentido de negar otras 0uentes de adquisici#n de )ienes! %or esto la doctrina concuerda en enunciar una serie de hechos jurídicos que pueden dar lugar a la adquisici#n de )ienes a 0a$or de la persona por nacer& que son' a6 !ienes adquiridos por donaci"n o herencia ' en este punto no se encuentran dudas ante lo e+presado por el art! :! En este artículo s#lo se trata del 0eto que puede tener )ienes que adquirir por una donaci#n o un testamento& y que necesita una representaci#n protectora )6 !ienes adquiridos por vía de le#ado' tampoco hay dudas& porque el art! 999 dice' -%ueden adquirir por testamento todos los que& estando conce)idos al tiempo de la muerte del testador& no sean declarados por la ley incapaces o indignos.! c6 !ienes que se adquieren por el car#o impuesto a un tercero ' toda persona puede imponer el cargo a otra en )ene0icio de una persona por nacer! d6 $cciones de estado' la persona por nacer disponer de las acciones pertinentes para acreditar el estado ci$il que le corresponde& como su 0iliaci#n! e6 $limentos' la persona por nacer tiene derecho a reclamar alimentos de sus parientes que sean deudores de esta prestaci#n Jart! 9 y ss!6! 06 %años y per&uicios por acto ilícito cometido contra sus parientes ' la persona por nacer puede resultar damni0icada por el hecho& y en tal caso tiene acci#n contra el responsa)le para o)tener el resarcimiento de da1o!
g6 %años y per&uicios por actos ilícitos cometidos contra ellos ' la persona por nacer puede ser directamente damni0icada por un acto ilícito y por aplicaci#n de los principios generales de)e admitirse su acci#n por resarcimiento de da1o! h6 %erechos emer#entes de leyes sociales ' como las pensiones que en caso de muerte del tra)ajador conceden las leyes a 0a$or de sus hijos! i6 %erechos provenientes de estipulaciones efectuadas por otros ' es el caso de los seguros que no tienen discusi#n en la jurisprudencia 0rancesa& y que no ha)ría moti$o para dudar de su procedencia en nuestro derecho! j6 %erechos accesorios a los 'ienes del conce'ido ' las personas por nacer tienen a su 0a$or los derechos que sean accesorios a los )ienes reci)idos por cualesquiera de las causas precedentes! O)ligaciones Las personas por nacer no pueden contraer o)ligaciones& no o)stante lo cual hay casos en que puede ser sujeto de o)ligaciones' ; Cuando por ra2ones de )uena administraci#n es indispensa)le $ender& alquilar& etc! un )ien del por nacer! ; Con moti$o de las cargas que puedan pesar so)re sus )ienes& el por nacer ser" sujeto pasi$o de o)ligaciones! ; Con moti$o de gastos urgentes de conser$aci#n de )ienes& queda igualmente o)ligado como prestatario o por empleo til! Representaci#n *on representantes de las personas por nacer' sus padres& y a 0alta o incapacidad de éstos& lo curadores que se les nom)re! acultades del representante El C#digo omiti# considerar cu"les son las 0acultades& entonces es preciso distinguir' 56 (epresentaci"n e&ercida por los padres ' no hay moti$os para pensar que sus 0acultades di0ieran de las que tienen trat"ndose de los hijos imp)eres& por ello& tales 0acultades son las que les corresponden en ra2#n de su patria potestad! Resulta de aplicaci#n el nue$o ,rt! 8:& ley 89!8:& que esta)lece que la patria potestad se ejerce conjuntamente por el padre y la madre& y en caso de muerte de uno de ellos& la representaci#n la ejerce el otro! 86 (epresentaci"n de un curador ' como éste instituto se re0iere a los insanos o sordomudos& de)en aplicarse las disposiciones re0erentes a los curadores de )ienes Jarts! :@B y ss!6! %or el car"cter pro$isional del curador& éste de)e ser considerado como un depositario de los )ienes del incapa2& con 0acultades limitadas para el cuidado de dichos )ienes hasta el nacimiento del conce)ido! La representaci#n es a la -persona.& porque a)arca el "m)ito patrimonial y e+tramatrimonial! De acuerdo al art! :@@& los curadores de )ienes est"n sujetos a todas las tra)as de los tutores o curadores y s#lo podr"n ejercer actos administrati$os de mera custodia y conser$aci#n& y los necesarios para el co)ro de los créditos y pago de las deudas! %or lo dem"s& a los curadores de )ienes corresponde el ejercicio de las acciones y de0ensas judiciales& y las personas que tengan créditos contra los )ienes& podr"n hacerlos $alor contra los curadores Jart! :@G6! Cesaci#n de la representaci#n' *egn el art! G -Cesar" la representaci#n de las personas por nacer el día del parto& si el hijo nace con $ida& y comen2ar" entonces la de los menores& o antes del parto cuando hu)iere terminado el mayor pla2o de duraci#n del em)ara2o& segn las disposiciones de este C#digo.! *i nace muerto& se considera que nunca ha e+istido& y tampoco representado! *i nace $i$o& en cuyo caso pasan a ser los mismos representantes Npadres; a ser de los -menores.& y a los curadores se los llamara -tutores. de los ya menores! Concluida la representaci#n& el representante de ésta dar" cuenta de su gesti#n a quienes resulten titulares de los )ienes administrados& a menos que aquél sea el padre o madre del incapa2& y de)a continuar en el desempe1o de la administraci#n a nom)re de su hijo& en el car"cter de éste de menor imp)er! Concepci#n Concepto Es el hecho )iol#gico de la 0ormaci#n de un nue$o ser en el seno materno& es un hecho 0isiol#gico que consiste en la 0ecundaci#n del #$ulo 0emenino por el gameto masculino y por la cual se 0orma un nue$o ser en el seno materno! /arca el momento inicial de la $ida humana y asimismo de reconocimiento de la personalidad jurídica del nue$o ser! Como se trata de un hecho que transcurre en el mayor misterio& la ley& $aliéndose de una e+periencia secular so)re la normal duraci#n del em)ara2o& y partiendo del día del nacimiento& lleg# a 0ijar cierto período dentro del cual necesariamente de)i# tener lugar la concepci#n de una persona determinada& que es el período de concepci#n! Importancia' La importancia de esta determinaci#n es 0undamental para esta)lecer la suerte de los derechos que pudiera adquirir el conce)ido y para 0ijar el estado de 0amilia de éste' Derechos adquiridos' éstos quedar"n des$anecidos si en 0unci#n de la 0echa de nacimiento de esa persona se llega a esta)lecer que la transmisi#n de los derechos se produjo antes de la época de la concepci#n& pues en tal situaci#n 0alta el sujeto que pudiese reci)ir los )ienes de que se trate!
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Estado de 0amilia' si el período de concepci#n cae antes de la cele)raci#n del matrimonio o después de su disoluci#n& el hijo no ser" tenido como matrimonial7 o ser" sin $alor el reconocimiento de hijo e0ectuado antes del nacimiento& si la época de la concepci#n cae después de la 0echa de reconocimiento Determinaci#n %ara esta)lecer en el tiempo el período o época de la concepci#n& la ley aplica nociones empíricas de larga data so)re la duraci#n m"+ima y mínima del em)ara2o& no m"s de 9AA días ni menos de 5@A! %or tanto& superponiendo am)os c#mputos& queda li)re en un período de 58A días& durante el cual de)i# tener lugar necesariamente la concepci#n de la persona nacida! El C#digo determina& en su art! ' -La época de la concepci#n de los que naciesen $i$os& queda 0ijada en todo el espacio de tiempo comprendido entre el m"+imum y el mínimum de la duraci#n del em)ara2o.& y el art! dice' -El m"+imo de tiempo del em)ara2o se presume que es de trescientos días y el mínimo de ciento ochenta días& e+cluyendo el día del nacimiento! Esta presunci#n admite prue)a en contrario.! %ara el c#mputo se parte del día antes al nacimiento y se cuentan para atr"s 5@A días Jpla2o mínimo de em)ara2o6! De la misma 0orma se cuentan 9AA días Jpla2o m"+imo de em)ara2o6!
9AA días Jpla2o m"+imo de em)ara2o6 5GA5 5:55 ;;;;;;;;;;;;;;;;;;;;;;;;;;;;;;;;;;;;;;;;;;;;;;;K;;;;;;;;;;;;;;;;;;;;;;;;;;;;;;;;;;;;;;;;;;;;;;;;;;; 18/05
19/05
!4ac 5B55 58A días %eriodo de concepci#n
5@A días Em)ara2o /ínimo
Car"cter de los %la2os' el ,rt! de Véle2 esta)lecía que el car"cter de los pla2os legales de los em)ara2os mínimos y m"+imos& era de una presunci#n iuris et de iure& es decir que no admitía prue)a en contrario! La Ley 89!8:@B modi0ic# estos pla2os& ya que& gracias a los a$ances cientí0icos& se puede determinar a ciencia cierta que la concepci#n ocurri# en un momento determinado de los 58A días! Em)ara2o y parto Concepto de em)ara2o' es el estado )iol#gico de la mujer que ha conce)ido& mientras dura el período de la gestaci#n! En el derecho importa sa)er c#mo se acredita ese estado por la incidencia del mismo en las relaciones jurídicas pendientes! La prue)a del em)ara2o se esta)lece por la simple denuncia de ese estado por cualquier persona interesada& sin que quepa discusi#n o contro$ersia so)re el punto! Esto es lo que e+presa el art! B -*e tendr" por reconocido el em)ara2o de la madre& por la simple declaraci#n de ella o del marido& o de otras partes interesadas.! %or consiguiente& )asta la simple denuncia para que se tenga por compro)ada& pro$isionalmente la e+istencia del em)ara2o& y para que se proceda a la instituci#n del representante& si e+iste interés en ello! (al $e2 la denuncia resulte 0alsa& pero con todo la ley pre0iri# correr ese riesgo antes que tolerar discusiones que darían lugar a la adopci#n de medidas lesi$as para la dignidad de la mujer! Denuncia *egn lo dispuesto en los arts! B y & pueden proceder a la denuncia del em)ara2o' a6 Madre' es quien est" en mejores condiciones para conocer el hecho denunciado Jart! B6! )6 Marido' de la madre em)ara2ada& que segn la presunci#n -juris tantum. resulta ser el padre de la criatura Jart! B6 c6 )os parientes en #eneral del no nacido ' Jart! & inc! 56 la ley no distingue clases de parentesco ni grados7 en cuanto a los primeros& se entender" que comprende tanto a los parientes legítimos cuanto a los ilegítimos7 en cuanto a los segundos& *pota se re0iere a parientes en grado sucesi)le! d6 $quellos a quienes pertenecerían los 'ienes ' Jart! & inc! 56 son los herederos o legatarios del marido& que an teniendo un interés contrapuesto al de la persona por nacer puede 0ormular la denuncia del em)ara2o a 0in de pedir las medidas para impedir la suposici#n o sustituci#n del parto! e6 $creedores de la herencia' Jart! & inc! 86 éstos no tienen un derecho su)ordinado al nacimiento& pero se les permite la denuncia del em)ara2o para que pueda instituirse la representaci#n de éste y $entilarse con el
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representante el co)ro del crédito que tu$ieren los acreedores sin necesidad de esperar hasta que ocurra el nacimiento! 06 Ministerio de Menores' Jart! & inc! 96 su menci#n se e+plica por ser el organismo al que se con0ía la representaci#n promiscua de todos los incapaces de hecho& y& por tanto& $elar" para que se pro$ea al conce)ido del representante necesario que se ocupe del cuidado de sus intereses! Contro$ersias' Como una consecuencia del sistema adoptado& se ha pre$isto la postergaci#n de toda discusi#n so)re la e+istencia misma del em)ara2o o so)re la calidad de la 0iliaci#n del conce)ido& hasta después del nacimiento de éste! Es lo que esta)lece el art! ' -Las partes interesadas aunque teman suposici#n de parto& no pueden suscitar pleito alguno so)re la materia& sal$o& sin em)argo& el derecho que les compete para pedir las medidas policiales que sean necesarias! (ampoco podr"n suscitar pleito alguno so)re la 0iliaci#n del no nacido& de)iendo quedar estas cuestiones reser$adas para después del nacimiento.! El principio legal es tan terminante que los tri)unales consideraron que los parientes del presunto padre no pueden oponerse a que la mujer em)ara2ada inicie la sucesi#n de aquél& antes del nacimiento del hijo! %or otra parte& la prohi)ici#n de toda discusi#n alcan2a a la misma mujer em)ara2ada& como dice el art! @' -(ampoco la mujer em)ara2ada o reputada tal& podr" suscitar litigio para contestar su em)ara2o declarado por el marido o por las partes interesadas& y su negati$a no impedir" la representaci#n determinada en este C#digo.! /edidas de seguridad Es indiscuti)le la importancia de $eri0icar que el em)ara2o y el parto se han e0ecti$i2ado concretamente& dado que pueden e+istir personas cuyos derechos patrimoniales dependan del nacimiento& ya que el nacimiento con $ida del conce)ido puede alterar el orden sucesorio! *uelen entrar en con0licto el interés de la madre con el de los parientes del padre& especialmente si ésta 0alleci#& pues la presencia del conce)ido puede alterar el orden sucesorio! (oda$ía si la mujer em)ara2ada no esta)a casada con el causante& la e+istencia del hijo conce)ido puede pro$ocar grandes alteraciones en la distri)uci#n de la herencia& pues no llegando a ocurrir el nacimiento o teniendo lugar el nacimiento sin $ida& la persona del nasciturus no ser" jurídicamente computa)le& y entonces la herencia tocar" a los ascendientes o colaterales del causante7 y si& por el contrario& naciera con $ida& podr" heredar al causante en iguales condiciones que los hijos matrimoniales! %or tanto& en estas situaciones pueden ocurrir di0erentes 0raudes que la ley tratar" de e$itar& como son' a6 upresi"n de parto' muerte del ni1o en el nacimiento& que reali2aría una madre para heredar sin contralor a su marido! )6 Ocultaci"n de parto ' desaparici#n de la criatura luego del nacimiento! c6 uposici"n de parto' tiene lugar cuando luego de 0ingido el em)ara2o se 0ingiese tam)ién el parto& aparent"ndose el nacimiento de una criatura! d6 ustituci"n de parto ' cuando sustituye la mujer el hijo propio nacido muerto& por otro $i$o ajeno a la madre! Estos posi)les 0raudes hacen que a $eces sea necesaria la adopci#n de medidas adecuadas para pre$enirlos& pero de)en distinguirse las medidas re0erentes a la compro)aci#n de la e0ecti$idad del em)ara2o y de la e0ecti$idad del parto! a6 Medidas tendientes a verificar la efectividad del em'arazo ' Estas clases de medidas est"n por completo prohi)idas en nuestro sistema legal& el art! @& es terminante al prescri)ir' -4o tendr" jam"s lugar el reconocimiento judicial del em)ara2o& ni otras diligencias como dep#sito y guarda de la mujer em)ara2ada& ni el reconocimiento del parto en el acto o después de tener lugar& ni a requerimiento de la propia mujer antes o después de la muerte del marido& ni a requerimiento de éste o de partes interesadas.! Esto signi0ica que trat"ndose del reconocimiento del em)ara2o no hay lugar a la adopci#n de medida alguna& ni aun cuando contara con la con0ormidad de la mujer! %or lo dem"s& este temperamento es la consecuencia necesaria de lo dispuesto por el art! B& pues si el em)ara2o se tiene por acreditado por la simple declaraci#n de cualquier interesado& queda)a por ello eliminada toda posi)ilidad de reconocimiento en el cuerpo de la mujer! La nica manera por la cual puede quedar des$irtuada la denuncia es por el transcurso del lapso m"+imo del em)ara2o& pues quedaría demostrada la 0alsedad de la denuncia! )6 Medidas tendientes a verificar la efectividad del parto ' *o)re este punto& e+istía una pugna entre los te+tos& superada por la ley 89!8:& que sustituy# el título de 0amilia del C#digo& sin contemplar los supuestos aludidos en los arts! 8: y 8:G! %or un lado& el art! @ dice' -4o tendr" jam"s lugar!!! ni el reconocimiento del parto en el acto o después de tener lugar& ni a requerimiento de la propia mujer!!!.! %ero el art! a)re alguna 0isura en el precepto anterior& cuando dice' -Las partes interesadas aunque teman suposici#n de parto& no pueden suscitar pleito alguno so)re la materia& sal$o& sin em)argo& el derecho que les compete para pedir las medidas policiales que sean necesarias!!!.! En ningn caso se admiten medidas judiciales tendientes a la $eri0icaci#n del em)ara2o o del parto! *#lo si hay peligro de la comisi#n de algn delito se pre$é la adopci#n de medidas no judiciales& sino policiales& encaminadas a pre$enir tal delito o procurar su castigo& segn 0uere el caso!
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%odr" parecer e+agerado& pues ahora no se piensa que su0ra desmedro la dignidad de la mujer porque se la someta a ciertos e+"menes médicos para compro)ar la e0ecti$idad del em)ara2o& cuando e+istan moti$os serios para la duda& ni menos su0re el pudor de la parturienta porque alguien que sea delegado por el jue2 compare2ca al acto del parto& que ya no se suele desen$ol$er en el hogar& sino en hospitales o sanatorios! Con todo& los arts! 8: y 8:G& derogados por la ley 89!8:& permitían notoriamente lo que prohi)ían los dem"s preceptos! El art! 8: decía' -La mujer que& muerto el marido& se creyera em)ara2ada& de)e denunciarlo a los que& no e+istiendo el hijo p#stumo& serían llamados a suceder al di0unto! Los interesados pueden pedir todas las medidas que 0uesen necesarias para asegurar que el parto es e0ecti$o y ha tenido lugar en el tiempo en que el hijo de)a ser tenido por legítimo.! %or su parte& el art! 8:G preceptua)a' -La mujer recién di$orciada& que se creyere em)ara2ada& de)e denunciarlo al jue2 o al marido& en el término de treinta días desde su separaci#n7 y éste podr" pedir las diligencias necesarias para asegurarse tam)ién de que el parto es e0ecti$o& y ha tenido lugar en el tiempo necesario para que el hijo de)a ser reputado legítimo.! *e ad$ierte la contradicci#n con el ordenamiento& por un lado& no se admiten medidas judiciales tendientes a la $eri0icaci#n del parto Jart! @6& s#lo medidas policiales& cuando se teme la comisi#n de delitos Jart! 6! %or otro lado& se autori2a)an medidas judiciales tendientes a asegurar la e0ecti$idad del parto Jarts! 8: y 8:G6! C#mo se armoni2a esta disputa de los te+tosP Los autores se enrolaron en dos tendencias' 56 Opini"n ne#ativa J*al$at& *pota& Orga2& *ego$ia6' dicen que no es posi)le admitir en ningn caso la $eri0icaci#n judicial de la e0ecti$idad del parto& porque sería ir en contra de una disposici#n terminante y en0"tica como la del art! @! 86 Opini"n positiva J
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*oluci#n legal' 4uestro C#digo& siguiendo a reitas& dej# de lado esta discusi#n& al disponer en el art! 8 -(ampoco importar" que los nacidos con $ida tengan imposi)ilidad de prolongarla& o que mueran después de nacer& por un $icio org"nico interno& o por nacer antes de tiempo.! Los argumentos de Véle2 son' en primer lugar& porque 0undar la capacidad de derecho en la $ia)ilidad y no en la $ida es contradictorio de los principios generales de que es inherente a los seres humanos& independientemente de la mayor o menor duraci#n de su $ida! En segundo lugar& la aptitud para prolongar la $ida es un asunto muchas $eces dudoso& que da origen a enojosas discusiones de hecho que no es da)le sujetar a criterios seguros y e+tensos de críticas! %or la 0uer2a de esas conclusiones& la doctrina aprue)a ampliamente el criterio de Véle2& que 0ue seguido por los proyectos de re0orma! %resunci#n de $ida' *i alguna duda ca)e acerca de si el nacimiento tu$o lugar con o sin $ida& la ley presume que lo 0ue con $ida& como lo determina el art! B& que dice' -En caso de duda de si hu)ieran nacido o no con $ida& se presume que nacieron $i$os& incum)iendo la prue)a al que alegare lo contrario.! O)ser$a
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Los nacimientos cuando no hay Registro Ci$il en la respecti$a jurisdicci#n& se prue)an por las partidas %arroquiales& que son instrumentos p)licos y tienen $alor su0iciente por sí solas para pro)ar el nacimiento J,rt!@A6 %ara los nacimientos con posterioridad a la creaci#n del Registro Ci$il en la jurisdicci#n& se prue)an por el acta de nacimiento e+pedida por éste! Estas partidas& que son instrumentos p)licos& prue)an el nacimiento& el lugar& edad& se+o y nom)re! (am)ién se prue)an la maternidad y paternidad! *i est"n casados& se acumula la partida de matrimonio! *i no lo est"n& y en caso que el padre lo recono2ca& se consta en la misma acta! La maternidad queda determinada por la prue)a de nacimiento! Prue'a upletoria' *uicio de Inscripci"n de Nacimiento Jart! @B6' *e produce ante la ausencia de las respecti$as partidas! Que puede de)erse a la 0alta de registros por incendio& terremoto& o a la 0alta de asiento& o por la nulidad de la partida e+istente! En estos caso se inicia un juicio Jin0ormaci#n sumaria6 de inscripci#n de nacimiento en la que inter$iene el Registro Ci$il y el /inisterio %)lico& y en su caso& el De0ensor de Incapaces! *e presenta el -certi0icado negati$o. del Registro Ci$il o la curia& donde se certi0ica la 0alta de inscripci#n! *i el demandante ignora 0echa y lugar de nacimiento& y esto es $erosímil& no de)er" presentar el certi0icado negati$o! ?na $e2 presentado el certi0icado negati$o& se admiten todos los medios de prue)a supletoria' actas parroquiales& li)reta de matrimonio cristiano& pasaporte& documentos escolares& prue)a testimonial& etc! Es de rigor en la pr"ctica procesal solicitar un e+amen médico que dictamine por su 0isonomía& so)re la edad apro+imada del peticionante! La c"tedra lo aprue)a& sal$o prue)a indu)ita)le que lo torne innecesario Jprue)a documental6! La 0echa de nacimiento determinada en el juicio es importante& porque la edad repercute en la capacidad& y ésta en la $alide2 de los actos jurídicos& en la responsa)ilidad penal& etc! EC?4D,CIO4 ,*I*(ID, Clases La concepci#n comien2a con la 0ertili2aci#n& la cual se da por la uni#n de dos células germinati$as de distintas personas& que aportan cada una la mitad del material genético o$ocito& cuyo genoma nico hace a la persona nica! *e llama em)ri#n al producto de la concepci#n con 58 semanas de $ida& y 0eto hasta el término del em)ara2o! El momento de la 0ertili2aci#n puede darse en 0ormas y lugares distintos& puede ser natural o asistida y producirse en el seno materno& sea tanto por inseminaci#n natural como por medio arti0icial! Las nue$as técnicas de reproducci#n humana o)ligan al replanteo del presupuesto )iol#gico natural de la concepci#n contenida en el c#digo ci$il de Véle2! Hoy la 0ecundaci#n asistida posi)ilita la concepci#n humana sin c#pula& es decir sin el proceso de la se+ualidad! La concepci#n no se produce necesaria y nicamente mediante el se+o y en el seno materno& sino con asistencia de técnicas cientí0icas que suplen el acto se+ual! E+isten dos $ariantes de 0ecundaci#n asistida' 5; )a fecundaci"n +in vitro, ' es e+tracorp#rea& en la)oratorio& utili2ando #$ulos y espermato2oides& de indi$iduos conocidos o no& con posterior trans0erencia de em)riones que luego de 0ertili2ado se implantan en un tero! *on todos aquellos medios por los cuales el hom)re inter$iene arti0icialmente en el acto de procreaci#n! *i las células son de un mismo indi$iduo& se trataría de lo que se denomina -clonaci#n.! 8; Inseminaci"n artificial ' es corp#rea! Es la introducci#n de semen en el canal $aginal& trompas o tero! ,m)as pueden ser' Hom#logas' con células se+uales de los esposos o pareja esta)le! Heter#logas' con uno o am)os gametos e+tra1os a la pareja! =ametos humanos 4aturale2a >urídica *e han sostenido distintos puntos de $ista& o teorías& para caracteri2ar la naturale2a jurídica de los gametos humanos' K -Cosas.' una $e2 e+traídos son -cosas. suscepti)les de ser -o)jeto. de los actos jurídicos& en paridad de situaci#n jurídica con las partes reno$a)les del cuerpo humano! K -
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ecundaci#n e+tracorporal Comien2o de la personalidad La cuesti#n radica en decidir si la personalidad& -status. o capacidad jurídica del nasciturus e+tracorporius& de)e ser reconocida desde el momento de la concepci#n -in $itro. Jla)oratorio6 o desde la posterior anidaci#n del em)ri#n en el seno de la mujer! E+isten distintas opiniones' 56 ?na doctrina sostiene que la personalidad de)e ser reconocida desde la concepci#n por se el instante que aparece un nue$o ser de la especie humana& con su propio c#digo genético J,D46! 86 %ara la teoría llamada -de la anidaci#n.& la personalidad de)e reconocerse cuando 0inali2a la implantaci#n del em)ri#n en el cuerpo de la mujer& lo que sucede a los 5: días de la 0ecundaci#n %la2o durante el cual no reconoce la personalidad& carece de capacidad propia para trasladar la in0ormaci#n hereditaria J,R46! 96 e+iste otra opini#n que niega la personalidad del nasciturus sea in corp#rea o in $itro hasta etapas muy a$an2ada del em)ara2o! ?nidad III ,(RI
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g6 Indi$isi)le' en cuanto la persona tiene los derechos y el de)er de lle$ar un mismo nom)re 0rente a todos! 4aturale2a jurídica Di$ersas son las teorías sustentadas por los autores acerca de la naturale2a jurídica' a6 %erecho de propiedad ' para la jurisprudencia 0rancesa desde mediados del siglo pasado el nom)re constituye un derecho de propiedad an"logo al que se tiene so)re las cosas materiales! %ero la crítica destruy# esta concepci#n& porque no puede ha)larse de propiedad& ni por analogía& respecto de una instituci#n que carece de los caracteres típicos de aquélla! )6 %erecho de la personalidad ' se sostiene por $arios autores que el nom)re es 0undamentalmente uno de los derechos destinados a la protecci#n de la personalidad& al permitir di0erenciar a cada hom)re de los dem"s se con$ierte en un elemento de su propia personalidad& lo que e+plica la protecci#n jurídica que se dispensa! c6 Instituci"n de policía civil ' para algunos autores el nom)re es la 0orma o)ligatoria de designaci#n de las personas& por lo que no con0iguraría un derecho& sino una o)ligaci#n impuesta por la sociedad en la identi0icaci#n de las personas! d6 Instituci"n comple&a' se sostiene que protege intereses indi$iduales y sociales& si el nom)re constituye un derecho su)jeti$o& en cuanto protege un )ien de la $ida& tam)ién cumple una 0unci#n de interés social que consiste en la identi0icaci#n de las personas!
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tal caso& el art! 8& en su parte 0inal dice' -!!! Cuando una persona hu)iese usado un nom)re con anterioridad a su inscripci#n en el Registro& se anotar" con él& siempre que se ajuste a lo prescripto en el art! 9.! *u elecci#n *entado el criterio legal de adquisici#n por su inscripci#n en el acta de nacimiento& interesa sa)er de0inir a quién le corresponde elegir el nom)re! Legitimaci#n *e entiende que este punto es una consecuencia de la patria potestad& y en consecuencia& compete la elecci#n del nom)re a aquél de los progenitores que tiene el ejercicio de ella& que di0iere segn el caso de 0iliaci#n' 56 Hi&os matrimoniales ' la elecci#n corresponde a los padres& en ra2#n de ejercer la patria potestad conjuntamente Jart! 8:67 así lo dispone el art! 8& ley 5@!8:@& re0ormado por la ley 89!8:& que dice' -!!! *u elecci#n corresponde a los padres7 a 0alta& impedimento o ausencia de uno de ellos& corresponde al otro o a las personas a quienes los progenitores hu)iesen dado su autori2aci#n para tal 0in! En de0ecto de todo ello pueden hacerlo los guardadores& el /inisterio %)lico de /enores& o los 0uncionarios del Registro del Estado Ci$il y Capacidad de las %ersonas!!!.! El orden indica la prelaci#n entre ellos en caso de con0licto! %or tanto& toca esa 0unci#n a los 0uncionarios de Registro Ci$il& s#lo cuando los anteriormente nom)rados 0altase o no ejercieren la 0acultad de elecci#n del nom)re! Cualquiera de los padres puede imponer el nom)re a sus hijos& y se presume que e+iste consentimiento del otro! 86 Hi&os e-tramatrimoniales' la elecci#n del nom)re compete al padre o la madre que lo hu)iera reconocido& contempor"neamente a la denuncia del nacimiento a menos que ésta se hiciese tardíamente& pues entonces de)er" inscri)irse el nom)re que haya usado la criatura Jart! 8 in 0ine6! Cuando el reconocimiento lo 0uere por parte de am)os padres& la elecci#n corresponde a los padres& pero si el reconocimiento se produce después de la inscripci#n del nacimiento& ya no ser" posi)le alterar el nom)re! 96 Hi&os e-tramatrimoniales no reconocidos' La elecci#n del nom)re de)e ser hecho por el 0uncionario correspondiente Jart! 86! *egn una antigua prescripci#n& de)ía inscri)irse a la persona con dos nom)res& a e0ectos que el segundo haga las $eces de apellido& disposici#n que 0ue muy criticada! %ara Llam)ías la crítica es injusti0icada& pues e+isten apellidos con signi0icaci#n de nom)re& y& adem"s& tenía la $entaja de hacer menos notorio el cam)io de nom)re cuando ante un posterior reconocimiento& ella adiciona)a el apellido del progenitor que lo reconocía! :6 Hi&os adoptivos' se esta)lece que si es menor de a1os& los padres adopti$os pueden cam)iarle el nom)re de pila! *i es mayor de a1os& s#lo se le podr" agregar otro nom)re del que ya tenia el adoptado! En todos los casos el jue2 resuel$e al dictar sentencia de adopci#n! Reglamentaci#n Esta materia se encuentra regida por el art! 9& ley 5@!8:@7 en principio& la elecci#n es discrecional& li)re& pero de)e respetar lo dispuesto por el art! 9& que dispone' -El derecho de elegir el nom)re de pila se ejercer" li)remente& con la sal$edad de que no podr"n inscri)irse' 56 Los nom)res que sean e+tra$agantes& ridículos& contrarios a nuestras costum)res& que e+presen o signi0iquen tendencias políticas o ideol#gicas& o que susciten equí$ocos respecto del se+o de la persona a quien se impone! 86 Los nom)res e+tranjeros& sal$o los castellani2ados por el uso o cuando se tratare de los nom)res de los padres del inscripto& si 0uesen de 0"cil pronunciaci#n y no tu$ieran traducci#n en el idioma nacional! Queda e+ceptuado de esta prohi)ici#n el nom)re que se quisiera imponer a los hijos de los 0uncionarios o empleados e+tranjeros de las representaciones diplom"ticas o consulados acreditados ante nuestro país& y de los miem)ros de misiones p)licas o pri$adas que tengan residencia transitoria en el territorio de la Rep)lica! 96 Los apellidos como nom)re! :6 %rimeros nom)res idénticos a los de hermanos $i$os! B6 /"s de tres nom)res! 4om)res ,)orígenes' ,rt! 9 )is! 4o de)en tomarse como ridículos o e+tranjeros! Integran el caudal cultural argentino con derecho propio& y si incorporaron a la onom"stica nacional de)e hacerse sin pretendidas adaptaciones al castellano! Las resoluciones denegatorias del Registro de Estado Ci$il ser"n recurri)les ante el (ri)unal de ,pelaciones en lo Ci$il dentro de los quince días de noti0icadas.! Las restricciones La cuesti#n de su constitucionalidad' *e ha discutido la constitucionalidad del decreto;ley 55!AG:9& similares a las contenidas en el art! 9& ley 5@!8:@& en di0erentes casos& con distintas posturas de la Corte' a6 En el caso -/o+ey. la Corte resol$i# que podían imponerse los nom)res de -Meith. y -leming. por resultar contraria a la li)ertad de cultos la restricci#n de circunscri)ir los nom)res de las personas a los que 0iguran en el santoral!
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tiene ra2#n de ser en la estirpe u en la 0ormalidad espiritual de la 4aci#n e+presamente reconocida por la Constituci#n c6 En el a1o 5GB& se reno$# la cuesti#n& decidiéndose por mínima mayoría que no se justi0ica)a la restricci#n de la li)ertad de elegir el nom)re& cuando el nom)re e+tranjero sin traducci#n al espa1ol mes de 0"cil escritura y pronunciaci#n& no resulte ridículo ni tenga alusiones deshonestas en castellano& y& adem"s& es el de algunos de los ascendientes del recién nacido! %or ello& se declar# la inconstitucionalidad del decreto;ley! d6 En el a1o 5GB@& se produjo una $ariante en la doctrina de la Corte& en el caso -Ming. se discuti# la posi)ilidad de imponer el nom)re de -/alcolm. decidiendo la Corte que el decreto;ley limita ra2ona)lemente la elecci#n del nom)re en consideraci#n al interés p)lico de la materia& por lo que con0irm# la sentencia que denega)a la posi)ilidad de imponer ese nom)re! El régimen de la ley 5@!8:@& sinti# el impacto de la doctrina de la Corte *uprema& en los casos -/o+ey. y -MirS.& permitiendo la imposici#n de nom)res e+tranjeros con cierta 0acilidad si se atiende a los e+tremos condicionantes de esa posi)ilidad& siendo un criterio legal ra2ona)le! ,pellido Concepto El apellido es la designaci#n comn a todos los miem)ros de una misma 0amilia! Identi0ica& pues& al grupo 0amiliar& pero $inculado al nom)re de pila determina la identi0icaci#n del indi$iduo! 86 ormas de adquisici#n' La adquisici#n del apellido puede ser' a6 Originaria' cuando se $incula a la 0iliaci#n del indi$iduo7 )6 Deri$ada' cuando tiene lugar por el cam)io de estado ci$il de la misma! ,dquisici#n originaria iliaci#n matrimonial El hijo matrimonial adquiere o)ligatoriamente el apellido del padre& al que puede agregar el apellido de la madre o el do)le apellido del padre& dice el art! :' -Los hijos matrimoniales lle$ar"n el primer apellido del padre! , pedido de los progenitores podr" inscri)irse el apellido compuesto del padre o agregarse el de la madre! *i el interesado deseare lle$ar el apellido compuesto del padre o el materno& podr" solicitarlo ante el Registro del Estado Ci$il desde los dieciocho a1os! ?na $e2 adicionado el apellido no podr" suprimirse.! Es de notar que la adquisici#n es independiente de la $oluntad paterna& por lo dem"s el apellido no se transmite por $ía hereditaria& sino que es una consecuencia del car"cter matrimonial de la 0iliaci#n& e independiente de la $oluntad del padre o del hijo! Esta $oluntad s#lo cuenta para el hijo en el caso de optar por un apellido compuesto! El do)le apellido Jpadre y madre o dos apellidos padre6 es distinto al apellido compuesto! El compuesto es inaltera)le y de)e ser inscripto integro! iliaci#n e+tramatrimonial Es la que corresponde a los hijos conce)idos 0uera de matrimonio& sea que los padres tu$ieran o no impedimento para contraer nupcias entre sí& en aquel momento! En cuanto a las 0iliaciones incestuosas y adulterinas& ellas quedaron eliminadas por la ley 5:!9& que las incluy# en el género de las 0iliaciones e+tramatrimoniales! El hijo e+tramatrimonial tiene el apellido del padre o madre que lo reconoce& espont"nea o 0or2adamente! ,sí lo consigna el art! B& ley 5@!8:@' -El hijo e+tramatrimonial reconocido por uno solo de sus progenitores adquiere su apellido! *i es reconocido por am)os& sea simult"nea o sucesi$amente& adquiere el apellido del padre! %odr" agregarse el de la madre& en la 0orma dispuesta en el artículo anterior! *in em)argo& si el reconocimiento del padre 0uese posterior al de la madre& podr" con autori2aci#n judicial& mantenerse el apellido materno cuando el hijo 0uese p)licamente conocido por éste! El hijo estaría 0acultado tam)ién& con autori2aci#n judicial& para hacer la opci#n dentro de los dos a1os de ha)er cumplido los dieciocho a1os& de su emancipaci#n o del reconocimiento paterno si 0uese posterior! *i la madre 0uese $iuda& el hijo lle$ar" su apellido de soltera.! iliaci#n desconocida Cuando se ignora la 0iliaci#n del hijo& no se pueden seguir las reglas legales e+plicadas anteriormente& el art! & impone' -El o0icial del Registro del Estado Ci$il anotar" con un apellido comn& al menor no reconocido Jpara que sea imposi)le $incularlo con una 0amilia determinada6& sal$o que hu)iese usado apellido& en cuyo caso se le impondr" éste! *i mediare reconocimiento posterior& el apellido se sustituir" por el del progenitor que lo reconociere& en 0orma ordenada en el artículo anterior! *i 0uese conocido por el apellido inscripto& estar" 0acultado para mantenerlo de acuerdo con las reglas del mismo artículo! (oda persona mayor de dieciocho a1os que careciere de apellido podr" pedir ante el Registro del Estado Ci$il la inscripci#n del que hu)iese usado.!
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iliaci#n adopti$a %odría pensarse que no hay allí una adquisici#n originaria desde que con anterioridad a la adopci#n el adoptado ha podido tener otro apellido! %ero con relaci#n a la 0iliaci#n adopti$a sí lo es& porque la adquisici#n del apellido del adoptante se produce en el mismo momento en que la adopci#n se consuma! Hay alguna di$ersidad en el régimen del apellido del adoptado& segn que haya mediado adopci#n plena o simple' 56 $dopci"n plena' esta categoría )orra la 0iliaci#n originaria del adoptado y coloca a éste en la 0amilia del adoptante con los mismos derechos y o)ligaciones que el hijo )iol#gico Jart! 989 CC6! Esta asimilaci#n se re0leja en el modo de la adquisici#n del apellido! , este respecto& dice el art! 98' -El hijo adopti$o lle$ar" el primer apellido del adoptante& o su apellido compuesto si éste solicita su agregaci#n.! uera de ello& el hijo adopti$o puede& después de los 5@ a1os solicitar esta adici#n! %ara la adecuada comprensi#n de este precepto& resulta necesario reali2ar algunas precisiones segn que el adoptante 0uere $ar#n& mujer& o 0uesen c#nyuges' a6 ,doptante $ar#n' sea casado o soltero& no hay duda acerca de que su propio apellido& el que de)e lle$ar o)ligatoriamente el hijo adopti$o& sea en 0orma simple o )ien compuesta! )6 ,doptante mujer' ca)e distinguir' K *oltera' el adoptado lle$a su propio apellido& casando la adoptante& puede considerarse el hecho como justi0icati$o del cam)io de apellido& especialmente si éste tiene corta edad7 K Casada' no hay pro)lema que el adoptado adquiera el apellido del marido de aquella& pero la ley 5G!59:& art! 5& esta)lecía que si la mujer era $iuda o casada cuyo marido no adoptara& el adoptado lle$a)a el apellido de la mujer! Esta situaci#n ya no es posi)le& pues ahora las personas casadas s#lo pueden adoptar si lo hacen conjuntamente Jart! 98A6! K Viuda' como ésta conser$a el apellido del marido& el adoptado reci)ía el apellido del di0unto! Esta soluci#n 0ue criticada por
5@
/ujer separada de hecho *egn Llam)ías& la separaci#n de hecho no 0aculta a la mujer casada a prescindir del apellido marital& an cuando mediare un pedido de autori2aci#n judicial& porque podría dar lugar a equí$ocos de importancia! Otros autores se apartan de este pensamiento& *pota piensa que la mujer separada de hecho puede no usar el apellido marital& siempre que la separaci#n no le sea imputa)le a ella7
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86 Cuando el nom)re importa una lesi#n de los sentimientos religiosos7 96 cuando ha sido deshonrado Jpadre comete delitos in0amantes67 :6 En el caso de Homonimia& dentro de un mismo circulo comercial& pro0esional& etc!7 B6 Cuando el nom)re& por la acumulaci#n de consonantes resulta impronuncia)le& que queda sal$ada por el art! & ley 5@!8:@& que dispone' -Los e+tranjeros& al solicitar la nacionali2aci#n argentina& podr"n pedir a la autoridad que le acuerde la adaptaci#n gr"0ica y 0onética al castellano de sus apellidos de di0ícil pronunciaci#n.! *in em)argo& los tri)unales recha2aron los pedidos en )ase a' el simple uso de un nom)re sin derecho a lle$arlo& en moti$os simplemente sentimentales& ni en la mera di0icultad de pronunciar nom)res o apellidos e+tranjeros& pero no es un criterio un"nime de la jurisprudencia! 4O son admisi)les los cam)ios de nom)re por' 56 El simple uso7 86 Ra2ones sentimentales! Cam)io por ra2ones al estado Causas *e da cuando se da un cam)io en el estado ci$il de la persona que incide en el nom)re de ella& como el caso de la mujer que contrae matrimonio& cuando se reconoce un hijo e+tramatrimonial& o cuando se decreta la adopci#n! En todos estos casos& el cam)io no requiere la inter$enci#n de la autoridad ni el cumplimiento de procedimiento alguno& sino que siendo el e0ecto ordinario n de hecho que caus# el cam)io de estado ci$il& producido ese hecho& se sigue autom"ticamente la consecuencia del cam)io en la denominaci#n de la persona! Cam)io como sanci#n Causas (iene lugar respecto de la mujer di$orciada& cuando ella no se muestra digna de seguir lle$ando el apellido del esposo! (am)ién se ha incluido dentro de esta categoría el cam)io de nom)re de la mujer que contrajo nupcias in$"lidas& o en el caso de di$orcio $incular! ,dici#n y supresi#n del nom)re Concepto La adici#n es la agregaci#n de un nom)re o apellido al nom)re anterior de la persona! Implica un -cam)io. y se rige por los mismos principios& aunque menos rigurosos& ya que la justicia autori2o la adici#n por el simple uso& prolongado& y tam)ién por ra2ones sentimentales Jpadres de crian2a6! La supresi#n de nom)re se da cuando a una persona se le imponen di$ersos nom)res& lo que puede pro$ocarle di0icultades por la posi)le omisi#n de algunos de ellos& y la consiguiente simulaci#n de la identidad resultante de la partida de nacimiento e instrumentos p)licos! (am)ién se da la supresi#n en el caso de apellidos deshonrados! %ara la c"tedra de)erían requerirse dos condiciones! ; Que se pu)lique el pedido en el )oletín o0icial y en un diario no o0icial por el término de dos meses& una pu)licaci#n por mes! ; Que se solicite o0iciar al Reg! 4ac! De Reincidencia y al Reg! 4acional de las %ersonas& a e0ectos de e$itar que con el cam)io se pretenda eludir a la justicia penal! Casos La adici#n de nom)res puede ser' 56 Forzosa' cuando la mujer contraía nupcias con anterioridad a la ley 89!B5B 86 Facultativa' trat"ndose del adoptado )ajo adopci#n simple que est" o)ligado a lle$ar el apellido del adoptante& pero puede adicionar al mismo su propio apellido de 0amilia! 96 $utorizada' en los dem"s supuestos& en los que para adicionar un nom)re& es necesaria la autori2aci#n judicial! *e ha o)ser$ado que para autori2ar una adici#n de nom)re los tri)unales se atienen a un criterio menos riguroso que para los dem"s casos! ,sí se autori2# la adici#n de nom)re para disimular la signi0icaci#n risue1a del nom)re& o en el caso de uso prolongado hasta en documento p)lico! %rocedimiento para el cam)io o modi0icaci#n del nom)re Como se $io& el cam)io de nom)re no es asunto li)rado a la e+clusi$a $oluntad de los interesados& sino que de)e resol$erse por la $ía judicial! El procedimiento est" marcado por el art! 5& ley 5@!8:@& que dice' -La modi0icaci#n& cam)io o adici#n de nom)re o apellido& tramitar" por el proceso sumarísimo con inter$enci#n del /inisterio %)lico! El pedido se pu)licar" en un diario o0icial una $e2 por mes& en el lapso de dos meses! %odr" 0ormularse oposici#n dentro de los quince días h")iles computados desde la ltima pu)licaci#n! De)er" requerirse in0ormaci#n so)re medidas precautorias e+istentes a nom)re del interesado! La sentencia es oponi)le a terceros y se comunicar" al Registro del Estado Ci$il.! En cuanto al jue2 competente& es el del domicilio del interesado o alternati$amente& el jue2 del lugar donde o)ra la inscripci#n original que ha)r" de recti0icar de acuerdo a la sentencia que se dicte! Los terceros pueden presentar oposici#n mediante una acci#n de impugnaci#n de nom)re ante el jue2 que orden# el cam)io& o ante otro jue2 si se pre0iere deducir una acci#n separada!
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Recti0icaci#n de partidas El tr"mite re0erente a la recti0icaci#n de partida& persigue poner de acuerdo el e0ecti$o nom)re de la persona con las constancias que de ella se registran en las partidas respecti$as& lo cual puede reali2ar la autoridad administrati$a& como lo pre$é el art! 5B& ley 5@!8:@&' -El director del Registro del Estado Ci$il podr" disponer de o0icio o a pedido de parte& la correcci#n de errores y omisiones materiales que surjan e$identes del te+to de la partida o de su cotejo con otras& sus resoluciones ser"n recurri)les ante el (ri)unal de ,pelaciones en lo Ci$il correspondiente al lugar donde desempe1a sus 0unciones& dentro de los quince días h")iles de noti0icadas.! ueras de ello& siempre el interesado puede& si lo pre0iere o si el cometido e+cede a la 0unci#n de la autoridad administrati$a& acudir a la justicia& como lo dice el art! 5@' -La recti0icaci#n de errores de partidas podr" tramitar tam)ién por simple in0ormaci#n judicial& con inter$enci#n del /inisterio %)lico y del Director del Registro del Estado Ci$il.! %rotecci#n jurídica del nom)re %ara asegurar al titular el respeto que su nom)re merece& se le acuerdan a aquél tres acciones judiciales distintas que corresponden a situaciones di0erentes' 56 $cci"n de reclamaci"n o reconocimiento del nom're ' Corresponde al titular a quien se desconoce el nom)re& neg"ndole el derecho a lle$arlo& ya sea mediante pu)licaciones o simples mani0estaciones $er)ales o de otra índole! El art! 8A& dice' -La persona a quien le 0uera desconocido el uso de su nom)re& podr" demandar su reconocimiento y pedir que se prohí)a toda 0utura impugnaci#n por quien lo negase7 podr" ordenarse la pu)licaci#n de la sentencia a costa del demandado.! La acci#n& en este caso& tiende a la declaraci#n judicial de reconocimiento del nom)re del titular& para el progreso de la acci#n de)en acreditarse tres requisitos' a6 que el nom)re sea negado o desconocido por el demandado7 )6 que el demandante sea titular del nom)re negado7 c6 que el actor tenga interés en o)tener la declaraci#n que pide! 86 $cci"n de usurpaci"n o impu#naci"n del nom're ' *upone el uso ilegítimo del nom)re yo apellido& o seud#nimo& por otra persona sin tener derecho a ello& y persigue la prohi)ici#n de ese uso! Esta acci#n se encuentra contemplada en el art! 85 -*i el nom)re que pertenece a una persona 0uese usado por otra para su propia designaci#n& ésta podr" ser demandada para que cese en el uso inde)ido& sin perjuicio de la reparaci#n de los da1os si los hu)iese.! Con respecto a las personas legitimadas para promo$er la acci#n& el art! 88 dice que pueden promo$erla' el interesado& su c#nyuge& descendientes y hermanos! Los requisitos de esta acci#n son' a6 ?so de un nom)re por quien no tiene derecho7 )6 %rue)a de la titularidad del nom)re por parte del accionante7 c6 La e+istencia de un interés patrimonial o moral que tenga el actor en el no uso del nom)re! 96 $cci"n de defensa ' *e articula en de0ensa del honor de la persona que puede ser menosca)ado por el uso que se hiciera de su nom)re con personajes de 0icci#n& cosas mue)les o inmue)les& se encuentra pre$ista en el art! 85& que dice' -Cuando 0uera utili2ado maliciosamente para la designaci#n de cosas o personajes de 0antasía y causare perjuicio moral o material& podr" demandarse el cese del uso y la indemni2aci#n de los da1os.! Los requisitos de la acci#n son' a6 ?so malicioso del nom)re por el demandado7 )6 (itularidad del nom)re por el actor7 c6 %erjuicio moral o material! g6 *o)renom)re y seud#nimo! *o)renom)re Caracteres y $irtualidad jurídica Es la denominaci#n 0amiliar que suele darse a las personas que no sale del círculo de sus íntimos& carece de importancia en el derecho porque no es una denominaci#n destinada a tener curso en el "m)ito de la con$i$encia humana! Le es impuesto por otra persona& a di0erencia del seud#nimo! Con todo& puede tener alguna resonancia jurídica cuando el so)renom)re permite la identi0icaci#n del indi$iduo aludido! Es lo que ocurre en materia de herencia testamentaria& en la que sería $"lida una instituci#n de heredero o de legatario que se limitase a consignar el so)renom)re del )ene0iciario Jart! 9586! Lo mismo ocurre con los actos jurídicos así cele)rados& que en principio carecerían de $alor por ausencia de seriedad& pero por la $irtualidad del principio de )uena 0e que domina los actos jurídicos& ha)ría que darle al acto pleno $alor cuando las partes entendieron darle ese alcance! inalmente la 0irma de cualquier persona con su apodo o so)renom)re sería e0ica2 si se demuestra que ésa es el modo ha)itual que tiene la persona de 0irmar!
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*eud#nimo Caracteres y $irtualidad jurídica Es la denominaci#n 0icticia elegida por la persona para identi0icar con ella cierta acti$idad que desea dejar al margen de las relaciones ordinarias ligadas a su propio nom)re y personalidad! , $eces su uso responde al prop#sito de ocultar el nom)re de la persona& otras $eces persigue la 0inalidad de real2ar el prestigio de su portador y 0acilitarle notoriedad& como ocurre 0recuentemente con las acti$idades teatrales& cinematogr"0icas o tele$isi$as! unci#n y e0icacia del seud#nimo Con relaci#n a las acti$idades que el portador dese# identi0icarse con esta denominaci#n& el seud#nimo cumple la 0unci#n de un $erdadero nom)re& de ahí que la ley 5@!8:@& en su art! 89& esta)lece' -Cuando el seud#nimo hu)iere adquirido notoriedad& go2a de la tutela de nom)re.& es decir& go2a de las acciones protectoras del nom)re! uera de las acti$idades conectadas con el seud#nimo& éste carece de e0icacia jurídica& sal$o que por circunstancias especiales& y por la supremacía del principio de )uena 0e& de)a entenderse que el acto jurídico -su);e+amine. trasunta la e0ecti$a y seria mani0estaci#n de la $oluntad de las partes! ,dquisici#n del seud#nimo *o)re este punto se han emitido di$ersas opiniones' ; %ara algunos el seud#nimo se adquiere por la sola $oluntad del creador& que se apropiaría de él por su uso& o en términos 0igurados por su ocupaci#n& para lo cual se requiere que la denominaci#n care2ca de due1os7 es decir& el seud#nimo es independiente de la signi0icaci#n de la acti$idad en la que se usa! ; %ara la mayoría de los autores 0ranceses la adquisici#n del seud#nimo no se o)tiene sino después de una larga posesi#n del mismo! mismo! ; %ara otros autores& la adquisici#n del seud#nimo se o)tiene por la notoriedad que )rinda a su portador& sin que de)a apreciarse la 0ama lograda& por lo tanto& lo 0undamental es la adquisici#n de un mérito logrado por el seud#nimo! %rue)a de titularidad del seud#nimo Independientemente de lo e+puesto acerca de la adquisici#n del seud#nimo& el titular $er" 0acilitada la prue)a de su derecho mediante la inscripci#n del mismo en el Registro de la %ropiedad Intelectual Jart! 9& ley 55!89& de propiedad intelectual6! El registro del seud#nimo es presunti$o y no atri)uti$o de titularidad so)re el seud#nimo& por lo tanto& si se discute en juicio la titularidad del mismo& la pertenencia corresponder" a quien justi0ique la e+istencia de una causa de adquisici#n a su 0a$or& en suma& los e+tremos a pro)ar son' 56 El uso del seud#nimo por quien se pretende titular7 86 ?n cierto mérito ligado a ese uso que redunda a 0a$or del portador! Cuando el registro del seud#nimo 0ue o)tenido por quien no es titular& éste puede articular una acci#n de impugnaci#n de nom)re y o)tener la anulaci#n del registro& pero si el accionante 0racasa en la prue)a de titularidad& el registro asegurar" el uso del mismo por parte de quien lo haya registrado! (ítulos 4o)iliarios' al no estar reconocidos segn la Constituci#n 4acional& no son 0uente de derecho o pri$ilegios en nuestro país! DO/ICILIO 4oci#n %ara Llam)ías el domicilio es el asiento jurídico de la persona& que es una imposici#n social& a 0in de poder e+igir de ella el comportamiento adecuado7 para
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86 Domicilio especial' es aquel que produce e0ectos limitados a una o $arias relaciones jurídicas determinadas! Ej! %rocesal& rige solo para el proceso en que se 0ije7 Conyugal& s#lo para los e0ectos deri$ados del matrimonio! *e encuentra integrado por' a6 Domicilio con$encional o de elecci#n7 )6 Domicilio procesal o constituido7 constituido7 c6 Domicilio conyugal7 d6 Domicilio comercial7 e6 Domicilio de las sucursales& etc! Domicilio general Concepto y especies' Es el que rige la generalidad de las relaciones jurídicas de una persona& es el domicilio por antonomasia y al que se alude cuando se lo menciona sin cali0icaci#n alguna! Es el $erdadero atri)uto de la persona! Como $imos& el domicilio general presenta dos especies' el domicilio legal y el domicilio real o $oluntario! Caracteres El domicilio general presenta los siguientes caracteres' 56 Legal' en cuanto la ley lo instituye& computando uno u otro elemento material o intencional& segn los casos! 86 4ecesario' en cuanto no puede 0altar en toda persona& pues si alguien careciera jurídicamente de domicilio quedarían sin soporte territorial sus derechos y de)eres! *i no se tiene domicilio conocido& es el de su residencia actual& y si no se le conoce residencia ni ha)itaci#n& el ltimo domicilio conocido! 96 nico' en cuanto queda eliminada la posi)ilidad de dos domicilios simult"neos& pues la constituci#n de un nue$o domicilio e+tingue los e0ectos del precedente! :6 Voluntario' la $oluntad es determinante para la conciliaci#n o cam)io del domicilio! B6 In$iola)le' nadie puede allanar el domicilio& s#lo podr" ser allanado por un jue2 competente7 la Constituci#n 4acional dispone que el domicilio domicilio de las personas es in$iola)le! in$iola)le! El principio de la necesidad *iendo el domicilio un atri)uto de la persona& es decir& una calidad de ella& te#ricamente al menos no es conce)i)le la e+istencia de una persona sin domicilio! %ara dar e0ecti$idad al principio de necesidad de domicilio& la ley cu)ri# todas las situaciones posi)les& a 0in de que sea 0acti)le& en 0unci#n de las circunstancias propias de cada persona& determinar su domicilio! El principio de la unidad' crítica y e+cepciones' Este no es un principio e+plícitamente consagrado por nuestro C#digo& pero se in0iere de $arias disposiciones que dan por admitida la imposi)ilidad de coe+istencia de dos domicilios generales! Es de imaginar las con0usiones que podrían resultar en todo esto si se admitiera la posi)ilidad de la e+istencia e+istencia de dos o m"s domicilios domicilios generales& generales& con lo cual tam)ién podría podría una persona persona es capa2 e incapa2 al mismo tiempo! Crítica al principio de unidad El car"cter nico del domicilio si le da una gran 0ije2a& puede por su misma rigide2& ser perjudicial para los terceros! %arece injusto que el tercero que contrata con una persona en el lugar de su comercio& tenga que in$estigar si no tiene otro domicilio principal para acudir a la jurisdicci#n correspondiente! *egn Llam)ías esta crítica no se justi0ica& pues lo nico que demuestra es la con$eniencia de ampliar la competencia de los jueces para con0erirla optati$amente al jue2 del domicilio o al jue2 del lugar donde se hu)ieren constituido las o)ligaciones! %ero esto es asunto de simple técnica legislati$a& que no a0ecta al principio de unidad del domicilio general& el cual es compati)le con la coe+istencia de di$ersos domicilios especiales! E0ectos Competencia judicial' ; Las noti0icaciones de)en reali2arse en el domicilio general de las partes! ; Es considerado para el cumplimiento de las o)ligaciones Derecho Internacional' ; La ley del domicilio rige el estado y capacidad de hecho de las personas! La capacidad de derecho es territorial! Domicilio legal Concepto Est" dado por el art! GA& que dice' -El domicilio legal es el lugar donde la ley presume& sin admitir prue)a en contra& que una persona reside de una manera permanente para el ejercicio de sus derechos y cumplimiento de sus o)ligaciones& aunque de hecho no esté allí presente!!!.! %or el concepto se ad$ierte que la 0inalidad de este domicilio es la seguridad jurídica& teniendo en cuenta el car"cter necesario del domicilio ordinario e codi0icador ha querido pre$er ciertos supuestos en que el interesado no esta)a en condiciones de 0ijar por sí mismo el domicilio& o se1alar en 0orma a)soluta el domicilio de otros& con independencia de su residencia!
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Caracteres y elementos El domicilio legal presenta los siguientes caracteres' a6 or2oso' en cuanto lo impone la ley independientemente de la $oluntad del interesado! 4o puede ser cam)iado mientras dure la situaci#n jurídica de la que depende! *in em)argo& no tiene este car"cter el domicilio legal de los militares en ejercicio! )6 icticio' la ley supone una presencia del interesado en ese lugar& que puede no ser real Jart! GA6! -Uaunque de hecho no este allí presenteU!!. c6 E+cepcional y de interpretaci#n restricti$a' en el sentido de que 0unciona solamente en las hi p#tesis pre$istas por la ley& sin que estas situaciones puedan e+tenderse por analogía a otros supuestos! d6 nico' en el sentido de que la concurrencia de $arios domicilios legales hace que s#lo uno de ellos se tome en cuenta para 0ijar el domicilio de la persona! Distintos casos ,n"lisis Los supuestos enumerados en el art! GA son ta+ati$os& por ra2#n del car"cter e+cepcional que corresponde a esta clase de domicilio! La imposici#n de este domicilio comporta una restricci#n a la $oluntad indi$idual! Los casos enumerados en los incisos del art! GA son' a6 Funcionarios p.'licos ' Dice el art! GA& inc! 5' -Los 0uncionarios p)licos& eclesi"sticos o seculares& tienen su domicilio en el lugar en que de)en llenar sus 0unciones& no siendo estas temporarias Jcon duraci#n 0ijada de antemano6& peri#dicas Jlegislati$as6 o de simple comisi#n Jinter$enciones 0ederales6.! Hay dudas so)re cu"les son los 0uncionarios p)licos a que aquí que se alude& para una parte de la doctrina el C#digo se re0iere a toda clase de empleados p)licos& para otros autores los 0uncionarios son son los que tienen 0acultad decisoria y concurren con su $oluntad a 0ormar la acti$idad administrati$a! En cuanto a la constituci#n& se produce a partir del momento en que el 0uncionario toma posesi#n del cargo respecti$o& y no desde la 0echa de nacimiento7 en cuanto a los e0ectos& son los propios d todo domicilio general u ordinario& esto no condice la creencia que este domicilio es al s#lo 0in del cumplimiento de sus 0unciones! )6 Militares' El art! GA& inc! 8 dice' -Los militares en ser$icio acti$o tienen su domicilio en el lugar en que se hallen prestando aquél& si no mani0estasen intenci#n en contrario por algn esta)lecimiento permanente& o asiento principal de sus negocios en otro lugar.! El domicilio de los militares presenta una anomalía& pues resulta intil ya que se constituye so)re circunstancias aptas para constituir constituir domicilio domicilio real& de manera que el domicilio domicilio quedaría quedaría 0ijado en el lugar de destino& destino& por ser el lugar de asiento principal de la persona! c6 Personas de e-istencia ideal Jjurídicas6' Jjurídicas6' En cuanto a las pri$adas& dispone el art! GA& inc! 9' -El domicilio de las corporaciones& esta)lecimientos y asociaciones autori2adas por las leyes o por el go)ierno& es el lugar donde est" situada su direcci#n y administraci#n& si en sus estatutos o en la autori2aci#n que se les dio no tu$iesen un domicilio se1alado.! El precepto se re0iere a las -corporaciones.& a las -0undaciones. y a las -simples asociaciones.! En cuanto a las personas jurídicas p)licas JEstado6& el domicilio se encuentra se1alado por el art! ::& que dice' -Las personas jurídicas nacionales o e+tranjeras tienen a su domicilio en el lugar en que se hallaren& o donde 0uncionen sus direcciones o administraciones principales& no siendo el caso de competencia especial.! Ejemplo' la Casa Rosada! d6 %omicilio de las sucursales' Dice el art! GA& inc! :' -Las compa1ías que tengan muchos esta)lecimientos o sucursales& tienen su domicilio especial en el lugar de dichos esta)lecimientos& para s#lo la ejecuci#n de las o)ligaciones allí contraídas por los agentes locales de la sociedad.! *e critica al artículo la inclusi#n de un domicilio que no es legal& sino especial! /ranse.ntes0 am'ulantes am'ulantes00 etc1' el art! GA& inc! B& determina' -Los transentes o las personas de ejercicio e6 /ranse.ntes0 am)ulante& como los que no tu$iesen domicilio conocido& lo tienen en el lugar de su residencia actual.! Este es un supuesto en que la ley computa un elemento por lo general irrele$ante& como es la ha)itaci#n o residencia actual& para 0ijar el domicilio de la persona! *e trata de una disposici#n de $erdadero interés jurídico porque tiende a u)icar a personas que de otra manera no podrían ser 0ijadas en algn lugar para el ejercicio de sus derechos derechos y cumplimiento de sus o)ligaciones! o)ligaciones! 06 Incapaces' *egn el art! GA& inc! ' -Los incapaces tienen el domicilio de sus representantes.! Con respecto a este domicilio& se presentan algunas alternati$as' los hijos matrimoniales tiene el domicilio de sus padres& en caso de di$orcio& el de aquél que se hu)iera otorgado su tenencia7 en el caso de los hijos e+tramatrimoniales& tienen el domicilio del padre que los recono2ca7 en el caso de los huér0anos& si su 0iliaci#n es desconocida& la tutela corresponde al jue2 del lugar donde 0ueron encontrados o el domicilio de su guardador! Este artículo no se aplica a los menores emancipados& pues son capaces de constituir domicilio propio& ni a los penados& que conser$an el domicilio precedente& mientras no constituyan otro& como lo pre$é el art! GB& que dice' -La residencia in$oluntaria por destierro& prisi#n& etc!& no altera el domicilio anterior& si se conser$a allí la 0amilia& o se tiene el asiento principal de los negocios.!
8:
g6 2ausante' El art! GA& inc! & esta)lece' -El domicilio que tenía el di0unto determina el lugar en que se a)re su sucesi#n.! *e le critica al artículo que s#lo esta)lece una regla atri)uti$a de competencia& y no un domicilio legal! h6 %ependientes0 servicio dom3stico' el art! GA& inc! @& prescri)e' -Los mayores de edad que sir$en& o tra)ajan& o que est"n agregados en casa de otros& tienen el domicilio de la persona a quien sir$en o para quien tra)ajan& siempre que residan en la misma cosa& o en ha)itaciones accesorias& con e+cepci#n de la mujer casada& que como o)rera o doméstica& ha)ita otra casa que la de su marido.! Esta disposici#n carece de justi0icaci#n& pues si no e+istiera& todas las personas tendrían el mismo domicilio& no con car"cter de legal& sino de domicilio real& por ser el lugar del tra)ajo el asiento de la residencia permanente de la persona! Cuando el principal no tiene su domicilio en el lugar de la residencia de los dependientes& hay acuerdo general en que cesa este domicilio legal& es decir& que el domicilio de los dependientes no est" en el domicilio de quien sir$en& sino en el lugar de residencia de ellos! i6 Mu&er casada' El art! GA& inc! G& esta)lecía' -La mujer casada tiene el domicilio de su marido& aun cuando se halle en otro lugar con licencia suya! La que se halle separada de su marido por autoridad competente& conser$a el domicilio de éste& si no se ha creado otro! La $iuda conser$a el que tu$o su marido& mientras no se esta)le2ca en otra parte.! 4o o)stante considerar el codi0icador incapa2 a la mujer casada& le dedic# una norma especial& porque el 0undamento del domicilio atri)uido a la mujer casada no se $incula)a a la incapacidad de ésta& de manera que aun elimin"ndose su incapacidad& su)sistía la necesidad de uni0icar el domicilio de los esposos! Este domicilio comen2a)a a surtir sus e0ectos desde el mismo momento del casamiento aunque de hecho la mujer no se hu)iese trasladado toda$ía a la casa del marido& y no cesa)a por el alejamiento material de la mujer por ra2ones de tra)ajo u otras que cuenten con el )enepl"cito del marido! inalmente& se ha)ía reconocido que la atri)uci#n del marido de 0ijar el domicilio de la 0amilia& no de)ía ser ejercida a)usi$amente& que recepta la ley 89!B5B& que deroga este inciso& indicando ahora que el domicilio matrimonial es 0ijado de comn acuerdo por los esposos Jart! 8AA CC6! Caducidad ,sí como el domicilio legal se constituye de pleno derecho por la sola gra$itaci#n de las circunstancias personales determinantes de esa clase de domicilio& del mismo modo se produce la caducidad del domicilio legal por la cesaci#n del hecho que lo hu)iera moti$ado! Es lo que dice el art! G5' -La duraci#n del domicilio de derecho& depende de la e+istencia del hecho que lo moti$a! Cesando éste& el domicilio se determina por la residencia& con intenci#n de permanecer en el lugar en que se ha)ite.! La disposici#n contiene una a0irmaci#n 0inal e+cesi$a& porque podría ser que aun cesando el hecho determinante& el domicilio de la persona no se determine por la residencia! %or ello& ha)ría sido mejor eliminar la segunda parte del artículo& dejando que luego de cesada la causa determinante& se 0ijara el domicilio de la persona con0orme a los principios generales! Domicilio de origen Concepto *e encuentra de0inido en el art! @G& segunda parte& que dice' -!!! el lugar del domicilio del padre& en el día de nacimiento de los hijos.! Es el primer domicilio de la persona& pues como incapa2 que es& el recién nacido tiene el domicilio de su padre& quedando para el 0uturo! 4aturale2a El domicilio de origen es una especie de domicilio legal& porque es instituido e impuesto por la ley con entera independencia de la $oluntad de la persona a quien a0ecta! *e aplica en casos muy reducidos& como son' a6 ija el domicilio de la persona cuando ésta se ausenta de su domicilio en el e+tranjero sin "nimo de regresar Jart! G6& el domicilio a)andonado de)e estar situado en el e+tranjero& caso contrario este precepto no es aplica)le& porque el domicilio en el país mantiene su e0icacia hasta la constituci#n de uno nue$o! )6 Determina la ley aplica)le a la legitimaci#n de los hijos e+tramatrimoniales& los que tu$ieren su domicilio en el país& se rigen por las leyes del C#digo Jart! 9586& con los que tengan domicilio en el e+tranjero& la legitimaci#n se rige por las leyes de ese país Jart! 9596! Domicilio real Concepto *e encuentra de0inido por el art! @G& que dice' -El domicilio real de las personas es el lugar donde tienen esta)lecido el asiento principal de su residencia y de sus negocios.! %ero es de notar que el concepto legal no alude al elemento intencional del domicilio que es un ingrediente indispensa)le& de manera que podría complementarse aquella de0inici#n diciendo que es el lugar de la residencia permanente de la persona con la intenci#n de esta)lecer allí el asiento de su acti$idad!
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Caracteres Esta especie& adem"s de tener do caracteres propios del género& presenta los siguientes caracteres especí0icos' a6 Real' en cuanto tiene como )ase la e0ecti$a residencia de la persona en un cierto lugar& por oposici#n al domicilio legar que puede ser 0icticio si se atiende a la presencia de la persona en el mismo! )6 Voluntario' en cuanto su constituci#n& mantenimiento y e+tinci#n dependen de la $oluntad de la persona a quien a0ecta& por oposici#n al domicilio legal que es independiente de esa $oluntad e impuesto por la sola determinaci#n de la ley J0or2oso6! c6 Li)re elecci#n Jmuta)le6' en cuanto la ley asegura y garanti2a la li)ertad del interesado para elegir su domicilio y trasladarlo al lugar de su con$eniencia o sus posi)ilidades& como lo dice el art! G' -El domicilio puede cam)iarse de un lugar a otro! Esta 0acultad no puede ser coartada ni por contrato ni por disposici#n de ltima $oluntad.! De cualquier modo esta característica no es a)soluta y puede resultar morigerada por leyes que esta)lecen como condiciones para el ejercicio de algunas 0unciones p)licas tener domicilio en lugares determinados! d6 In$iola)le! Elementos El domicilio real surge de la integraci#n de dos elementos di0erentes' a6 2orpus Jelemento material& o)jeti$o6' es la residencia e0ecti$a de la persona en un lugar! En ocasiones la residencia de la persona por ra2#n de sus ocupaciones& h")itos& etc!& aparece di$idida en $arios lugares& y entonces para determinar cu"l es la residencia que causa domicilio hay que atender al asiento principal de la residencia de la persona Jart! @G6! (oda$ía si aparece disociada la residencia de la persona con su 0amilia y la residencia con 0ines pro0esionales& la ley atiende a la primera como atri)uti$a del domicilio& como lo e+presa el art! G9' -En el caso de ha)itaci#n alternati$a en di0erentes lugares el domicilio es el lugar donde se tenga la 0amilia& o el principal esta)lecimiento.! %or su parte& el art! G: aclara' -*i una persona tiene esta)lecida su 0amilia en un lugar y sus negocios en otro& el primero es el lugar de su domicilio.& criterio que se 0undamenta en que el $erdadero centro de los intereses y a0ectos de la persona reside en el lugar donde $i$a con su 0amilia! )6 $nimus Jelemento su)jeti$o& inmaterial6' Consiste en la intenci#n de permanecer en el l ugar y de constituir allí el centro de los a0ectos e intereses& aunque tal designio no sea para siempre& )astando que sea por tiempo inde0inido! Este segundo elemento no est" e+presamente consignado en el C#digo& y hasta 0ue cuestionado& pero resulta implícitamente de $arias disposiciones' 56 El art! G8 dice' -%ara que la ha)itaci#n cause domicilio& la residencia de)e ser ha)itual y no accidental& aunque no se tenga intenci#n de 0ijarse allí para siempre.! De aquí se in0iere que para que la residencia sea atri)uti$a de domicilio de)e estar presidida por aquel "nimo del interesado! 86 El art! G& segunda parte& dice' -El cam)io de domicilio se $eri0ica instant"neamente por el hecho de la traslaci#n de la residencia de un lugar a otro con "nimo de permanecer en él y tener allí su principal esta)lecimiento.! 96 El art! GG dice' -El domicilio se conser$a por la sola intenci#n de no cam)iarlo o de no adoptar otro.& lo que demuestra tam)ién c#mo la intenci#n es elemento integrante del domicilio real! :6 El art! GB& al aclarar que la residencia in$oluntaria no es atri)uti$a de domicilio reitera implícitamente la e+igencia de la intencionalidad para que el -corpus. sea determinante del domicilio! %ero la e+igencia del -animus. no puede lle$ar al e+ceso de que alguien pretenda pro)ar contra lo que resulta de su acti$idad que no tenía la intenci#n de trasladar su domicilio a un cierto lugar o que no la tenía que permanecer en él! La intenci#n se conoce en derecho por las mani0estaciones de la $oluntad que de)en ser apreciadas a t ra$és de la )uena 0e! Constituci#n El domicilio real requiere la concurrencia de sus dos elementos constituti$os Jcorpus y animus6& no )astando la sola presencia de uno de ellos si no concurre el otro tam)ién! ,sí& la sola intenci#n de constituir domicilio en otro lugar no sea su0iciente! /antenci#n& duraci#n El domicilio su)siste mientras uno de los elementos permanece en ese lugar! *e mantiene el domicilio -s#lo animo. cuando no o)stante el traslado material de la residencia 0alta la intenci#n de a)andonar el domicilio primiti$o Jart! GG67 se conser$a el domicilio por corpus& cuando la persona que traslada sus acti$idades a una nue$a morada& no traslada el -corpus. de la anterior! El domicilio se conser$a por la sola intenci#n de no cam)iarlo! O de no adoptar otro! Cam)io y e+tinci#n *#lo se produce por la constituci#n de un nue$o domicilio& sea real o legal& como dice el art! G' -El cam)io de domicilio se $eri0ica instant"neamente por el hecho de la traslaci#n de la residencia de un lugar a otro con "nimo de permanecer en él y tener allí su principal esta)lecimiento.! ,sí pues perdura el domicilio real mientras no constituya uno nue$o& lo que tam)ién surge del art! G@& que dice' -El ltimo domicilio conocido de una persona es el que pre$alece cuando no es conocido el nue$o.! %or lo dem"s la e+tinci#n del domicilio tam)ién puede producirse a raí2 de circunstancias con0igurati$as del domicilio legal!
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El nue$o domicilio e+tingue autom"ticamente al anterior! El domicilio legal es prioritario ante el real! 4o se puede tener am)os! *#lo se puede tener un domicilio general! Domicilio especial Concepto Es aquel que produce e0ectos limitados a una o $arias relaciones jurídicas determinadas& tiene un "m)ito determinado y proyecta su e0icacia s#lo respecto de los supuestos para los cuales 0ue instituido! Caracteres En comparaci#n con el domicilio general& el domicilio especial' a6 4o es necesario ni nico7 )6 %uede ser mltiple7 c6 Es prescripti)le y es aliena)le7 d6 %uede perdurar a los herederos! Especies E+isten di$ersas especies de domicilio especial& siendo las principales' a6 %omicilio procesal o constituido' es el que corresponde a todo litigante para los e0ectos del juicio! )6 %omicilio matrimonial o conyu#al ' es el domicilio comn de los esposos& que rige lo relati$o al di$orcio y nulidad del matrimonio& acciones que de)en ser promo$idas ante el jue2 de dicho domicilio! ?na reiterada jurisprudencia lo ha)ía di0erenciado del domicilio actual del marido constituido después de la separaci#n de hecho& que tenía la $entaja de sustraer& a la mujer& de las posi)les manio)ras del marido para di0icultar la posici#n de la mujer! Estos incon$enientes ya no se pueden presentar& porque el actual art! 88 dispone' -Las acciones de separaci#n personal& di$orcio $incular y nulidad& as# como las que $ersaren so)re los e0ectos del matrimonio& de)er"n intentarse ante el jue2 del ultimo domicilio conyugal e0ecti$o o ante el del domicilio del c#nyuge demandado.! c6 %omicilio comercial ' es el domicilio de los comerciantes que produce e0ectos especialmente para el cumplimiento de las o)ligaciones comerciales allí contraídas y determina la competencia judicial re0erente a las mismas Jart! 9& ley 8:!B88& de concursos6! d6 %omicilio de las sucursales ' est" instituido por el art! GA& inc! :& que dice' -Las compa1ías que tengan muchos esta)lecimientos o sucursales& tienen su domicilio especial en el lugar de dichos esta)lecimientos& para s#lo la ejecuci#n de las o)ligaciones allí contraídas por los agentes locales de la sociedad.! Este domicilio presenta la particularidad de que no o)stante estar mencionado en el art! GA& como supuesto de domicilio legal& éste no entra en la categoría de domicilio general& se trata de un domicilio especial& 0ijado por la ley& que surte e0ecto respecto de las o)ligaciones contraídas en el lugar por los gerentes de las sucursales o 0iliales de compa1ías! e6 %omicilio de elecci"n0 convencional o contractual ' es el que elige una u otra parte de un contrato para que surta e0ecto respecto de las consecuencias de ese mismo contrato! El art! 5A5 dice' -Las personas en sus contratos pueden elegir un domicilio especial para la ejecuci#n de sus o)ligaciones.! Es de gran importancia pr"ctica! Caracteres a6 no es necesario7 )6 es prescindi)le7 c6 no es nico! En cuanto a sus caracteres especí0icos son' a6 Voluntario' desde que no siendo necesario& su constituci#n depende de la sola $oluntad de los interesados7 )6 Contractual' en cuanto se constituye como un incidente de un contrato del que es un accesorio que perdura mientras su)sisten los e0ectos del mismo contrato al cual accede7 c6 (ransmisi)le' con el mismo contrato al cual accede7 d6 %rescripti)le' por lo menos en cuanto a las noti0icaciones que es da)le practicar en el mismo7 e6 Inmuta)le' en cuanto por ser una cl"usula del contrato que lo contiene no puede& en principio& ser cam)iado sino por el nue$o acuerdo de los contratantes! Constituci#n a6 Formas' El domicilio con$encional puede ser constituido por cualquiera de las 0ormas e+presas o tacitas de mani0estaci#n de $oluntad' ; Constituci#n e+presa' cuando se lo elige por escrito o $er)almente7 ; Constituci#n t"cita' cuando se lo induce del lugar con$enido para el cumplimiento de la o)ligaci#n& en cuyo caso la ley declara la competencia de los jueces de ese lugar para entender en el pleito a que el contrato diere lugar Jart! B& inc! 9& ley 88!:9:6! )6 Prue'a' El domicilio de elecci#n hace e+cepci#n al domicilio general& puesto que si no e+istiera& todos los e0ectos de aquél serían regidos por éstos! De ahí la necesidad de que la prue)a de su e+istencia& se e0ecte por medios indu)itados!
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c6 Modalidades' *o)re el modo de la constituci#n se presentan algunas $ariantes que inciden en cuanto al alcance del domicilio' ; Identi0icado por calle y nmero' surte la plenitud de los e0ectos propios del domicilio con$encional& si en este domicilio no $i$e el constituyente& e+iste una relaci#n de mandato entre éste y el titular del domicilio& por el cual éste se o)liga a comunicar al constituyente del domicilio todas las noti0icaciones o a$isos que allí se reci)an a su nom)re! ; Identi0icado por la menci#n que la persona que allí $i$e' el lugar elegido queda li)rado a las 0luctuaciones que tenga la instalaci#n de dicho domicilio en una ciudad! ; *i concurren am)as menciones' ha)r" que atender la que apare2ca como principal segn las circunstancias& pues si el principal es la menci#n de la persona& se de)e tener en cuenta un posi)le traslado dentro de la ciudad! ; Designaci#n de una ciudad o distinto lugar' s#lo surte e0ecto de tal a los 0ines de atri)uir competencia a los jueces de ese lugar para entender en el asunto& pero las noti0icaciones y el cumplimiento de las o)ligaciones no se $en in0luidas por el domicilio! ; Domicilio real del constituyente' eso no alterar" el alcance del domicilio constituido& por tanto& si el constituyente llega a mudarse& el domicilio con$encional queda sin cam)io! ; Domicilio de la otra parte' tal constituci#n no es e0ica2 para las noti0icaciones que de)en ser practicadas en el domicilio ordinario del constituyente& esto se )asa en el principio de )uena 0e y en la necesidad de que el titular del domicilio de a$iso al constituyente de cualquier no$edad que pueda producirse! Cam)io En principio& el domicilio de elecci#n es inmuta)le& pero este principio cesa en cuanto a las noti0icaciones cuando el cam)io no altera la jurisdicci#n de los jueces que e$entualmente ha)r"n de resol$er las contro$ersias entre las partes! %ara que el cam)io produ2ca el e0ecto se1alado se requiere la noti0icaci#n id#nea del mismo a la contraparte! Esta noti0icaci#n de)e ser practicada en el domicilio ordinario del ad$ersario& porque el cam)io no es un e0ecto normal del contrato sino de la li)re decisi#n de quien e0ecta ese cam)io! El cam)io unilateral surte e0ecto respecto de las noti0icaciones& pero deja intacta la e0icacia del domicilio primiti$o en los dem"s e0ectos! (ransmisi#n , di0erencia del domicilio general& que se e+tingue con la persona y es intransmisi)le& el domicilio de elecci#n se transmite a los sucesores uni$ersales del constituyente! Esto es una consecuencia del e0ecto de los actos jurídicos en general que se e+tiende en principio acti$a y pasi$amente a los sucesores uni$ersales! %or el contrario& los sucesores singulares no se $en a0ectados por la constituci#n de tal domicilio& ni tampoco pueden in$ocarlo a su 0a$or& con todo& se acepta que el adquirente pueda aceptar la constituci#n del domicilio elegido por el deudor Jart! G5G6! En cuanto a los acreedores& que hicieren $aler las acciones de su deudor& mediante la acci#n su)rogatoria u o)licua& pueden apro$echar el domicilio de elecci#n y quedan tam)ién sujetos al mismo pues o)ran en nom)re del deudor& poniéndose en el lugar de éste Jart! 55G6! E+tinci#n El domicilio de elecci#n perdura mientras surte e0ecto el contrato que lo contiene& es decir& su suerte est" ligada a éste& y se e+tingue por él! %or ello se resol$i# que los incidentes que se promue$en después de e+tinguido el contrato de)en sustanciarse en el domicilio del demandado y no en el con$encional! Independientemente de la e+tinci#n de pleno derecho del domicilio de elecci#n& puede cesar por di$ersas causas' 56 Renuncia de la parte a quien 0a$orece7 86 Rescisi#n acordada por las partes Je+presa o t"citamente67 96 (ranscurso de un largo desuso Jdespués de B& 5A o 8A a1os de su constituci#n67 :6 %or e0ecto del 0uero de atracci#n de los juicios uni$ersales7 B6 Destrucci#n material del local designado y situaciones an"logas! E0ectos del domicilio de elecci#n a6 2ompetencia &udicial ' el art! 5A8& dice' -La elecci#n de un domicilio implica la e+tensi#n de la jurisdicci#n que no pertenecía sino a los jueces del domicilio real de las personas.! Esto es lo que se llama -pr#rroga de jurisdicci#n.& la cual opera la trans0erencia de la competencia originaria de los jueces del domicilio ordinario del constituyente a los jueces del domicilio de elecci#n! )6 Notificaciones' el domicilio de elecci#n surte tam)ién sus e0ectos con respecto a las noti0icaciones& que con moti$o del contrato se dirijan las partes y son e0icientes para los e0ectos correspondientes las que se remiten a ese lugar! c6 )u#ar de cumplimiento de las o'li#aciones ' Cuando se hu)iere con$enido como lugar de pago el domicilio de una u otra de las partes& el pago de)e ser satis0echo en el domicilio de elecci#n& pero la sola constituci#n no importa determinar un lugar de pago7 cuando sin hacer menci#n de la constituci#n de domicilio con$encional& se se1ala un lugar para el cumplimiento de la o)ligaci#n& ello importa la constituci#n t"cita de un domicilio de aquella índole!
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Domicilio -ad litem. Concepto Como $imos& es el que corresponde a todo litigante que ha de constituir un domicilio para los e0ectos del juicio& noti0icaciones& empla2amientos& intimaciones de pago& etc! segn el art! :A& ley 88!:9:' -(oda persona que litigue por su propio derecho o en representaci#n de tercero de)er" constituir domicilio legal dentro del perímetro de la ciudad que sea asiento del respecti$o ju2gado o tri)unal! Ese requisito se cumplir" en el primer escrito que presente& o audiencia a que concurra& si es ésta la primera diligencia en que inter$iene! En las mismas oportunidades de)er" denunciarse el domicilio real de la persona representada! *e diligenciar"n en el domicilio legal todas las noti0icaciones por cédula& que no de)an serlo en el real! El domicilio contractual constituido en el de la parte contraria no es e0ica2 para las noti0icaciones que de)en ser reali2adas en el domicilio del constituyente.! *e trata de un domicilio de e0ectos limitados& en el caso para todo lo concerniente al juicio& sal$o para a)sol$er posiciones respecto a lo cual la pertinente noti0icaci#n ha de ser practicada en el domicilio general u ordinario! Este domicilio caduca si el e+pediente queda parali2ado durante $arios a1os! Domicilio legal;especial Concepto Esta clase de domicilio es aquel que la ley misma crea& no con car"cter general& sino tan s#lo para que surta e0ecto para ciertos actos u o)ligaciones& e+tinguiéndose cuando la causa que lo gener# desaparece! Casos Los casos m"s importantes son' a6 Domicilio comercial de la mujer casada Jart! 8& inc! 9 C#digo Comercial6! )6 El domicilio creado por la ley de de0ensa agrícola Jley :@96! c6 El domicilio esta)lecido para la destrucci#n de la plaga de langosta Jley 9A6! E0ectos del domicilio& la residencia y la ha)itaci#n 4oci#n 56 E0ectos del domicilio' a6 Determina la ley aplica)le& en los casos de capacidad& )ienes mue)les& )ienes inmue)les& etc! )6 ija la competencia de los jueces& en los casos de acciones personales c6 Indica el lugar donde de)en reali2arse las noti0icaciones7 d6 %recisa el lugar donde de)en cumplirse las o)ligaciones! 86 E0ectos de la residencia' a6 Crea la competencia del jue2 que entiende en los juicios de ausencia y presunci#n de 0allecimiento7 )6 %ara el discernimiento de la tutela& es jue2 competente el jue2 de la ltima residencia en el país de los padres del huér0ano7 c6 La ltima residencia de quien no tiene domicilio 0ijo determina la competencia de los jueces 96 E0ectos de la ha)itaci#n' a6 Ele$a su categoría a la de domicilio legal en el caso de los transentes7 )6 Determina optati$amente la competencia de los jueces de ese lugar en las acciones personales donde no se estipule lugar de cumplimiento7 c6 Determina la competencia de los jueces que tengan que discernir la tutela de los menores a)andonados7 d6 En el orden ci$il& la mera ha)itaci#n es su0iciente para someter a los transentes que ha)iten en el territorio de la Rep)lica a las leyes de nuestro país7 El Estado Concepto /uchos autores dieron su concepto de estado& así
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Elementos *o)re este tema se han emitido di$ersas opiniones que pueden agruparse en tres concepciones distintas' 56 %rimera concepci#n' se apro+ima al concepto romano del estado& conci)iendo a éste por eliminaci#n de sus otros elementos& como la posici#n que corresponde a la persona con relaci#n al grupo social y al grupo 0amiliar& a los cuales pertenece! 86 *egunda concepci#n' el estado responde a un concepto m"s amplio& pues no s#lo incluye los 0actores que 0ijan la posici#n de la persona 0rente a la sociedad y a la 0amilia& sino tam)ién las cualidades inherentes a la persona& tales como la edad& el se+o o la salud mental7 s#lo quedarían al margen las cualidades no relacionadas con la persona en sí misma& sino con la ocupaci#n o pro0esi#n de ella! 96 (ercera concepci#n' tiene la comprensi#n m"s amplia del estado& que estaría integrado por toda cualidad de la persona con in0luencia so)re un conjunto m"s o menos e+tenso de relaciones jurídicas' así la cualidad de ausente& heredero& empleado& militar& etc! Estado y capacidad %or tratarse de atri)utos inherentes a la personalidad& hay íntegra cone+i#n entre la capacidad y el estado! Tste in0luye so)re la capacidad' así el estado matrimonial modi0ica nota)lemente la capacidad de las personas que acceden a dicho estado! , la in$ersa& la capacidad no in0luye so)re el estado ci$il de las personas! E*(,DO CIVIL Concepto *i dejamos de lado las especulaciones puramente te#ricas& para concentrar nuestra atenci#n en el derecho positi$o argentino& es da)le o)ser$ar& como lo se1ala Orga2& que la $o2 -estado. es usada en dos sentidos' a6 4n sentido vul#ar ' alude a situaciones de hecho en que puede encontrarse la persona o las cosas que le correspondan' como estado de manía& estado de en0ermedad& estado de em)riague2& etc! ,quí el estado no precisa una manera de ser de la persona& sino de -estar.& aplica)le tam)ién a las cosas& a los derechos o al patrimonio! )6 4n sentido t3cnico' cuando el codi0icador se re0iere al -estado. est" aludiendo inequí$ocamente al -estado de 0amilia.& sea que ha)le simplemente de -estado. o de -estado ci$il.! *i se pretende $incularlas a cualesquiera cualidades personales& las e+presiones -posesi#n de estado.& -acciones de estado.& suposici#n o supresi#n de estado ci$il. carecen por completo de sentido! En resumen& en la terminología de nuestro derecho positi$o& el -estado. o -estoad ci$il. de la persona 0ísica se re0iere e+clusi$amente al modo de ser de la persona& dentro de la 0amilia! , todas estas situaciones corresponden un cmulo de derechos y de)eres que se estudian en el derecho de 0amilia! Caracteres El estado& como los dem"s atri)utos inherentes a la personalidad& presenta los siguientes caracteres' a6 Est" 0uera del "m)ito de la autonomía de la $oluntad& y est" sujeto a una regulaci#n de orden p)lico7 )6 Es intransmisi)le e inaliena)le7 c6 Es irrenuncia)le7 d6 Es imprescripti)le7 e6 Es indi$isi)le7 06 Es recíproco& es decir& al estado de una persona corresponde otro igual o desigual correlati$o& esposo;esposa& padre;hijo& etc! E0ectos Los e0ectos jurídicos del estado ci$il son' a6 In0luye so)re la capacidad y en el nom)re de la persona Jmatrimonio67 )6 =enera un derecho su)jeti$o a 0a$or de la persona& mediante las -acciones de estado.7 c6 Origina todo el derecho de 0amilia7 d6 Origina tam)ién gran parte del derecho hereditario7 e6 Impone el de)er de denunciar la or0andad o $acancia de la tutela de los parientes menores de edad& )ajo pena de pri$aci#n del derecho a la tutela7 06 Impone el de)er de denunciar la demencia de los parientes )ajo la sanci#n de indignidad7 g6 En ciertos supuestos& determina la incapacidad de derecho del o0icial p)lico o de sus parientes para ser testigos en los actos pasados ante el mismo7 h6 En el orden procesal& el estado de las personas es moti$a de recusaci#n o e+cusaci#n de los jueces7 i6 En el orden penal& el estado con0igura un 0actor e+imente de penas& o )ien de agra$aci#n de las mismas! %rue)a El Estado Ci$il de las personas se acredita preo)rando los elementos que lo constituyen en cada caso Jnacimiento& de0unci#n& etc!6 lo que se acredita con las partidas e+pedidas por el Registro Ci$il! (am)ién son prue)a plena los certi0icados& li)reta de 0amilia& actas& etc! siempre que estén ru)ricadas por el 0uncionario del registro ci$il!
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Origen El Registro Ci$il tiene un antiguo origen& segn Dionisio de Halicarnaso el primer registro de esa índole 0ue creado por el rey romano *er$io (ulio& quien lo encomend# al colegio de sacerdotes& ya en la época del Imperio Romano& el emperador /arco ,urelio con0i# la organi2aci#n de las inscripciones de nacimientos a ciertos 0uncionarios ci$iles E$oluci#n Con la caída del Imperio Romano de Occidente& $arias de las 0unciones que cumplían los 0uncionarios imperiales de)ieron ser asumidas por los sacerdotes de la Iglesia Cat#lica7 en lo concerniente al estado de las personas& los curas p"rrocos $inieron a desempe1ar una 0unci#n trascendental& porque la prue)a de la e+istencia y del estado de las personas 0ue lle$ada por ellos! Durante los siglos 3VI a 3VIII& a medida que se deteriora)a la unidad religiosa& los reyes 0ueron tomando pro$idencias en esta materia& para cu)rir las situaciones de las personas que no eran cat#licas! Con la Re$oluci#n rancesa lo que era un régimen e+cepcional para los disidentes del credo cat#lico se con$irti# en el sistema general para toda la po)laci#n! El Estado e+tendi# su jurisdicci#n a esa materia& organi2ando sus propios registros para acreditar el nacimiento y la de0unci#n de las personas independientemente de los que lle$a)an las parroquias& cuando se esta)leci# el matrimonio ci$il y s#lo se reconoci# e0icacia ci$il a la uni#n 0ormali2ada ante el 0uncionario del Estado& se agreg# al Registro Ci$il el li)ro relati$o a los matrimonios! ,ntecedentes En nuestro país& hasta la sanci#n del C#digo Ci$il& las prue)as del estado ci$il de las personas se e0ectua)an mediante las partidas parroquiales& que eran copias e+pedidas por los curas p"rrocos de los asientos e+istentes en los li)ros de la parroquia! En 5@99& el go)ernador de
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En las inscripciones podr"n usarse a)re$iaturas y guarismos con e+cepci#n de los datos esenciales Jart! 556& y no podr"n hacerse raspaduras y las enmiendas& testados y entrelíneas de)en ser sal$ados antes de 0irmarse la inscripci#n Jart! 586! ; %ersonas inter$inientes' Las personas que de)en estar presentes al momento de reali2arse una inscripci#n son' el o0icial p)lico& las partes Jinteresado6& declarantes Json los que hacen conocer el hecho a inscri)ir6& y los testigos Jque declaran que el hecho les consta! ; Contenido' en car"cter general se e+ige que la inscripci#n contenga' a6 echa y datos de los comparecientes7 )6 Inscripci#n de los hechos denunciados7 c6 (ranscripciones de sentencias u otros actos7 d6 4otas marginales para $incular asientos! ; E+pedici#n de compro)antes' Las copias e+pedidas por el Registro& que lle$en la 0irma del o0icial p)lico y sello de la o0icina respecti$a& son instrumento p)lico y crean presunci#n legal de $erdad& de)iendo el solicitante acreditar un interés legítimo! Reglas relati$as a nacimientos& matrimonios y de0unciones 4oci#n general! Inscripci#n de nacimientos' La prue)a del nacimiento de las personas nacidas en el país se reali2a por medio de -certi0icados auténticos e+traídos de los asientos de los registros p)licos. Jart! @A6& de)iéndose inscri)ir todos los nacimientos que ocurran en el territorio de la naci#n& los ordenados por jue2 competente& y los que ocurran en )uques o aerona$es de )andera argentina o )ajo jurisdicci#n nacional! La inscripci#n de)e e0ectuarse dentro de los seis meses de ocurrido el nacimiento& presentando certi0icado médico de nacimiento con $ida& si del mismo surge que naci# con $ida& pero luego muri#& se asentar" en el li)ro de nacimientos y en el de de0unciones& si naci# muerto& s#lo en el de de0unciones! En el caso de nacimiento de melli2os& éstos se inscri)ir"n en inscripciones separadas y seguidas Las personas o)ligadas a denunciar el nacimiento son' el padre& la madre& en su de0ecto cualquier pariente cercano& y a 0alta de éstos el cuidador7 los administradores del esta)lecimiento donde ocurriera el nacimiento7 toda persona que hallare a un recién nacido o en cuya casa se hu)iese e+puesto! La inscripci#n de)e contener' 56 4om)re& apellido y se+o del nacido7 86 El lugar& hora& día& mes y a1o en que ocurri# el hecho7 96 El nom)re y apellido del padre y de la madre y nmero de los respecti$os documentos de identidad& :6 4mero de la 0icha identi0icatoria7 En el caso de no e0ectuarse la inscripci#n en el tiempo determinado& y hasta los seis a1os del menor& el Registro Ci$il podr"& por resoluci#n moti$ada& admitir la inscripci#n cuando e+istan causas justi0icadas acreditadas 0ehacientemente y con inter$enci#n o)ligada del /inisterio %)lico7 si el menor supera los seis a1os& se requerir" la resoluci#n judicial pre$ia! Inscripci#n de matrimonios' En principio& se prue)a segn las normas $igentes al tiempo de su reali2aci#n& en el caso de cele)rarse matrimonio en el e+tranjero& éstos de)en ser pro)ados por los medios de prue)as admitidos en el país en que se cele)r#7 de)emos distinguir' 56 Matrimonios anteriores al 2"di#o 2ivil ' se prue)an por cualquier medio& pero una resoluci#n judicial e+igi# que se demostrase la imposi)ilidad de conseguir la partida parroquial! 86 Matrimonios posteriores al 2"di#o 2ivil ' el art! 5G 0ija un orden en materia pro)atoria& que es' partidas parroquiales& por hechos Jtrato de esposos6& o por cualquier medio de prue)a! 96 Matrimonios posteriores a la ley de matrimonio civil Jley 89G96' se prue)a por el acta de cele)raci#n o su testimonio& solamente si 0uera imposi)le acreditar dicha prue)a& se admite la prue)a supletoria! :6 Matrimonios se#.n la ley 561787 ' segn el art! 5G& se prue)a el matrimonio con el acta de cele)raci#n& copia o con la li)reta de 0amilia e+pedida por el Registro Ci$il! Inscripci#n de de0unciones' *egn el decreto;ley @8A:9& de)en inscri)irse las de0unciones' 56 Las ocurridas en la Rep)lica7 86 Las ordenadas por jue2 competente7 96 Las sentencias so)re presunci#n de 0allecimiento7 :6 Las ocurridas dentro de )uques o aerona$es de )andera7 B6 Las ocurridas en lugares de jurisdicci#n nacional! Las personas o)ligadas a hacer la denuncia son' el c#nyuge& los ascendientes& los descendientes& los parientes o cualquier persona capa2 que haya $isto el cad"$er que el deceso se produjera en su casa& teniendo un pla2o para reali2ar la denuncia es de :@ horas!
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La de0unci#n se prue)a por el certi0icado de de0unci#n o por certi0icado de autoridad policial o ci$il& en el caso de que no hu)iera un médico& de)iendo ser 0irmado por dos testigos que hayan $isto el cad"$er! %or ltimo& la inscripci#n de de0unci#n de)e contener' a6 4om)re& apellido& se+o& nacionalidad& estado ci$il& pro0esi#n& domicilio& y nmero de documento del 0allecido7 )6 Lugar& hora& día& mes y a1o en que hu)iese ocurrido la de0unci#n7 c6 4om)re y apellido del c#nyuge7 d6 4om)re y apellido de los padres7 e6 Lugar y 0echa del nacimiento! 4ulidad y recti0icaci#n 4ulidad Dado su car"cter de instrumentos p)licos& las partidas est"n sujetas a todas las causas de nulidad que puedan a0ectarla! *e re0iere a la nulidad de los instrumentos p)licos en cuanto tales& pero no a la nulidad del acto instrumentado cuya $alide2 puede su)sistir! De)e hacerse por $ía de in0ormaci#n sumaria judicial! En este sentido& las partidas pueden ser nulas' 56 %or ausencia de capacidad en el o0icial p)lico otorgante7 86 %or ausencia de competencia material o local en el 0uncionario inter$iniente7 96 Contradicci#n entre el asiento y la realidad! Ej! %artida de de0unci#n de una persona $i$a! :6 Do)les inscripciones! B6 *i el o0icial pu)lico o sus parientes 0uesen parte del acto J: grado de consaguinidad y 8 de a0inidad6! 6 %or ino)ser$ancia de las 0ormalidades legales Jesenciales6 prescriptas! En cuanto a este ltimo aspecto& se distingue entre' a6 Formalidades sustanciales' La partida se considera nula si padece un $icio de 0orma sustancial& de)ido a la importancia de los hechos que se encuentran en las partidas& se aprecian con )enignidad las irregularidades de 0orma! *e consideran 0allas sustanciales' ; La 0alta de 0irmas del o0icial p)lico& de los comparecientes o de los testigos7 ; Las partidas o)rantes 0uera de los li)ros del Registro! )6 Formalidades no sustanciales' 4o anulan a la partida& son consideradas 0allas su)sana)les' ; La ausencia de correlaci#n de los asientos7 ; La omisi#n de las notas marginales re0erenciales& o la 0alta de la 0irma del respecti$o 0uncionario en esas notas7 ; La inclusi#n en la partida de menciones prohi)idas por la ley& de)iendo hacerse lugar a la nulidad parcial de la partida y la su)siguiente supresi#n de la parte inde)idamente incluida! ; La menci#n de hechos circunstanciales 0alsos en parte no esencial7 ; Las enmiendas& raspaduras& entrelíneas y otras alteraciones en partes no esenciales7 ; La omisi#n de las circunstancias y datos personales de los comparecientes si se pudiera identi0icar a éstos! Las partidas son anula)les cuando la 0alla sustancial es dependiente de la apreciaci#n judicial& en tal caso la partida surte pleno e0ecto pro)atorio hasta tanto sea destituida de esa $irtualidad por la sentencia que la anule! *on anula)les las partidas' K *i 0ueran tachadas de 0alsas en el todo o en parte principal7 K *i tu$ieran enmiendas& pala)ras entrelíneas& )orraduras o alteraciones en partes esenciales como la 0echa& los nom)res& etc!& no sal$adas al 0inal! Recti0icaci#n (oda $e2 que la 0alla de la partida 0uere su)sana)le corresponder" proceder a su recti0icaci#n y no a su anulaci#n! La ley 5:!B@ pre$é la recti0icaci#n de partidas por $ía administrati$a y por $ía judicial' 56 (ectificaci"n por vía administrativa ' procede cuando e+isten en los asientos omisiones o errores materiales que surgen e$identes del propio te+to o de su cotejo con instrumentos p)licos& en tales casos el registro ci$il& de o0icio o a petici#n de parte& puede compro)ar la omisi#n o error material y disponer la recti0icaci#n& archi$ando las prue)as aportadas! 86 (ectificaci"n por vía &udicial ' el juicio de recti0icaci#n de partida no de)e ser con0undido con los juicios de estado que pueden dar lugar tam)ién a la recti0icaci#n de alguna partida! Di0erenci"ndose por su 0inalidad' el de recti0icaci#n tiende a su)sanar una irregularidad de la partida& los de estado persiguen el reconocimiento del estado del accionante o el desconocimiento del estado que se atri)uye el demandado! Es jue2 competente el del lugar donde se encuentra el asiento original que se pretende recti0icar o el del domicilio del solicitante& cuando la recti0icaci#n apare2ca como un incidente de otro juicio el jue2 de éste podr" disponer la recti0icaci#n! Con respecto al procedimiento a seguir& la ley 5BB disponía que de)ía seguirse el procedimiento del juicio ordinario& pero se admitía la solicitud por $ía de in0ormaci#n sumaria! (odo esto qued# superado con la ley 5:!B@ esta)lece que el procedimiento ser" sumario& con inter$enci#n de los ministerios p)licos7 por lo tanto& son parte en este juicio' a6 Quien tenga interés legítimo en la su)sanaci#n de la 0alla de la partida7
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)6 El representante del Registro Ci$il& quien puede iniciar el tr"mite de recti0icaci#n7 c6 El ,gente iscal& porque la recti0icaci#n puede tener alguna incidencia en el estado de la persona& el ,sesor de /enores no es parte en este juicio& a menos que se re0ieran a un incapa2 Las prue)as a aportarse no est"n limitadas& por tanto& son admisi)les todos los medios de prue)a& si )ien se re0erir"n a testigos y otros documentos& tales como otras partidas de estado ci$il& pasaportes& in0ormes policiales& etc! *i se admite la recti0icaci#n& de)e ordenarse la inscripci#n de la parte dispositi$a de la sentencia& especi0ic"ndose los asientos recti0icados! En todos los casos se comunica a la Direcci#n del Registro Ci$il donde se encuentra el registro de la partida a noti0icar! %rue)as supletorias Concepto Es cuando hay imposi)ilidad de producir la prue)a legal& por medio de partidas& de los hechos constituti$os del estado ci$il& se recurre a la prue)a supletoria& que consiste en un procedimiento judicial tendiente a dejar esta)lecido el hecho en cuesti#n! %re$iamente de)e acreditarse la ine+istencia del registro ci$il& o de los asientos respecti$os& o que la partida es nula! (odo ello con los respecti$os certi0icados negati$os! %rocedencia *egn el art! @B' -4o ha)iendo registros p)licos& o por 0alta de asiento en ellos& o no estando los asientos en la de)ida 0orma& puede pro)arse el día del nacimiento& o por lo menos el mes o el a1o& por otros documentos o por otros medios de prue)a.! La enumeraci#n del artículo& es limitati$o& de aquí que para ha)ilitar la instancia tendiente a la prue)a del hecho so)re el cual 0alta la prue)a legal& de)a primeramente demostrarse que el caso est" comprendido en algunos de los supuestos de e+cepci#n& lo que de)e e0ectuarse en )ase a in0ormes del Registro Ci$il o de la Curia eclesi"stica& segn el caso& y no por los dichos de testigos solamente! /edios de prue)a %ara producir la prue)a es da)le recurrir toda clase de medios de prue)a& pues trat"ndose de demostrar simples hechos no hay tra)a alguna& pero de)en ser aquellos id#neos para persuadir al jue2 de la $erdad de hecho que se desea demostrar! Entre los medios de prue)a m"s 0recuentemente utili2ados se pueden mencionar' 56 Las partidas parroquiales posteriores a la creaci#n del Registro Ci$il7 86 Documentos7 96 El pasaporte e+tranjero7 :6 Los llamados -papeles de 0amilia. o li)reta de 0amilia& que pueden a $eces tener cierto $alor indiciario7 B6 Li)reta de matrimonio cristiana7 6 Los testigos& que son la prue)a m"s 0recuente& si )ien no la m"s 0idedigna7 6 Las presunciones& con tal que no constituyan la prue)a nica del hecho que desea esta)lecer! @6 La posesi#n de estado! %rue)a supletoria por pericia médica El art! @ dispone' -, 0alta a)soluta de prue)a de la edad& por cualquiera de los modos declarados& y cuando su determinaci#n 0uere indispensa)le se decidir" por la 0isonomía& a juicio de 0acultati$os& nom)rados por el jue2.! *e pens# que para recurrir a la prue)a de la pericia médica de)e 0altar todo otro medio de prue)a!
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%osesi#n de estado Concepto Hay posesi#n de estado cuando alguien dis0ruta de determinado estado de 0amilia& con independencia del título so)re el mismo estado& go2ando de las $entajas ane+as al mismo y soportando los de)eres inherentes a su situaci#n! Es decir& $i$ir en la realidad un determinado estado 0amiliar& con independencia del titulo! Elementos ,cerca de la apreciaci#n de cu"les son los elementos integrantes de la noci#n de posesi#n de estado& se cumpli# una e$oluci#n interesante' 56 =losadores y canonistas' decían que contenía tres elementos' a6 4omen' consistía en el uso por el hijo del apellido del padre o madre7 )6 (ractatus' aludía al trato de hijo reci)ido por éste de sus padres o de su padre o madre7 c6 ama' se1ala)a la $o2 p)lica con respecto a la paternidad o maternidad del hijo atri)uida a tal o cual persona! 86 Demolom)e' decía que la posesi#n de estado se integra con los elementos an"logos a los de la posesi#n de la cosa& y así como ésta para ser e0ica2 ha de reunir cuatro características' continuidad& pu)licidad& inequi$ocidad y )uena 0e! %ero el estado es algo totalmente distinto a las cosas& por lo que esta concepci#n no tu$o seguidores! 96 Doctrina y jurisprudencia' asimilan la posesi#n de estado a un reconocimiento de hecho del parentesco de que se trate& lo que se conocer" por el trato que se hayan dado los parientes! Registro de Estado Ci$il y Capacidad de las %ersonas Reiteradamente se propugn# la centrali2aci#n del Registro Ci$il en la jurisdicci#n nacional& así lo proyect# el %oder Ejecuti$o en 5@@9& sin é+ito& Los anteproyectos de re0orma trataron de implementar la nacionali2aci#n del Registro Ci$il& que se dio con la ley 59!:@8! *in llegar a la uni0icaci#n deseada& el decreto;ley @8A:9& modi0icado por la ley 5@!98& esta)lece normas )"sicas a que de)en sujetarse los registros locales! *on creados por las legislaturas pro$inciales& es decir que tienen jurisdicci#n pro$incial& pero de)en acogerse las normas )"sicas que centrali2a la regulaci#n nica de inscripciones Jdecreto; ley @8A:96 pero descentrali2a la parte administrati$a& que queda en poder de las pro$incias! *u organi2aci#n! Legislaci#n que lo regula De acuerdo a lo que esta)lecía la ley 89G9& el Registro ci$il era de jurisdicci#n pro$incial& luego de la sanci#n del decreto;ley @8A:9& modi0icado por ley 5@!98 los registros locales de)en acatar las normas )"sicas allí contenidas! *i )ien la ley 89!B5B& derogatoria de la ley 89G9& no modi0ic# la jurisdicci#n pro$incial de los registros ci$iles! El criterio de la c"tedra& es que de)erían ser nacionales& por tratarse de seguridad de derechos de 0ondo& al i gual que el registro nacional de la propiedad intelectual& del automotor& etc! *e puede lle$ar un li)ro en do)le ejemplar& que se lle$an en 0orma simult"nea! ?no queda en el Registro Ci$il y las copias en otro lugar! ,m)as tienen el mismo poder pro)atorio! En caso de destrucci#n de am)os& se in0orma al jue2 y se dispone la reconstrucci#n administrati$a! Registro nacional de las personas Creado por ley 5!5@! *u o)jeti$o 0undamental consiste en la inscripci#n e identi0icaci#n de todas las personas domiciliadas en el país& y de los argentinos domiciliados en el e+tranjero! Registra en legajos indi$iduales las distintas etapas& estado y antecedentes penales! E+piden con car"cter de e+clusi$o el Documento 4acional de Identidad! Tste se entrega al nacer& y renue$a a los @& 5:& 5@ o 9A a1os de edad! Otorga los pasaportes& registra las cartas de ciudadanía! Los certi0icados que e+tiende son instrumentos p)licos& es decir $alen para todos los e0ectos legales! ?4ID,D IV C,%,CID,D Concepto %ara Llam)ías es la aptitud de la persona para ser titular de relaciones jurídica& para Orga2 es la aptitud que tiene la persona para ser titular de derechos y o)ligaciones& y para ,rau2 Caste+ es la aptitud de la persona para adquirir derechos& a lo que
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4aturale2a La capacidad es un atri)uto inherente a la personalidad& es el m"s típico atri)uto de las personas' el que sir$e precisamente para de0inirlas como tales& desde el "ngulo del derecho& porque es el nico atri)uto que no s#lo hace a la naturale2a sino tam)ién a la esencia de la personalidad! Caracteres ,dem"s de los caracteres comunes de todos los atri)utos de la persona Jnecesidad& unidad& inaliena)ilidad& imprescripti)ilidad6& tiene caracteres típicos& que son' a6 *uscepti)le de grados' se la puede tener en mayor o menor e+tensi#n& aunque no se la podr" dejar de tener en una cierta medida! )6 %rincipio o regla general& la incapacidad es la e+cepci#n' con 0uer2a para 0a$orecer a todos los no e+ceptuados! c6 Legales y de interpretaci#n estricta' emanan s#lo de la ley y con0iguran una regulaci#n del orden p)lico que est" m"s all" de la autonomía de la $oluntad de los particulares que no pueden dejarlas sin e0ecto& tampoco puede renunciarse a la capacidad! Clases E+isten dos clases de capacidad' 56 Capacidad de derecho' es la posi)ilidad de las personas para adquirir derechos y contraer o)ligaciones& es la aptitud para ser titular de derechos y o)ligaciones! 86 Capacidad de hecho' esta clase no se circunscri)e solo a la noci#n anterior& sino que de)e incluir a la aptitud para ejercer esos derechos y cumplir las o)ligaciones por parte del indi$iduo! Incapacidad Concepto La incapacidad alude a una ausencia de capacidad del sujeto& esta puede re0erirse a una u otra de las $irtualidades de la noci#n de capacidad! La capacidad es el atri)uto& por el contrario& las incapacidades son esas carencias de aptitud& carencias de capacidad& e+cepciones a la capacidad! Clases Incapacidad de derecho /ira el aspecto est"tico& es la 0alta de aptitud para ser titular de determinadas relaciones jurídicas! Es jurídica& no puede remediarse ni por el incapa2& ni por otra persona en su nom)re! Ejemplos' ; Los esposos no pueden contratar entre sí y tampoco pueden hacerse donaciones! ; Los jueces no pueden comprar )ienes que estu$iesen en litigio ante él& ni los empleados p)licos o 0uncionarios los )ienes estatales que administran! ; Los padres& tutores o curadores no pueden contratar con sus hijos que est"n )ajo su patria potestad! ; Los clérigos no pueden ejercer el comercio! ; Los jueces no pueden ejercer la a)ogacía! Incapacidad de hecho En0oca el aspecto din"mico& es la carencia de aptitud para ejercer por sí mismo los derechos y o)ligaciones que se tienen! Es la carencia de aptitudes de las personas para actuar por si mismas en la $ida ci$il! ! Hace a la posi)ilidad de ejercer un derecho que se tiene& pero a tra$és de sus representantes legales! Es mas propio ha)lar de incapaces que de incapacidad Ejemplo para distinguir una de otra' Los menores son capaces de derecho& pues pueden ser titulares de los m"s di$ersos derechos& por ejemplo el de propiedad! *upongamos que el menor >acinto ash& tiene la lamenta)le pérdida de sus padres& de los cuales hereda una importante 0")rica en 0uncionamiento! ,hora )ien& su plena capacidad de derecho le permite ser titular del derecho de propiedad so)re la mencionada 0")rica! ,hora )ien& su menor edad& no le $a a permitir ejercer por sí solo el derecho de propiedad& administrando la misma& disponiendo el de$enir del negocio& etc! Esto pues carece de capacidad de hecho& por carecer del discernimiento su0iciente que requiere la ley para el ejercicio de los derechos propios! Distinci#n Caracteres di0erenciales entre las clases de incapacidad en ra2#n' del 0undamento& 0inalidad& remedio& sanci#n& grado y ley aplica)le en el derecho internacional' 56 Incapacidad en ra2#n del 0undamento' a6 Incapacidad de hecho' se instituye en ra2#n de una insu0iciencia 0ísica o psicol#gica del sujeto para el pleno ejercicio de sus derechos! Reside en una insu0iciencia del sujeto& adquiere un cierto car"cter a)stracto y se independi2a de la ra2#n que la moti$#! )6 Incapacidad de derecho' se sustenta en ra2ones de orden moral& se espera mantener las relaciones humanas en un ni$el moralmente m"s saluda)le que si se permitiera lo que est" prohi)ido& pero la incapacidad& luego de instituida por la ley& adquiere un car"cter a)stracto y se desentiende de las circunstancias reales de tal o cual persona!
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86 Incapacidad en ra2#n de la 0inalidad' a6 Incapacidad de hecho' se esta)lece para amparar al sujeto& es una medida de protecci#n! )6 Incapacidad de derecho' se instituye contra el incapa2& y para pre$enir incorrecciones que pudieran intentarse! 96 Incapacidad en ra2#n del remedio' a6 Incapacidad de hecho' se suple por la instituci#n del representante! )6 Incapacidad de derecho' no es suscepti)le de remedio& pues sería contradictorio de la prohi)ici#n legal! :6 Incapacidad en ra2#n de la sanci#n' ?na y otra incapacidad dan lugar a la nulidad del acto jurídico o)rado en contra$enci#n de la ley& pero la nulidad 0unciona con un rigor muy distinto respecto de la incapacidad que se trate! a6 Incapacidad de hecho' la ley reacciona )enignamente e impone a lo actuado una nulidad relati$a Jarts! 5A:@& 5A:G y 55:6! )6 Incapacidad de derecho' la ley reacciona rigurosamente& imponiéndole al acto o)rado en contra$enci#n la sanci#n de nulidad a)soluta! B6 Incapacidad en ra2#n del grado' a6 Incapacidad de hecho' puede ser a)soluta o relati$a! )6 Incapacidad de derecho' no puede ser a)soluta& porque importarían con ese alcance una destituci#n para el sujeto del car"cter de -persona.& por lo dem"s& la incapacidad de derecho no integra una categoría genérica& ni puede darse un elenco completo de ellas& sino que est"n diseminadas en todo el C#digo! 6 ley aplica)le en el derecho internacional' Incapacidad de hecho' Ley del Domicilio! Incapacidad de derecho' Ley (erritorial! Incapacidad a)soluta Es aquella que no tiene e+cepci#n! *#lo es aplica)le a la incapacidad de hecho& porque la incapacidad de derecho a)soluta aniquila la misma personalidad& e importaría la muerte ci$il de la persona! La incapacidad de hecho puede ser a)soluta& porque el sujeto a0ectado por ella no desaparece como ente de derecho& ni se modi0ica su aptitud& lo nico que ocurre es que e+actamente para proteger su misma persona& se lo sustituye en el ejercicio de su derecho por otro que o)ra en nom)re y por cuenta del incapa2& sal$o con los actos personalísimos! Incapacidad relati$a Es aquella que tiene e+cepciones& s#lo puede predicarse respecto de la capacidad de hecho& porque supone por de0inici#n una condici#n )"sica de incapacidad y e+cepciones parciales a esa condici#n general de la persona! En cam)io& la capacidad de derecho& no puede ha)larse de incapaces relati$os& porque no e+isten sujetos que sean )"sicamente incapaces de derecho& y s#lo capaces por e+cepci#n& esta clase no puede ser re0erida a las personas en general sino a cierta clase de actos La regla general es que la persona tiene capacidades de derecho& pero admite e+cepciones! En suma& las incapacidades de derecho son prohi)iciones legales para la reali2aci#n de ciertos actos como las que recaen so)re ciertas cosas& la di0erencia es que estas ltimas se esta)lecen en ra2#n del o)jeto& mientras aquellas otras son prohi)iciones esta)lecidas en mira a la condici#n de la persona! Cuando ha)lamos de la incapacidad de hecho& es m"s sencillo pues el C#digo Ci$il enumera quiénes son los incapaces de hecho! Los incapaces de hecho se di$iden en incapaces de hecho a)solutos' es decir que no pueden ejercer por sí mismos ningn acto y en incapaces de hecho relati$os' por regla general no pueden ejercer actos por sí mismos& pero por e+cepci#n pueden reali2ar algunos a pesar de su incapacidad& que de)en estar e+presamente autori2adas por la ley! ,rt! BB CC menores adultos! Los incapaces de HECHO a)solutos son' 56 Las personas por nacer! 86 Los menores imp)eres Jdesde nacidos hasta los catorce a1os6! 96 Los dementes! :6 Los sordomudos que no sa)en darse a entender por escrito! Los incapaces de HECHO relati$os son' 56 Los menores adultos Jde 5: a 85 a1os6! El esquema planteado por el C#digo Ci$il es sencillo! Los incapaces de hecho tienen siempre un representante& que es quien ejerce en su nom)re sus derechos& hasta que recuperen la capacidad' ya sea por una curaci#n y reha)ilitaci#n Jpor ejemplo dementes6 o )ien por cumplir la edad de 85 a1os& cuando los menores reco)ran su plena capacidad! %ero mientras dure la incapacidad& no pueden ejercer sus derechos sino a tra$és de sus representantes!
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En el caso de los menores y de las personas por nacer& los representantes son los padres& l#gicamente& sal$o imposi)ilidad! En ese caso& el jue2 Jal igual que a los dementes y sordomudos6 les nom)ra un tutor o curador que los representa y cuida sus intereses! En general se eligen parientes cercanos& siempre mirando el mayor )ene0icio del incapa2! En el caso de las incapacidades de derecho& ellas no se suplen por representantes& por que no se trata de una imposi)ilidad de ejercicio& se trata de la titularidad! Las incapacidades de derecho& est"n impuestas en )ene0icio de intereses generales o particulares pero que hacen a cuestiones morales o de justicia! *on $erdaderas incompati)ilidades para ciertos actos que no se eliminan simplemente por ejecutarlos por otros! En el ejemplo del jue2& que no puede ejercer la a)ogacía por su condici#n de magistrado& si éste la ejerciese igualmente& a tra$és de un representante en su nom)re& ello no dejaría de ser contrario a la ley! Distinci#n con inha)ilitaci#n El inha)ilitado tiene discernimiento& pero requiere asistencia para algunos actos& pero es capa2 de derecho y de hecho& pues puede actuar en lo que no esté e+ceptuado& el 0undamento es el amparo de su 0amilia7 en cam)io& el incapa2 carece de discernimiento& su persona es sustituida por un curador o tutor y s#lo conser$a los derechos personalísimos y los actos e+ceptuados por ley! %rotecci#n de los incapaces /edidas El derecho protege a los incapaces de hecho& mediante $arias medidas& entre ellas' instituci#n de la incapacidad en si7 declarando nulos los actos o)rados con incapacidad7 instituyéndoles una representaci#n a 0in de suplir la incapacidad o igualarlos con los capaces& etc! 4oci#n y sistemas 4oci#n' , 0in de remediar la incapacidad de hecho y por e+igencia del principio de igualdad& es menester escoger algn resorte por el cual quede suplida esa incapacidad para igualar ante la ley su situaci#n con los capaces! *istemas En derecho se conocen dos modos' a6 la representaci#n& y 86 la asistencia La representaci#n Concepto (iene lugar cuando se designa una persona para que sustituya al incapa2 en el ejercicio de los derechos de éste& y realice los actos para los cuales el titular est" legalmente impedido7 el representante acta por su propia iniciati$a a -nom)re y cuenta. del representado& sin concurso de la $oluntad de éste! La $oluntad del representante es la que pre$alece& aunque no coincida con la del representado! Caracteres La representaci#n presenta los siguientes caracteres' a6 Legal' porque pro$iene de ley Jarts! B y B@6 y no de la $oluntad del incapa2& las representaciones $oluntarias& surgen de la elecci#n del representado& por ejemplo' el mandatario! )6 4ecesaria' porque no puede prescindirse de ella& l#gicamente la representaci#n constituye la cla$e del mismo y es inherente a él& el car"cter necesario del representante legal est" consignado en el art! B! c6 Dual y conjunta' esto signi0ica que est" con0erida a dos representantes& en cada caso& que son el representante legal indi$idual y el representante promiscuo7 la representaci#n es conjunta& en cuanto se in$iste no indistinta y separadamente por am)os representantes& sino conjuntamente por ellos! d6 Controlada jurídicamente' en cuanto est" sujeta a la apro)aci#n judicial& ya que los actos son in$"lidos sin ella& se trata de la 0inali2aci#n de la gesti#n del representante! c6 ?ni$ersal' a)arca todos los actos de la $ida ci$il del representado& sal$o las estipuladas en el art! 8! La asistencia Concepto %or este sistema el incapa2 no es sustituido por otro en el ejercicio de sus derechos& sino llamado conjuntamente con otro al desempe1o de ese ejercicio7 mientras la representaci#n prescinde de la $oluntad del sujeto representado& la asistencia da lugar a una acti$idad compleja cuyo elemento $oluntario est" integrado por la $oluntad del titular de los derechos ejercidos& completada por la $oluntad de la persona que desempe1a la 0unci#n de contralor! La sola $oluntad del incapa2& no )asta7 de)e integrarse con la con0ormidad del asistente que puede ser anterior& contempor"nea& o posterior! La $ía de la asistencia se da en los supuestos de inha)ilitaci#n creados por la ley 5!55 Jno pueden disponer de sus )ienes sin con0ormidad del curador6& cuando el menor emancipado precisa para o)rar la $enia judicial Jart! 59B6 Jnecesitan la autori2aci#n del jue2 o del c#nyuge mayor de edad para disponer de los )ienes reci)idos6 & en los casos en que el menor adulto puede o)rar por sí con la con0ormidad paterna Jart! 8B6 Jmatrimonio& 0uer2as armadas& etc!6! En el sistema de la asistencia& cuando quien ejerce la 0unci#n de contralor se niega a dar su anuencia al incapa2& siempre puede éste acudir a la $ía judicial para o)tener la -$enia supletoria del jue2.! ,m)os sistemas Jrepresentaci#n y asistencia6 pueden actuar conjuntamente!
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uncionamiento de la representaci#n legal Distintos casos La representaci#n necesaria de los incapaces se encuentra pre$ista en el art! B& que esta)lece' -Los incapaces pueden& sin em)argo& adquirir derechos o contraer o)ligaciones por medio de los representantes necesarios que les da la ley.! %or su parte& el art! B dice' -*on representantes de los incapaces' 5! De las personas por nacer& sus padres& y a 0alta o incapacidad de éstos& los curadores que se les nom)re7 8! De los menores no emancipados& sus padres o tutores7 9! De los dementes o sordomudos& los curadores que se les nom)re.! 4o admiten representaci#n los actos personalísimos' ; El matrimonio! ; El testamento! ; Reconocimiento de 0iliaci#n! ; Donaci#n de #rganos! *i se es incapa2& no los puede reali2ar nadie! *ustituci#n de los representantes *egn el art! 5' -Cuando los intereses de los incapaces& en cualquier acto judicial o e+trajudicial& estu$ieren en oposici#n con los de sus representantes& dejar"n éstos de inter$enir en tales actos& haciéndolo en lugar de ellos& curadores especiales para el caso de que se tratare.! Es o)ligaci#n del representante hacer la denuncia de la situaci#n para que se pro$ea a éste del tutor o curador especial& si omitiendo esa o)ligaci#n el representante continuara en el ejercicio de su 0unci#n& los actos que cumpliere estarían $iciados de nulidad! El tutor o curador especial s#lo puede inter$enir en el negocio o gesti#n para la que ha sido designado& por tanto& la designaci#n de tutor especial no a0ecta la patria potestad que ejercen los padres en los dem"s asuntos! La denominaci#n -tutor. se reser$a para el representante de un menor& para los dem"s incapaces& sus representantes se llaman -curadores.! E+tensi#n de la representaci#n' En principio& la representaci#n se e+tiende a todos los actos no e+ceptuados de la incapacidad& así resulta del art! 8& que dice' -La representaci#n de los incapaces es e+tensi$a a todos los actos de la $ida ci$il& que no 0ueren e+ceptuados en este C#digo.! En consecuencia& queda al margen los actos para los cuales los incapaces& no o)stante su condici#n general de tales& estu$iesen especialmente 0acultados& y que por ello le estaría restada su reali2aci#n a los representantes& como los actos personalísimos! Representaci#n promiscua Concepto ,dem"s de la representaci#n indi$idual& el C#digo ha pro$isto de una representaci#n colecti$a o promiscua& a cargo de un organismo creado especialmente para atender al cuidado de los intereses de aquellos! ormulaci#n legal Esta representaci#n est" instituida por el art! BG& que dice' -, m"s de los representantes necesarios& los incapaces son promiscuamente representados por el /inisterio de /enores& que ser" parte legítima y esencial en todo asunto judicial o e+trajudicial& de jurisdicci#n $oluntaria o contenciosa& en que los incapaces demanden o sean demandados& o en que se trate de las personas o )ienes de ellos& so pena de nulidad de todo acto y de todo juicio que hu)iere lugar sin su participaci#n.! El /inisterio de /enores 4oci#n Es el organismo estatal de protecci#n de los incapaces& que suple en nuestro país a otras instituciones e+tranjeras& como el consejo de 0amilia o el consejo legal de la legislaci#n 0rancesa 4aturale2a El C#digo parece de0inir las 0unciones del /inisterio de /enores& como de car"cter' 56 (epresentativo' así lo dice el art! BG& que esta)lece' -!!! los incapaces son promiscuamente representados por el /inisterio de /enores!!!.! 86 $sistencia y contralor ' sin perjuicio de asumir tam)ién car"cter representati$o& como lo e+presa el art! :G9& que dice' -El ministerio de /enores!!! %uede deducir las acciones que correspondan a los tutores o curadores& cuando éstos no lo hiciesen.! Enunciaci#n y e+tensi#n de las 0unciones Lo e+puesto precedentemente surge del an"lisis de las 0unciones encomendadas por el C#digo Ci$il& podemos di$idirlas en'
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56 Funciones de asistencia y vi#ilancia' K -!!! De)e pedir el nom)ramiento de tutores o curadores de los menores o incapaces que no lo tengan!!!. Jart! :G56& es decir que ni aun en ausencia de tales representantes procede a asumir las 0unciones típicamente representati$as& limit"ndose a $elar para que se les instituya la representaci#n 0altante! K -El nom)ramiento de los tutores y curadores& como el discernimiento de la tutela y curatela& de)e hacerse con conocimiento del de0ensor de menores& quien podr" deducir la oposici#n que encuentre justa& por no con$enir los tutores o curadores al go)ierno de la persona y )ienes de los menores o incapaces. Jart! :G86! K -El /inisterio de /enores de)e inter$enir en todo acto o pleito so)re la tutela o curatela& o so)re el cumplimiento de las o)ligaciones de los tutores o curadores!!!!. Jart! :G96! K -!!! De)e tam)ién inter$enir en los in$entarios de los )ienes de los menores e incapaces& y en las enajenaciones o contratos que con$iniese hacer!!!. Jart! :G96! El /inisterio de /enores no asume la iniciati$a& pero concurre necesariamente con su inter$enci#n a esos actos! K -!!! %uede pedir la remoci#n de los tutores o curadores por su mala administraci#n y ejecutar todos los actos que correspondan al cuidado que le encarga la ley& de $elar en el go)ierno que los tutores y curadores ejer2an so)re la persona y )ienes de los menores e incapaces. Jart! :G96! La 0unci#n especí0ica del /inisterio de /enores no es de representaci#n sino de $igilancia de los representantes! K *inteti2ando todo lo concerniente a la actuaci#n del /inisterio de /enores& dice el art! BG que' -!!! ser" parte legítima y esencial en todo asunto judicial o e+trajudicial& de jurisdicci#n $oluntaria o contenciosa& en que los incapaces demanden o sean demandados& o en que se trate de las personas o )ienes de ellos!!!.! Esta pre$isi#n determina la necesidad de inter$enci#n para controlar la actuaci#n de quienes tienen el manejo de las cosas de los incapaces! 86 Funciones de representaci"n directa' K -!!! ,n antes de ser éstos Jtutores o curadores6 nom)rados& puede pedir tam)ién& si 0uese necesario& que se aseguren los )ienes y se pongan los menores o incapaces en una casa decente. Jart! :G56! *e trata de una autori2aci#n estrictamente e+cepcional& limitada a la seguridad de los )ienes y de la persona! K -!!! %uede deducir las acciones que correspondan a los tutores o curadores& cuando éstos no lo hiciesen!!!. Jart! :G96! %ara pre$enir el da1o del incapa2 y ante la incuria del representante indi$idual& por otra parte si la deducci#n de la acci#n puede postergarse sin perjuicio de los intereses del incapa2& de)e hacerse así& para que el representante a quien compete el go)ierno de la persona y )ienes del incapa2 sea quien decida la oportunidad y con$eniencia de la iniciaci#n del juicio! K El /inisterio de /enores puede denunciar la e+istencia de una persona por nacer Jart! & inc! 96& lo que signi0ica asumir el car"cter de parte en el proceso hasta tanto se pro$ea a éste de representante! K %uede pedir la declaraci#n de demencia Jart! 5::& inc! 96 actuaci#n que tiene un alcance an"logo al se1alado en el punto anterior& en este sentido& se ha decidido que el /inisterio de /enores puede hacer la solicitud cuando por cualquier medio llegue a su conocimiento que un alienado necesita su au+ilio! K %uede pedir al padre alimentos para el hijo Jart! 886! K (am)ién se entendi# que supliendo la acci#n de los representantes podría oponerse al matrimonio que éste intentase mediando algn impedimento Jart! 5& inc! B6& o deducir la nulidad del matrimonio ya cele)rado& en los casos y )ajo las condiciones esta)lecidas en el art! 85G! alta de inter$enci#n E0ectos! La omisi#n de la inter$enci#n del /inisterio de /enores es sancionada con la nulidad de lo o)rado )ajo esa 0orma& así lo impone el art! BG& que prescri)e -!!!so pena de nulidad de todo acto y de todo juicio que hu)iere lugar sin su participaci#n.& y lo reitera el art! :G: en término tajante& cuando dice' -*on nulos todos los actos y contratos en que se interesen las personas o )ienes de los menores e incapaces& si en ellos no hu)iese inter$enido el /inisterio de /enores.! En cuanto al car"cter de la nulidad& la doctrina y la jurisprudencia entienden que se trata de una nulidad relati$a& por lo que el ,sesor de /enores puede con0irmar e+presa o t"citamente lo actuado sin su inter$enci#n& como tam)ién el incapa2& una $e2 que cese su condici#n! El patronato 4oci#n Es la denominaci#n que reci)e el régimen por el cual el Estado Jnacional o pro$incial6 pro$ee directamente a la protecci#n de los menores disponiendo de ellos& en sustituci#n de los padres& cuando ocurre la pérdida o suspensi#n de la patria potestad o tutoría legal Jarts! 9A a 95A6! Es ejercida por los jueces en conjunto con la Direcci#n =eneral de minoridad y amilia! unciones El %atronato se ejerce atendiendo a la salud& seguridad& educaci#n moral e intelectual del menor pro$eyendo a su tutela sin perjuicio de lo dispuesto en los arts! 9GA y 9G5 Jtutela legal6& pudiendo& por ejemplo& dejarlo en casa de
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sus padres& agudi2ando la $igilancia& o entregarlo a una persona honesta d"ndole la tutela& o internarlo en re0ormatorios o esta)lecimientos especiales! Eliminaci#n de pri$ilegios ,ntecedentes hist#ricos ,ntiguamente los incapaces eran 0a$orecidos con el )ene0icio de la -restituto in integrum. y con las hipotecas legales so)re los )ienes de los representante7 eran remedios que no o)stante la intenci#n con que eran instituidos& resulta)an perjudiciales& en de0initi$a& para los propios incapaces& porque los adquirentes queda)an sujetos al riesgo de que ulteriormente se anulase la operaci#n cele)rada& si se ju2ga)a que el acto era lesi$o para los intereses del incapa2! %or otra parte& la e+istencia de hipotecas legales so)re los )ienes de los representantes de los incapaces que importa)a una garantía pri$ilegiada a 0a$or de estos para hacer e0ecti$o cualquier crédito que tu$ieran contra aquellos por el resultado de su administraci#n& redunda)a en menosca)o de la seguridad jurídica por la e$entualidad de que el adquirente de cualquier inmue)le de)iese soportar la su)asta del mismo para satis0acer las deudas del $endedor& esto hacía que las personas sol$entes trataran de eludir su desempe1o como tutores por las tra)as de orden patrimonial que la situaci#n que les reporta)a! *oluci#n legal Con criterio Véle2 *ars0ield adopt# la opini#n de reitas& suprimiendo ese )ene0icio y otros pri$ilegios pues importa m"s una )uena administraci#n de sus )ienes ante que los pri$ilegios7 en el sistema de protecci#n de los incapaces se prescindi# justi0icadamente de los pri$ilegios y )ene0icios de que go2a)an en anteriores legislaciones! ,l respecto& dice el art! B@' -Este c#digo protege a los incapaces& pero s#lo para el e0ecto de suprimir los impedimentos de su incapacidad& d"ndoles la representaci#n que en él se determina& y sin que se les conceda el )ene0icio de restituci#n& ni ningn otro )ene0icio o pri$ilegio.! Ventajas e+cepcionales Casos 4o o)stante lo e+presado en el art! B@& aparecían en el C#digo dos $entajas adicionales que 0a$orecían a los incapaces' 56 *uspensi#n de la prescripci#n' esta $entaja e+cepcional esta)a contemplada con el anterior art! 9G que senta)a un principio sumamente criticado por la doctrina& pero la ley 5!55 redujo este )ene0icio a aquellos que no tu$ieran representaci#n& ya que es su0iciente la responsa)ilidad personal del representante! 86 ,propiaci#n de lo reci)ido ante imposi)ilidad de restituir' cuando la nulidad pro$iene de la incapacidad de una de las partes& el incapa2 no est" o)ligado a restituir las prestaciones reci)idas y no su)sista en su patrimonio Jart! 55B6! *e quiere e$itar su empo)recimiento& quedando la carga de la prue)a a la parte capa2! /edidas especiales de protecci#n Internaci#n de personas inalidad El art! :@8 dispone' -El demente no ser" pri$ado de su li)ertad personal sino en los casos en que sea de temer que& usando de ella& se da1e a sí mismo o da1e a otros! 4o podr" tampoco ser trasladado a una casa de dementes sin autori2aci#n judicial!!!.! Casos El art! :@8 s#lo menciona cuatro casos' K Los dementes& K Los to+ic#manos& K Los alcoh#licos cr#nicos& K Quienes padecen de en0ermedades mentales! Requisitos Dice el art! :@8' -!!! las personas que por padecer en0ermedades mentales& o ser alcoholistas cr#nicos o to+ic#manos pudieren da1ar su salud o la de terceros o a0ectaren la tranquilidad p)lica! Dicha internaci#n s#lo podr" ordenarse& pre$io dictamen del médico o0icial!!!.! (r"mite El art! :@8 esta)lece' -!!! Las autoridades policiales podr"n disponer la internaci#n& dando inmediata cuenta al jue2!!! , pedido de las personas enumeradas en el artículo 5:: el jue2 podr"& pre$ia in0ormaci#n sumaria& disponer la internaci#n de quienes se encuentren a0ectados de en0ermedades mentales aunque no justi0iquen la declaraci#n de demencia& alcoholistas cr#nicos y to+ic#manos& que requieran asistencia en esta)lecimientos adecuados& de)iendo designar un de0ensor especial para asegurar que la internaci#n no se prolongue m"s de lo indispensa)le y aun e$itarla& si pueden prestarle de)ida asistencia las personas o)ligadas a la prestaci#n de alimentos.! La Ley 88!G5:' Esta ley regula la internaci#n de las personas& adem"s& esta)lece& en su art! 5 que s#lo se admiten los siguientes casos' orden judicial& a pedido del propio interesado o su representante& por disposici#n de autoridad policial& o personas enumeradas en el art! 5::!
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*e precisan los requisitos a cumplirse& pre$iéndose un e+amen médico inmediato del internado& así como la inmediata comunicaci#n de la internaci#n al /inisterio de /enores e Incapaces& y a los parientes del internado y otras personas que éste indique! La inter$enci#n judicial es constante& ya que se dispone el impuso de o0icio de las actuaciones pertinentes& y el de)er de inspeccionar los lugares de internaci#n& como así tam)ién se de0inen las 0unciones del /inisterio de /enores! *e autori2a las $isitas del representante legal o del de0ensor de la persona internada! Est"n determinados los de)eres de los directores de los esta)lecimientos de internaci#n& y su responsa)ilidad en caso de incumplimiento de esos de)eres& así como se procura sal$aguardar la li)ertad en la internaci#n& tam)ién se contemplan las medidas pertinentes para que el egreso opere tan pronto corresponda& s#lo limitado por las necesidades terapéuticas y la seguridad del paciente y la de los terceros! inalmente& la ley admite la posi)ilidad de constituir un centro de o)ser$aci#n para reci)ir a las personas cuya internaci#n se inicie con inter$enci#n de la autoridad policial! /E4ORE* Categorías del C#digo Ci$il! ,rt! 58! El c#digo ci$il clasi0ica a los menores en dos categorías' ; Imp)eres Jmenores de 5: a1os6! ; /enores adultos Jde 5: a 85 a1os6! El día del cumplea1os 85 ya es mayor! El 0undamento de la incapacidad por -minoridad. es la presunci#n iure et de iure& inmadure2 intelectual para ejercer por sí mismos los derechos! Importancia Los menores imp)eres son incapaces de hecho& es decir que no pueden por sí ejercer ningn acto de la $ida ci$il! En realidad& tanto los imp)eres como los menores adultos& son& como regla general incapaces de hecho& y s#lo pueden reali2ar aquellos actos autori2ados por la ley! Dado el mayor desarrollo y comprensi#n de los menores adultos& pueden reali2ar m"s actos que los imp)eres! Esto es solo una di0erencia cuantitati$a y no cualitati$a! En síntesis& tienen la misma categoría estructural& o sea& que son )"sicamente incapaces& y s#lo capaces por e+cepci#n cuando alguna norma legal los autori2a a reali2ar algn acto! Estas categorías 0ueron suprimidas del c#digo en los %royectos de 5G9 y 5GB:! *e limita a se1alar los actos que se pueden reali2ar& segn las distintas edades! La edad de 5: a1os es importante pues determina el discernimiento para los actos lícitos& que hace a la responsa)ilidad& pero no a la capacidad! /enor imp)er =rado de incapacidad *egn el art! 58' -*on menores imp)eres los que an no tu$iesen la edad de catorce a1os cumplidos!!!.! Los menores imp)eres est"n mencionados en el art! B:& inc! 8 como personas a)solutamente incapaces! *in em)argo& por el juego de otras disposiciones del C#digo& o por la 0uer2a de la costum)re& resultan 0acultados para la cele)raci#n para la cele)raci#n de algunos actos jurídicos& que si )ien son escasos& quie)ran el car"cter a)soluto de dicha incapacidad! %or lo tanto& los menores imp)eres son )"sicamente incapaces y e+cepcionalmente capaces cuando concurre en el ordenamiento jurídico algn 0acultamiento a su 0a$or! /enor adulto =rado de incapacidad *egn el art! 58& son menores adultos aquellos que tienen entre 5: y 85 a1os! El antiguo art! BB& inc! 5& decía' -*on incapaces respecto de ciertos actos o del modo de ejercerlo' los menores adultos!!!.! *egn la redacci#n original& pareciera que estos menores eran incapaces s#lo respecto de actos determinados y& por consiguiente& )"sicamente capaces para la generalidad de los actos mencionados! *in em)argo& la realidad jurídica y la doctrina general concorda)a en que aquella redacci#n no re$ela)a la e0ecti$a situaci#n de genérica incapacidad! %or tanto& tam)ién los menores adultos eran incapaces por regla general y s#lo e+cepcionalmente capaces respecto de los actos determinados& allí donde la ley calla)a comen2a)a la incapacidad! ,0ortunadamente la ley 5!55& ha rati0icado la ela)oraci#n doctrinaria& ajustando a ella el nue$o art! BB& que dice' -Los menores adultos s#lo tienen capacidad para los actos que las leyes les autori2an otorgar.! ,ctos que pueden reali2arse segn las edades *in límite de edad' ; %eque1os contratos de la $ida ci$il! Ejemplo' hacer compras de poco monto& $iajar en medios de transporte p)lico pagando el $iaje& comprar )oletos para espect"culos p)licos& y otros actos semejantes& cuya reali2aci#n queda autori2ada por la 0uer2a de la costum)re! ; Contratar suministros que le sean de urgente necesidad& si est" ausente de la casa paterna Jart! 8G6! ; Casarse con dispensa judicial de la edad! ; (ra)ajar en empresas 0amiliares! ; *er mandatario J
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, los 5A a1os' ; ,dquirir por sí mismo la posesi#n de las cosas Jart! 89G96! ; *on responsa)les ci$ilmente por los actos ilícitos que se cometan Jrelacionado con el discernimiento y no con la capacidad6! ; %uede& con autori2aci#n paterna& ejercer o0icio& pro0esi#n o industria desde los 58 a1os de edad Jart! 8B y art! 5& ley 5!956! , los 5: a1os' 5! *in necesidad de autori2aci#n' ; De0enderse en juicio criminal Jart! 8@6! %ara querella sigue siendo incapa2! ; Reconocer hijos e+tramatrimoniales Jart! 8@6 ; Estar en juicio la)oral& como actor o demandado! ; Demandar a sus padres por alimentos& con asistencia de un tutor o /inisterio de /enores! ; *er testigo en juicio ci$il y la)oral Jart! :8 C%46 ; Reci)ir cosas en -deposito necesario.& o sea en caso de peligro o 0uer2a mayor! ; ,0iliarse a sindicatos& actuar en el 0uero del tra)ajo Jart! 9 dec!;ley 98!9:::6! 8! Con autori2aci#n de sus padres' ; Ejercer empleo& o0icio& pro0esi#n o industria! ; Estar en juicio ci$il ; Dejar la casa de sus progenitores a salir al e+tranjero ; %ueden enrolarse en el ejército y entrar en comunidades religiosas desde la edad que 0ijen las respecti$as reglamentaciones Jart! 8B6! , los 5 a1os' ; La mujer casarse con autori2aci#n de los padres o $enia judicial& y al emanciparse tiene plena capacidad la)oral Jart! 5& inc! B& segn ley 89!B5B6! ; %ueden e+traer 0ondos de la Caja 4acional de ,horro y *eguro Jart! & ley GB86! , los 5@ a1os' 5! *in necesidad de autori2aci#n' ; %lena capacidad la)oral y pro0esional Jart! 58@6! ; Otorgar testamento Jart! 95:6! ; %edir en el registro ci$il se agregue a su nom)re el apellido materno o el segundo apellido paterno! ; *er dador de #rganos o materia anat#mico para transplantes! ; Ejercer derechos p)licos! 8! Con ,utori2aci#n' ; El hom)re& casarse! ; *er emancipados por ha)ilitaci#n de edad! ; Ejercer el comercio Jart! 5A y 55 Co! Co!6! Otros actos permitidos a los menores adultos' ; %ueden contraer o)ligaciones naturales Jart! B5B67 ; %ueden cele)rar contratos concernientes a su empleo Jart! 8@967 ; %ueden actuar como mandatarios& pero pueden alegar la nulidad para e+cluir su responsa)ilidad Jarts! 5@G y 5@G@67 ; %uede o)ligarse como depositario en caso de dep#sito necesario Jart! 888@6! /enores con titulo pro0esional El nue$o art! 58@ dice' -!!! Desde los dieciocho a1os el menor puede cele)rar contrato de tra)ajo en acti$idad honesta sin consentimiento ni autori2aci#n de su representante& quedando a sal$o al respecto las normas del derecho la)oral! El menor que hu)iere o)tenido título ha)ilitante para el ejercicio de una pro0esi#n podr" ejercerla por cuenta propia sin necesidad de pre$ia autori2aci#n! En los dos supuestos precedentes& el menor puede administrar y disponer li)remente los )ienes que adquiere con el producto de su tra)ajo y estar en juicio ci$il o penal por acciones $inculadas a ellos.! La capacidad pro0esional con titulo ha)ilitante no requiere límite de edad! *e o)tiene desde que se logra el titulo& aunque sean antes de los 5@ a1os! %orque sería contradictorio otorgarle el titulo y prohi)irle tra)ajar! *e re0iere a cualquier titulo que ha)ilite para el ejercicio de una acti$idad especiali2ada Jperito mercantil& maestro& maestro mayor de o)ras& etc!6! Los menores con título pro0esional& al igual que los que tienen plena capacidad la)oral a los 5@ a1os& tienen la li)re administraci#n de lo o)tenido con el 0ruto de su tra)ajo& y pueden estar en juicio ci$il o criminal en relaci#n con esos )ienes! En cuanto a los e0ectos de la capacidad& ella hace surgir un 0ondo de )ienes o peculio& que tiene un régimen separado dentro del patrimonio del menor Jpatrimonio -especial.6& di0erenciado de otros )ienes o)tenidos por otros títulos Jdonaci#n& herencia& legado& juego& que continan )ajo administraci#n de los padres6 y que es con0iado a su li)re administraci#n y disposici#n!
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Capacidad comercial 4oci#n Llamada -emancipaci#n comercial dati$a.! Es la que se otorga al menor de edad a 0in de ha)ilitarlo s#lo para el ejercicio del comercio Jsiguen siendo incapaces Jmenores adultos6 y sujetos a la patria potestad o tutela6! En esta materia se ha a)andonado todo lo relati$o a ella al C#digo de Comercio& lo que éste C#digo hi2o 0ue ocuparse de la pu)licidad del instituto& y tam)ién de introducir legislaciones e+cepcionales apropiadas respecto del menor comerciante! Régimen legal Esta clase de emancipaci#n se encuentra determinada por los arts! 5A y 55 Co! Co! El art! 5A dice' -(oda persona mayor de dieciocho a1os puede ejercer el comercio con tal que acredite estar emancipado o autori2ado legalmente.! El art! 55& a su $e2& agrega' -Es legítima la emancipaci#n' 5! Conteniendo autori2aci#n e+presa del padre o de la madre Jte+to segn ley 89!8:67 8! *iendo inscripta y hecha p)lica en el tri)unal de comercio respecti$o! Llenados estos requisitos el menor ser" reputado mayor para todos los actos y o)ligaciones comerciales.! ,lcance *egn el art! 55 Co! Co!& luego de llenados todos los requisitos de la emancipaci#n comercial& el menor ser" reputado mayor para todos los actos y o)ligaciones comerciales& pero no rigen en el orden comercial las limitaciones consignadas en los arts! 59: y 59B! *anci#n de los actos o)rados con incapacidad (anto los menores imp)eres como los adultos& est"n sujetos a un mismo régimen de sanci#n' los actos por ellos o)rados al margen de la ley& son nulos de nulidad relati$a! 4ulos& porque el $icio es mani0iesto y no est" sujeto a in$estigaci#n7 y de nulidad relati$a& porque se esta)lece la nulidad en el s#lo interés del incapa2& quien puede con0irmarlo al alcan2ar su capacidad! CE*,CIW4 DE L, I4C,%,CID,D DE LO* /E4ORE* Causales *egn el nue$o art! 58@' -Cesa la incapacidad de los menores por la mayor edad& el día en que cumplieren $eintin a1os& y por su emancipaci#n antes de que 0ueren mayores!!!.! %or consiguiente& los supuestos de cesaci#n de incapacidad son dos' mayoría de edad y emancipaci#n! /ayoría de edad E0ectos Como dice el art! 58@& la mayoría de edad se adquiere al cumplir la persona los 85 a1os de edad! , partir de allí& han dejado de ser menores! En cuanto a los e0ectos& el art! 58G dice' -La mayor edad ha)ilita desde el día que comen2are& para el ejercicio de todos los actos de la $ida ci$il& sin depender de 0ormalidad alguna o autori2aci#n de los padres& tutores o jueces.! %or lo tanto& la mayoría de edad opera autom"ticamente& quedando el sujeto ha)ilitado para todos los actos de la $ida ci$il! %uede ocurrir que los )ienes del e+ menor se encuentren en poder de terceros y que éstos se nieguen a entregarlos& en tal caso )astaría la justi0icaci#n de la edad& sin 0orma de juicio! Esto ltimo es lo que indica el art! 59A& que dice' -%ara que los menores llegados a la mayor edad entren en la posesi#n y administraci#n de sus )ienes& cuando la entrega de éstos dependa de la orden de los jueces& )astar" que simplemente presenten la prue)a legal de su edad.! La prue)a legal de la edad se acredita con la partida de nacimiento Jart! G6! Emancipaci#n ci$il 4oci#n Es la instituci#n por la cual los menores de edad quedan li)erados de la incapacidad que pesa so)re ellos con anticipaci#n a la mayoría de edad! Es una declaraci#n anticipada de capacidad restringida Causales Los supuestos de emancipaci#n ci$il son' a6 Por matrimonio' si el menor se casa a los 5@ a1os los $arones y las mujeres a los 5 a1os! )6 Por ha'ilitaci"n de edad ' cuando con su consentimiento y por decisi#n de quienes ejercen so)re ellos alguna autoridad& el menor se $e in$estido de plena capacidad! Emancipaci#n por matrimonio Es la que adquiere una persona menor de edad& cuando contrae matrimonio! El 0undamento de la emancipaci#n radica en la incompati)ilidad del estado de esposo con la sujeci#n del mismo a la patria potestad o tutela! ,dem"s& para quien asumi# la responsa)ilidad de 0undar una 0amilia de)e desen$ol$erse sin tra)as en el orden patrimonial! El matrimonio e+tingue autom"ticamente la patria potestad! Es -legal.& es decir que opera de pleno derecho& sin necesidad de declaraci#n especial!
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Requisitos Los requisitos para adquirir la emancipaci#n son' a6 (ener edad h")il para contraer nupcias& que es de 5@ a1os para el $ar#n y de 5 para la mujer7 )6 Ha)er cele)rado matrimonio& segn el art! 595! La autori2aci#n de los representantes legales para casarse Jque se requiere aunque los menores estén emancipados por ha)ilitaci#n de edad6& no es un requisito para emanciparse! La nica sanci#n que pre$é la ley para estos casos& es que no tendr"n hasta los 85 a1os la administraci#n y disposici#n de los )ienes reci)idos o que reci)ieren a titulo gratuito& continuando respecto de ellos el régimen legal $igente de los menores Jpatria potestad6! Car"cter La emancipaci#n por matrimonio es irre$oca)le& signi0ica que una $e2 constituida no desaparece aunque llegue a cesar la causa que le diera origen! ,l respecto dice el art! 599' -La emancipaci#n por matrimonio es irre$oca)le y produce el e0ecto de ha)ilitar a los casados para todos los actos de la $ida ci$il sal$o lo dispuesto por los arts! 59: y 59B& aunque el matrimonio se disuel$a en su menor edad por muerte de uno de ellos& tengan o no hijos!!!.! El precepto transcripto se re0iere al supuesto de disoluci#n del matrimonio por muerte de uno de los esposos& pero hay que agregar otras hip#tesis' a6 %ivorcio' Como hemos dicho& el menor conser$a la capacidad adquirida& y el art! 599 termina diciendo' -!!! 4o o)stante ello& la nue$a aptitud nupcial se adquirir" una $e2 alcan2ada la mayoría de edad.! Esta prohi)ici#n importa una incapacidad de derecho& que sería injusti0icada en el caso de disol$erse el matrimonio por muerte de uno de los c#nyuges! )6 Nulidad del matrimonio ' *egn el art! 598' -*i el matrimonio 0uese anulado& la emancipaci#n ser" de ningn e0ecto desde el día en que la sentencia de nulidad pase en autoridad de cosa ju2gada! Es decir& que son $"lidos todos los actos del menor hasta la nulidad del casamiento! En el caso de matrimonio putati$o su)sistir" la emancipaci#n respecto del c#nyuge de )uena 0e.! *e entiende que siendo nulo un matrimonio& la emancipaci#n queda sin sustento de)ido a que e+isti# alguna causa gra$e que lo pri$# de $alide27 con respecto al matrimonio -putati$o.& que es aquél contraído de )uena 0e por uno o am)os c#nyuges Jignorando dichas causas gra$es6& sería injusto retraer al c#nyuge de )uena 0e a una situaci#n de incapacidad& pro$ocando gra$es trastornos en los negocios o)rados por el mismo! c6 Ine-istencia del matrimonio ' El matrimonio jurídicamente ine+istente no produce e0ectos ci$iles aunque una o am)as partes 0ueran de )uena 0e! Emancipaci#n por ha)ilitaci#n de edad Requisitos Llamada tam)ién emancipaci#n -dati$a. Jla puede o)tener el menor a los 5@ a1os de edad6! De lo dicho en el art! 595& se pueden e+traer cinco requisitos& los cuales se pueden agrupar en' a6 Requisitos materiales' que se re0iere a las personas requeridas& que son' 56 Consentimiento del menor' la doctrina y la jurisprudencia han $isto la con$eniencia de e+igir el consentimiento del menor& pues su omisi#n entra1a el peligro de colocarlo al 0rente de una serie de responsa)ilidades 0rente a las cuales puede no sentirse capacitado! 86 Voluntad paterna' la cual de)e entenderse el consentimiento de am)os padres Jpatria potestad6! El menor no esta ha)ilitado para solicitar al jue2 su propia emancipaci#n! 96 *entencia Jha)ilitaci#n6 judicial' a pedido del tutor o del curador! )6 Requisitos 0ormales' se re0ieren al instrumento y su inscripci#n' 56 Instrumento p)lico' en el caso de ha)ilitaci#n paterna& que de)er" inscri)irse en el Registro %)lico! 86 *entencia judicial' tam)ién de)e ser registrada en el citado Registro! a partir de ahí es oponi)le a terceros! *i el menor est" )ajo tutela& la autori2aci#n de)e darla el jue2& ya sea a pedido del tutor o del propio menor& y la sentencia de)e inscri)irse en el registro ci$il para que tenga e0ectos contra terceros! E0ectos *e les reconoce idéntico régimen que a los emancipados por matrimonio! La nica di0erencia entre am)os regímenes& es que la emancipaci#n dati$a es $oluntaria y re$oca)le& mientras que la del matrimonio es legal es irre$oca)le! La re$ocaci#n de la emancipaci#n dati$a es siempre por decisi#n judicial& donde de)e acreditarse la ine+periencia del menor! La sentencia re$ocatoria de)er" inscri)irse en el Registro Ci$il! Los emancipados por ha)ilitaci#n de edad no pueden casare sin el consentimiento de sus padres& o aquel que ejer2a la patria potestad& o del tutor& o del jue2! %ara ejercer el comercio una $e2 emancipado de)e cumplir con los requisitos estipulados en el C#digo de Comercio! Car"cter El nue$o art! 595 contempla la posi)le re$ocaci#n de la ha)ilitaci#n por edad a instancia del padre& el e+ tutor o del ministerio pupilar! (al re$ocaci#n es odiosa& porque implica una -capitis deminutio. $ejatoria para quien ha)r" de su0rir esa amputaci#n de su personalidad!
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En nuestro país& es da)le presumir que constituir" un resorte pr"cticamente desconocido7 y aunque en algunos casos se lo llegue a aplicar& resultar" un remedio tardío& pues no podr" e$itar el consumado deterioro del patrimonio del menor! %ara Llam)ías& es pre0eri)le controlar m"s de cerca la actuaci#n del emancipado! Capacidad del menor emancipado ,n"lisis del régimen legal La emancipaci#n causa la e+tinci#n de la patria potestad y de la tutela& así como de la incapacidad que pesa)a so)re el menor! %ero a pesar de esto& la situaci#n del emancipado no es la misma que la del mayor de edad& pues si )ien am)os go2an de plena capacidad& el emancipado $e modi0icada su capacidad por los arts! 59: y 59B! Distintos casos %or lo e+puesto podemos decir que el emancipado es capa2 por regla general& e incapa2 por e+cepci#n& respecto de ciertos actos patrimoniales! %rohi)iciones a)solutas El nue$o art! 59: dice' Los emancipados no pueden ni con autori2aci#n judicial' 5! ,pro)ar cuentas de sus tutores y darles 0iniquito' el tutor& ante la emancipaci#n de)e dar cuentas de todo lo hecho durante sus 0unciones y de0inir la situaci#n patrimonial del menor! El menor de)e dar su con0ormidad a esta rendici#n! %ero& para e$itar que el menor& )ajo in0luencia moral del tutor& se $ea o)ligado a prestar con0ormidad& la apro)aci#n de la rendici#n de)er" hacerla el jue2 de la tutela! 8! Hacer donaci#n de )ienes que hu)iesen reci)ido a título gratuito! 9! ,0ian2ar o)ligaciones! :! 4o pueden ser 0iadores' comprende la prohi)ici#n de constituir garantías reales por o)ligaciones de terceros! ,lgunos autores consideran que los menores emancipados son inh")iles para el desempe1o de la tutela y la curatela Jart! 9@G& inc! 56! Llam)ías comparte la opini#n de
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En cuanto al car"cter de la nulidad& consideramos que am)as hip#tesis los actos son de nulidad relati$a& por no ha)erse instituido la nulidad por un moti$o de orden p)lico& sino para lograr la mejor protecci#n del emancipado! ?nidad V DE/E4(E* Concepto *on incapaces por demencia& las personas que por causa de en0ermedades mentales& no tienen aptitud para dirigir su persona o administrar sus )ienes! Este es un nue$o concepto& m"s acertado que el aplicado por Véle2& quien hacía una clasi0icaci#n anticuada de las en0ermedades mentales Jmanía& demencia o im)ecilidad6! La nica o)ser$aci#n a esta de0inici#n es del uso de la pala)ra -demencia.& dado que ésta implica una de las tantas en0ermedades mentales! *ería m"s apropiado el término -insanos. como los denomina
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Llam)ías piensa que el criterio acertado es el )iol#gico;jurídico& que cuenta con la adhesi#n de la generalidad de la doctrina! ,rgumenta que el criterio econ#mico;social es inseguro por el riesgo que se pueda incapacitar a una persona sana s#lo porque sea inepta para la administraci#n de sus )ienes! En cuanto al criterio médico& ol$ida a aquellos casos mencionados por los psiquiatras de alienados que son capaces de administrar sus )ienes& aparte de l a declaraci#n de su incapacidad! Declaraci#n de demencia Requisitos %ara que se pueda declarar la incapacidad de los en0ermos mentales el C#digo ha e+igido la concurrencia de una serie de recaudos que pueden clasi0icarse en' Requisitos de 0orma *on los modos de $eri0icar la en0ermedad denunciada& estos se encuentran en los arts! 5:A y 5:5! El art! 5:A dice' -4inguna persona ser" ha)ida por demente& para los e0ectos que en este C#digo se determinan& sin que la demencia sea pre$iamente $eri0icada y declarada por jue2 competente.! , su $e2& el art! 5:8 agrega' -La declaraci#n judicial de demencia no podr" hacerse sino a solicitud de parte& y después de un e+amen de 0acultati$os.! De los preceptos transcriptos surgen los requisitos 0ormales que son' a6 Instancia de parte le#ítima ' es decir& la demencia no puede ser declarada de o0icio& porque no es posi)le declarar la incapacidad del insano sin seguir el pertinente juicio de insanía& que se inicia con la denuncia de quien es parte legítima para ese e0ecto Jarts! 5:8 y 5:96! 4o pueden pedirla los socios& acreedores& amigos& ni el propio demente& sal$o que se encuentre en inter$alos de lucide2! )6 4-amen previo de facultativos ' como un recaudo de la justicia que de)e tener la decisi#n a adoptarse en materia tan gra$e como esta& en la cual un error judicial puede tener gra$ísima trascendencia! *egn el art! 5:9 los 0acultati$os de)en cali0icar la demencia en su car"cter! El e+amen medico de tener las siguientes precisiones Jdiagn#stico& pron#stico& 0echa apro+imada de la en0ermedad& necesidad de internar& régimen de asistencia6& pero adem"s de)e e+presar si es parcial o total y& si el jue2 lo requiere& si pueden administrar su persona y )ienes! En cuanto al $alor del e+amen& si lo dictamina sano& es o)ligatorio para el jue2& quien no puede cuestionar el elemento )iol#gico del e+amen que ampara su capacidad! En cam)io& si dicen que es en0ermo& puede el jue2 no estar de acuerdo y no declarar la demencia si lo encuentra apto para dirigir su persona y administrar sus )ienes! %iscusi"n so're el valor del dictamen m3dico ' ca)e considerar si el dictamen médico es o)ligatorio para el jue2& al respecto se han emitido di$ergentes opiniones' ; *egn la opini#n corriente de la doctrina y la jurisprudencia& el dictamen médico no es o)ligatorio para el jue2& de manera que an contra la opini#n médica podría concluir el jue2& )as"ndose en todas las prue)as rendidas& que el denunciado es insano o que no lo es! ; %ara Orga2& en el aspecto médico& el jue2 no puede apartarse de un dictamen concorde de los 0acultati$os7 cosa que sí puede hacerlo en el aspecto jurídico& o sea& en la apreciaci#n de la aptitud del denunciado para dirigirse a sí mismo como a sus )ienes! ; %ara Llam)ías si el dictamen médico ase$era que el denunciado est" sano& es inacepta)le que el jue2 pueda apartarse del mismo para determinar la interdicci#n del denunciado7 pero cuando el dictamen médico se pronuncia por la en0ermedad del denunciado& entonces el jue2& so)re la )ase de otras prue)as& puede persuadirse de la opini#n contraria! c6 Necesidad de entencia *udicial para declarar la insanía Jart! 5:A6' el jue2 competente es el del domicilio del denunciado! El cam)io de domicilio producido después de iniciado el juicio& no altera la competencia del jue2! La tramitaci#n ante jue2 incompetente no es in$"lida si se ha consentido la jurisdicci#n del mismo& en tal caso& la sentencia sería para de0inir la capacidad del sujeto! d6 %esi#naci"n de curador ad9litem e intervenci"n del Ministerio de Menores ' segn art! 5:! Requisitos de 0ondo *on las condiciones que de)en presentar las personas para que el jue2 pueda declarar su incapacidad& que son los siguientes' a6 4nfermedad mental ' *egn el art! 5:5 se declaran incapaces aquellas personas que padecen alguna en0ermedad mental& por tal moti$o& no es posi)le declarar la incapacidad de las personas que no padecen de una en0ermedad& tales como los dé)iles mentales o por ra2#n de ancianidad! %ara llegar a incapacitar al anciano& los tri)unales han resuelto que se reali2ar" s#lo si padece de demencia senil! En caso de e)riedad no se la considera como causa de interdicci#n& pero si la e)riedad degenera en una alteraci#n mental& la interdicci#n se decreta por ese moti$o! )6 4stado ha'itual ' 4o comprendiendo los ataques períodos de demencia! 4o se de)e con0undir -ha)itual. con -continua.& pues los síntomas pueden no ser permanentes& sino recurrentes! El antiguo art! 5:5 e+igía para poder incapacitar a un en0ermo mental que su estado 0uera ha)itual& es decir& ordinario y constante& -aunque tenga inter$alos lcidos o la manía sea parcial.! ; La manía parcial' no impide la declaraci#n de interdicci#n porque ella es una 0orma cínica de alineaci#n mental& llamado -delirio sistemati2ado.& el que por la indi$isi)ilidad de la conciencia a0ecta a toda la personalidad!
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c6 Incidencia de la enfermedad mental en la vida de relaci"n J0alta de aptitud para dirigir su persona o administra sus )ienes6' segn el art! :@' -*e da curador al mayor de edad incapa2 de administrar sus )ienes.! Esta disposici#n opera en conjunto con la en0ermedad mental y cali0ica la situaci#n del en0ermo mental para declarar su incapacidad! La sola ineptitud de la persona para el manejo de sus )ienes& sin el antecedente de la en0ermedad& es insu0iciente para incapacitar a la persona7 pero tampoco la sola en0ermedad es su0iciente para la interdicci#n si mantiene un acepta)le control de su persona y en el manejo de sus intereses! La ley 5!55& en el art! 5:5 aclara que el sentido de la incapacidad del insano es suplir la aptitud para dirigir su persona y administrar sus )ienes& pero éste precepto de)e ser correlacionado con el art! :@! d6 2ondiciones ne#ativas ' 0inalmente& para que la declaraci#n de interdicci#n sea 0acti)le& se requiere' K Que el denunciado no sea menor imp)er Jo sea& tiene que tener 5: a1os de edad6' edad e+igida por el art! 5:B porque sería so)rea)undante dentro del sistema del C#digo duplicar la incapacidad a)soluta! El menor imp)er ya es incapa2 a)soluto de hecho! El menor de 5: a1os casado con -dispensa de edad.& sí podría ser declarado demente& porque ya seria capa2& por ha)erse emancipado con el matrimonio! K Que no haya sido recha2ado antes un pedido de interdicci#n Jart! 5:6' esta pre$isi#n legal se apoya en un moti$o pr"ctico' e$itar que alguien sea $íctima de las molestias y $ejaciones que para una persona normal importa la sola sospecha que la denuncia de insanía supone& todo lo cual de)e eliminarse cuando ya promedia una sentencia de reconocimiento de salud mental del denunciado! a ha)ría cosa ju2gada de la sentencia que recha2a& sal$o que se 0unde en hechos so)re$inientes! >uicio de insanía %rocedimiento ; %etici#n7 ; Ordenar la reali2aci#n de un e+amen medico7 ; ijar un pla2o Jno mayor de 9A días6 dentro del cual se de)en producir las prue)as7 ; Veri0icar la demencia y dictar sentencia7 ; 4om)rar curadores pro$isionales7 El C#digo contiene ciertas disposiciones de índole procesal& )ases adoptadas en resguardo de la capacidad de las personas y que han de ser respetadas por las leyes de procedimiento! %etici#n Véle2 dispuso en el art! 5:8' -La declaraci#n judicial de demencia no podr" hacerse sino a solicitud de parte!!!.! Entonces surge la pregunta quién puede o no pedir la declaraci#n de demenciaP El punto est" considerado en el art! 5::& que dice' -Los que pueden pedir la declaraci#n de demencia son' 5! El esposo o esposa no separados personalmente o di$orciados $incularmente7 8! Los parientes del demente7 9! El /inisterio de /enores7 :! El respecti$o c#nsul& si el demente 0uese e+tranjero7 B! Cualquier persona del pue)lo& cuando el demente sea 0urioso& o incomode a sus $ecinos.! Haremos algunas o)ser$aciones respecto de las personas enunciadas en el artículo mencionado' a6 2"nyu#e no separado personalmente o divorciado ' el primer interesado en la protecci#n es el c#nyuge& por eso se le acuerda el derecho& y tam)ién el de)er& para asumir el cuidado de la persona y los )ienes del insano y con ello la direcci#n e+clusi$a de la 0amilia! )6 Parientes' la ley no distingue la calidad del parentesco ni los grados& pero Llam)ías considera que quedan comprendidos los parientes suscepti)les de producir algn e0ecto jurídico& es decir& el parentesco colateral hasta el cuarto grado y por a0inidad hasta el segundo grado! c6 4l Ministerio de Menores' este es uno de los casos en que la ley le con0iere una 0unci#n de representaci#n de la persona que protege! %ero el insano no es un incapa2 hasta que no se lo declare tal& de modo que esta atri)uci#n emana no de los principios generales de la representaci#n promiscua& sino de este precepto legal que le con0iere personería para suplir cualquier situaci#n de desamparo del en0ermo! d6 4l c"nsul del insano e-tran&ero ' esta disposici#n ha reci)ido la crítica de toda la doctrina& pues carece de toda justi0icaci#n! (odos los e+tranjeros reci)en en nuestro país un trato igualitario! e6 2ualquiera del pue'lo ' esta es otra disposici#n carente de justi0icaci#n& pues se atri)uye el derecho de denunciar la insanía a un e+tra1o! En el supuesto que se trata& la persona no in$iste la calidad de denunciante& ni tiene los derechos de tal& sino que pone en conocimiento a la autoridad judicial& y que se proceda a dar $ista al /inisterio de /enores para que haga suya la denuncia! Con respecto a quiénes no pueden pedir la declaraci#n de demencia& se entiende que son los socios& los acreedores o los simples amigos del insano& de)ido al car"cter ta+ati$o del art! 5::7 pero e+isten e+cepciones' la denuncia del propio insano& hecho en estado de lucide2& la denuncia del mandatario del insano& y el tutor del menor insano! E+amen y dictamen médico Como hemos dicho& el C#digo& como un recaudo de la decisi#n a adoptarse& supedita la posi)le declaraci#n de interdicci#n al e+amen de los 0acultati$os Jart! 5:86! %or consiguiente& no es posi)le omitir la re$isaci#n de los
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médicos& an cuando pareciera innecesaria por tratarse de una persona ya internada en un hospicio' se trata de un elemento constituti$o y esencial del de)ido proceso legal! En cuanto al modo de designaci#n de los peritos médicos& es asunto sujeto a la respecti$a ley local de procedimiento& pero se ha entendido que procede la designaci#n de un perito adicional propuesto por el insano& su de0ensor o por el tutor& no así si es propuesto por el denunciante! Veri0icaci#n de la demencia y declaraci#n judicial %or la trascendencia de la decisi#n que se adopte& no puede sino estar en mano de los jueces por la garantía que su inter$enci#n representa! %or ello& el art! 5:A condiciona la incapacidad del demente a la pre$ia $eri0icaci#n y declaraci#n de la en0ermedad por jue2 competente& siempre que no 0uera de o0icio! El jue2& luego de tomar conocimiento del in0orme de los médicos& y de con0ormidad a lo pedido por el ,sesor de /enores& el jue2 inicia el juicio de insanía& dando un pla2o para que las partes aporten las prue)as del caso! La sentencia es apela)le& y como garantía 0rente a la incapacidad que deri$a de la interdicci#n si no se apela& se ele$ar" en consulta a la C"mara& que resol$er" pre$ia $ista al ,sesor de /enores! Curatela Clases Durante el tr"mite del juicio pueden nom)rarse dos clases de curadores pro$isionales' a6 2urador +ad9litem,' el art! 5: dispone' -Interpuesta la solicitud de demencia& de)e nom)rarse para el demandado como demente& un curador pro$isorio que lo represente y de0ienda en el pleito& hasta que se pronuncie la sentencia de0initi$a!!!.! *u designaci#n es necesaria& pues de lo contrario se produciría un caso de inde0ensi#n de la persona para comportarse adecuadamente en el proceso! *u 0unci#n es de0enderlo en todo lo concerniente al pleito! Las 0unciones duran mientras su)siste el pleito y hasta que ha pasado en autoridad de cosa ju2gada la sentencia! ,n cuando las 0unciones del curador se restringen a las e+presadas& circunstancialmente y a 0alta de curador a los )ienes se le ha autori2ado a adoptar ciertas medidas de car"cter patrimonial )ajo el control del /inisterio de /enores y del ju2gado! )6 2urador a los 'ienes ' el nom)ramiento no es 0or2oso& sino que est" supeditado a dos supuestos' 56 Estado notorio de la en0ermedad7 86 La e+istencia de )ienes que puedan peligrar por el a)andono que su0ren! Las 0unciones del curador a los )ienes se relacionan con la administraci#n de éstos& que le son entregados a ese e0ecto -)ajo in$entario. Jart! 5:@6& y son ajenas al cuidado de la persona del representado! ,cerca de las 0acultades e+iste $acilaci#n de criterio en la doctrina y la jurisprudencia' K %ara *al$at& Orga2 y
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Regulaci#n jurídica Es di$ersa& ya que hay incapaces que o)ran con discernimiento& como los dementes interdictos en inter$alo de lucide2& que son responsa)les Jart! 5AA6! Hay& asimismo& personas capaces que o)ran sin discernimiento& como los insanos no interdictos que est"n )ajo el in0lujo de su en0ermedad! Responsa)ilidad del interdicto La sentencia de interdicci#n juega en el plano de la capacidad& pero carece de importancia respecto de la responsa)ilidad del agente! *iempre ha)r" lugar a esta responsa)ilidad cuando el demente haya o)rado con discernimiento& y no estar" comprometida si el insano no interdicto haya actuado )ajo el in0lujo de la en0ermedad! Estos principios se encuentran consignados en el art! 5AA& que dice' -4o se reputa in$oluntario el acto ilícito practicado por dementes en lcidos inter$alos& aunque ellos hu)iesen sido declarados tales en juicio!!!.! En el orden pr"ctico& parece que la prue)a de la sentencia de interdicci#n de)ería ejercer alguna in0luencia& pero tal presunci#n no tiene )ase legal& por tanto& la prue)a de ausencia de discernimiento incum)e al agente y el damni0icado s#lo tiene que demostrar la imputa)ilidad material del hecho al insano! Internaci#n >unto con la declaraci#n de demencia podr" ordenarse la internaci#n del en0ermo en instituciones médicas o asistenciales! Es una medida e+cepcional& y s#lo puede tomarse en caso de considerar que el en0ermo corra peligro de da1arse a si mismo o a otros! Inter$alos lcidos Consiste en un lapso de remisi#n de la en0ermedad Jno una mejoría super0icial6& durante el cual el paciente reco)ra por completo el dominio de sus 0acultades mentales& éste es un concepto meramente jurídico y no médico! Los inter$alos lcidos no impiden la declaraci#n de demencia7 tampoco restituye capacidad al ya declarado& que sigue siendo incapa2! El inter$alo lcido carece de signi0icaci#n jurídica en cuanto' ; La posi)ilidad de declarar la interdicci#n7 ; la aptitud del sujeto para otorgar actos luego de la interdicci#n! %ero sí adquiere importancia' ; En cuanto la responsa)ilidad del en0ermo mental por hechos ilícitos reali2ados en inter$alos lcidos Jart! 5AA67 ; En cuanto a la $alide2 de los actos o)rados por en0ermos mentales no interdictos Jporque son capaces jurídicamente y porque son hechos con discernimiento6! ; %ueden testar' la posi)ilidad de otorgar testamento en inter$alos de lucide2& por parte del demente interdicto& ha di$idido a la doctrina en una de las m"s amplias contro$ersias' a6 %ara una parte& se hace e+cepci#n a la incapacidad& )as"ndose en lo esta)lecido en el art! 95B& que se relaciona con los dementes interdictos7 adem"s& se arguye la necesidad de respetar la e+presi#n de la $oluntad del testador& cuando hay seguridad que representa el querer de la persona en estado de lucide2! )6 %ara la otra parte& no hay moti$o para introducir una e+cepci#n que la ley no hace& ya que el art! 95B no alude a la capacidad& sino al discernimiento que de)e tener el agente para que su acti$idad resulte jurídicamente e0ica2 Jarts! @G& GAA y 5A:B6! *ituaci#n jurídica de los insanos respecto de su capacidad& responsa)ilidad y $alide2 de sus actos Capacidad del insano El principio general es innega)le' mientras no se dicte la declaraci#n judicial de interdicci#n el insano es una persona capa2 de gestionar sus derechos y pro$eer al cuidado o descuido de su persona! *egn el art! 5:@ cuando la en0ermedad sea notoria e induda)le el jue2& de o0icio& adoptar" las medidas esta)lecidas en dicho artículo& decretar" la inhi)ici#n de los )ienes y las pro$idencias que crea necesarias para asegurar la indisponi)ilidad de los )ienes mue)les y $alores! *i se trata de un presunto demente que o0reciese peligro para sí o para terceros& el jue2 ordenar" su internaci#n en un esta)lecimiento p)lico o pri$ado! La situaci#n mental del insano es un moti$o par la suspensi#n de la patria potestad& y si promedia denuncia de insanía& se lo estima impedido para desempe1arse como administrador de una sucesi#n! In0luencia del nom)ramiento de curador a los )ienes so)re la capacidad del insano Durante la tramitaci#n del juicio de insanía& es posi)le nom)rar al denunciado un curador de )ienes! La designaci#n importa autom"ticamente la suspensi#n parcial de la capacidad del denunciado& porque siendo inconce)i)le que el legislador pueda atri)uir como $"lida la reali2aci#n de un acto a dos personas distintas& se sigue que los actos de car"cter patrimonial y los )ienes quedan impedidos al representado! *e trata de una capacidad limitada a los actos de car"cter patrimonial& puesto que si estos actos se encuentran )ajo curatela& y supeditados al recha2o o no de la insanía& como condici#n resolutoria& de)e considerarse al denunciado como enteramente capa2 si otorga algn acto jurídico& en $irtud del e0ecto retroacti$o de la condici#n resolutoria operada! Ca)e concluir que el insano conser$a su capacidad general an después del nom)ramiento del curador& pero este hecho introduce una restricci#n importante que de)e considerarse suspendida en lo concerniente a los actos
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patrimoniales7 pero dicha suspensi#n es condicional& de manera que si se declara la interdicci#n& la incapacidad queda corro)orada y de0initi$a& en cam)io si la denuncia es recha2ada& la suspensi#n de la capacidad queda le$antada retroacti$amente& quedando $"lidos los actos o)rados en ese inter$alo! Responsa)ilidad del insano Esta materia es independiente de la capacidad de las personas y depende& en cam)io& del discernimiento que tengan en el momento de o)rar7 pues por aplicaci#n del art! GAA& allí donde hay discernimiento tam)ién hay responsa)ilidad& y donde no hay discernimiento queda e+cluida la responsa)ilidad! En cuanto al insano& no es responsa)le si ha actuado en estado de pri$aci#n de ra2#n& y sí lo es cuando acta en inter$alos de lucide2 Jart! 5AA6! Valide2 de los actos jurídicos Los actos jurídicos o)rados por los insanos no interdictos son -anula)les.& es decir& suscepti)les de ser anulados! El 0undamento reside en la ausencia de discernimiento del agente Jart! @G y GAA6& por cuya ra2#n las personas no pueden imputar al acto o)ligaci#n alguna! %ero luego de reco)rada la salud& el insano& o su representante& después de la interdicci#n puedan promo$er una acci#n de anulaci#n para que el acto sea anulado Jart! 5A:B6! Car"cter de la nulidad La sanci#n de nulidad es meramente relati$a& por cuanto su 0inalidad es la protecci#n de la persona& para que la in0erioridad no se con$ierta en causa de males para el insano! , quién pertenece la acci#n de nulidadP La acci#n de nulidad pertenece al insano& luego de reco)rada la ra2#n& o al curador& si se llegase ulteriormente a declarar la incapacidad! (am)ién podría ser ejercida por los herederos de insano& pero de)er" tomarse en cuenta lo prescripto por el art! ::! La contraparte del insano carece de acci#n para o)tener el pronunciamiento de anulaci#n del acto& sin duda carece de derecho si contratare con un demente interdicto Jarts! 5A:@& 5A:G y 55:6& de donde se induce por analogía que tampoco puede ejercer la acci#n si su ad$ersario es un insano no interdicto! %rescripci#n de la acci#n de nulidad 4o hay una disposici#n e+plícita que se re0iera a la prescripci#n de este tipo de acci#n& porque lo dispuesto en el art! :A95 rige para los dementes interdictos& /achado aplica los dos a1os del artículo mencionado! *ego$ia considera aplica)le el lapso de die2 a1os del art! :A89& cosa que comparte Llam)ías! en cam)io& para Orga2 la acci#n es imprescripti)le& en correspondencia con el car"cter a)soluto de la nulidad! Régimen de prue)a de la acci#n Es necesario acreditar que se encontra)a en el -momento. de otorgar el acto& en estado de pri$aci#n de la ra2#n sin que sea su0iciente la prue)a de que el sujeto carecía de discernimiento en la -época. del otorgamiento& porque esta 0acilitaci#n s#lo es pre$ista para los testamentos Jart! 956! %arali2aci#n de la acci#n La ley 5!55 ha agregado al art! :9 el siguiente p"rra0o' -!!! *i la demencia no era notoria& la nulidad no puede hacerse $aler& haya ha)ido o no sentencia de incapacidad& contra contratantes de )uena 0e y a título oneroso.! Con este agregado& la ley ha des$irtuado el alcance de la nulidad de los actos o)rados con carencia de discernimiento& y se ol$ida que la sanci#n de nulidad tiene el sentido de una protecci#n del insano y no una garantía para el sujeto capa2! Con el agregado se cu)re de $alide2 los actos despro$istos del cimiento $oluntario que anula el art! G::! ,ctos anteriores y posteriores a la declaraci#n de demencia Capacidad del interdicto La sentencia de interdicci#n pro$oca la incapacidad a)soluta del demente interdicto Jart! B:& inc! 96& moti$o por el cual se procede a designarle un curador de0initi$o Jart! B& inc! 96 para el go)ierno de la persona y sus )ienes Jart! :B6! El go)ierno de la persona se re0iere al cuidado del incapa2& y la curaci#n de éste si 0uera 0acti)le& no pudiendo el curador determinar por sí solo la internaci#n de aquél& pues es asunto que compete al jue2 Jart! :@86! En cuanto a la $alide2 de los actos o)rados por el demente& es necesario estudiar si 0ueron reali2ados antes o después de la interdicci#n' ,ctos anteriores a la interdicci#n *on los actos de quien& con posterioridad a la cele)raci#n del acto& es declarado demente y& el ju2gamiento de esos actos& acontece luego de la sentencia o interdicci#n! Es decir& si la demencia a la época del acto no era notoria Jp)lica6& s#lo se puede anular acreditando que se trata)a de un acto a título gratuito o que el contratante era de mala 0e! En el C#digo& la sentencia de interdicci#n tam)ién ejercía cierta in0luencia so)re el pasado& haciendo nacer un periodo de -sospecha.& an durante el juicio antes de la sentencia! %or tanto& es ra2ona)le in$alidar los actos jurídicos e0ectuados por el insano& con la sola prue)a de que 0ueron reali2ados luego de ser p)licamente conocida la en0ermedad mental! El antiguo art! :9 e+presa)a' -Los actos anteriores a la declaraci#n de incapacidad podr"n ser anulados& si la causa de interdicci#n declarada por el jue2 e+istía p)licamente en la época en que los actos 0ueron ejecutados.& esta
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disposici#n introducía una di$ersidad de régimen pro)atorio de la causa de in$alide2& segn que al tiempo de la impugnaci#n del acto promediara o no la interdicci#n del autor del acto! En suma& quien impugna)a el acto podía optar por prescindir de la sentencia& pro)ando la ausencia de discernimiento en el -momento. del acto7 o in$ocar la sentencia de interdicci#n& pro)ando dos e+tremos de la norma' 56 la en0ermedad se remonta a la -época. de la cele)raci#n del acto7 y 86 que la en0ermedad e+istía -p)licamente. por entonces! %ero el p"rra0o introducido por la ley 5!55& des)arata el sistema de nulidades antes mencionado& al agregar al art! :9' -!!! *i la demencia no era notoria& la nulidad no puede hacerse $aler& haya ha)ido o no sentencia de incapacidad contra contratantes de )uena 0e y a título oneroso.! ,ctos posteriores a la interdicci#n Como pro$ienen de un sujeto carente de capacidad& los actos jurídicos otorgados por el demente interdicto son nulos Jart! 5A:56! , esto se re0iere el art! :8& que dice' -*i la sentencia que concluya el juicio& declarase incapa2 al demandado& ser"n de ningn $alor los actos posteriores de administraci#n que el incapa2 cele)rase.! El precepto s#lo alude a los actos de administraci#n& pero ello no quiere decir que tengan $alor otra clase de actos& pues todos ellos quedarían impedidos por los arts! 5A:A y 5A:5& es que a disposici#n e+presa que les de $alor& de)en ser reputados -nulos. todos los actos patrimoniales e inclusi$e los e+trapatrimoniales& inclusi$e los actos -personalísimos.! *e les aplica la segunda parte del art! :9 Jal decir -haya ha)ido o no sentencia de incapacidad.6 y esto da oportunidad al contratante que pueda pro)ar que la nulidad no le es oponi)le acreditando' 56 que la demencia no era notoria7 y 86 que el acto era oneroso Jla )uena 0e se presume6! La notoriedad es el conocimiento de la demencia por las personas que lo trata)an en 0orma ha)itual& que ha)itan en el lugar donde se domicilia o $i$e el insano& aunque no 0uese conocida por la persona contra la que se deduce la nulidad! 4ulidad de los actos Car"cter *o)re este tema se han emitido tres tipos de opiniones' 56 %ara la mayor parte de la doctrina los actos otorgados por los dementes son in$"lidos& pero di0ieren en cuanto a la índole de la in$alide2 y en cuanto al car"cter de la misma& segn sean otorgados antes o después de la interdicci#n! *i son anteriores son -anula)les. y de -nulidad relati$a.7 pero si 0ueron practicados luego de la interdicci#n son -nulos. y de -nulidad a)soluta.! *i )ien es e+acta& carece de 0undamento so)re el car"cter de la nulidad segn la 0echa del acto! 86 Orga2 opina que la nulidad de los actos o)rados por insanos es siempre a)soluta& porque am)os casos 0ueron hechos por alguien carente de $oluntad! Llam)ías piensa que no hay ausencia de $oluntad& sino 0alta de discernimiento! 96 %ara la doctrina y la jurisprudencia recientes& los actos de los insanos son siempre de nulidad relati$a& sea que hayan sido o)rados antes o después de la interdicci#n! allecimiento del insano *egn el art! ::' -Después que una persona haya 0allecido& no podr"n ser impugnados sus actos entre $i$os& por causa de incapacidad!!!.! Vemos que err#neamente el codi0icador usa la e+presi#n -causa de incapacidad.& cuando de)i# decir -causa de demencia o insanidad.! Lo que la ley quiere impedir es que después de la muerte del agente se pretenda argXir su 0alta de salud mental para in$alidar lo o)rado por él! %ero si se in$oca la ausencia de capacidad por la interdicci#n& desaparece toda ra2#n que o)staculice la declaraci#n de nulidad! El principio no es a)soluto& y admite dos e+cepciones' 56 Que la insanía resulte del acto mismo' se justi0ica por sí sola& pues la incoherencia del acto mismo est" rele$ando aquello que se quiere demostrar& sin recurrir a un e+amen pericial Jcl"usulas a)surdas& redacci#n incoherente6! 86 ,ctos consumados luego de la demanda' a)arca los actos e0ectuados después de interpuesta la denuncia& pero antes de la sentencia& que no pudo dictarse por 0allecer el insano durante el proceso! (am)ién quedan incluidos los actos cele)rados antes del juicio de insanía! %ero quedan a0uera de la e+cepci#n& los actos del insano 0allecido que hu)iera agotado sus consecuencias antes de la demanda! La ley 5!55 agreg# al art! :: el siguiente p"rra0o' -!!! Esta disposici#n no rige si se demostrare la mala 0e de quien contrat# con el 0allecido.! %or lo tanto& demostr"ndose la mala 0e es posi)le impugnar el acto& en ra2#n de la en0ermedad mental! g6 *ituaci#n especial de los testamentos' El art! :: no se aplica& como su te+to lo indica& a las disposiciones de ltima $oluntad! %uede pensarse entonces que para impugnar un testamento 0uese menester pro)ar que el testador esta)a& en el -momento. de otorgarlo pri$ado de ra2#n& sal$o que mediando una sentencia de interdicci#n dictada con ulterioridad al testamento ya 0uera conocida p)licamente la en0ermedad a la -época. del otorgamiento!
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Este tema se encuentra regulado por los arts! 95B y 95! El primero de ellos requiere que para testar& la persona esté en su per0ecta ra2#n& es decir& que para declarar nulo un testamento& segn Llerena& no se necesita pro)ar que el testador 0uera declarado demente& sino que no esta)a en su per0ecta ra2#n! El art! 95 regula las prue)as de 0alta de discernimiento al decir' -La ley presume que toda persona est" en su sano juicio mientras no se prue)e lo contrario! ,l que pidiese la nulidad del testamento& le incum)e pro)ar que el testador no se halla)a en su completa ra2#n al tiempo de hacer sus disposiciones7 pero si el testador algn tiempo antes de testar se hu)iese hallado notoriamente en estado ha)itual de demencia& el que sostiene la $alide2 del testamento de)e pro)ar que el testador que el testador lo ha ordenado en un inter$alo lcido.! %ara Llam)ías& el artículo mencionado no comprende a los testamentos nulos propiamente dichos& ya que la nulidad es impuesta por la ley& lo que contempla son los testamentos anula)les por insanía del testador& cuya 0alla reside en el discernimiento del sujeto& que el jue2 aprecia! Cesaci#n de la incapacidad La incapacidad pro$ocada por la declaraci#n de interdicci#n perdura inde0inidamente mientras el incapa2 no sea reha)ilitado& tal como dice el art! 5BA' -La cesaci#n de la incapacidad por el completo resta)lecimiento de los dementes& s#lo tendr" lugar después de un nue$o e+amen de sanidad hecho por 0acultati$os& y después de la declaraci#n judicial& con audiencia del /inisterio de /enores.! Requisitos y tr"mite del juicio de reha)ilitaci#n *urgen del art! 5BA y son' a6 (eha'ilitaci"n del insano' la nica causa es el resta)lecimiento mental del interdicto& que de)e ser completo! Consiguientemente& si el resta)lecimiento 0uere parcial no procede disponer la reha)ilitaci#n! )6 *uicio de reha'ilitaci"n' se rige por las mismas reglas que el juicio de interdicci#n' 56 Quiénes pueden pedir la reha)ilitaci#n' el C#digo no lo aclara& pero hay unanimidad de pareceres& por analogía& en que pueden promo$erlo todas las personas 0acultadas por el art! 5:: Jcurador& /inisterio %)lico& el propio insano& etc!6 con e+cepci#n del c#nsul y cualquier persona del pue)lo Jel interés de éstas concluye con la internaci#n6! ,dem"s& del de)er estricto del curador de promo$er el juicio! La doctrina y la jurisprudencia consideran que el propio interdicto est" ha)ilitado para promo$er el juicio& si )ien sigue siendo incapa2& contina representado por el curador& ra2ones de humanidad o)ligan a introducir esta e+cepci#n Jart! 9B C%46! 86 *uez competente' tampoco el C#digo aclara este punto& pero no es dudoso que la competencia corresponde al jue2 que ha determinado la interdicci#n& por aplicaci#n de los arts! :A: y :AB& de con0ormidad por lo prescripto en el art! :B y art! B& inc! @ C%4! Consiguientemente& el juicio intentado ante un jue2 incompetente es nulo& pero& como toda nulidad procesal& es meramente -relati$a.& puede ser cu)ierta por la con0irmaci#n e+presa o t"cita del curador y del /inisterio de /enores! 96 :ui3nes son parte en el &uicio ' se concluye que lo son todos los que re$isten este car"cter en el juicio de interdicci#n& con la sal$edad de que el curador -ad;litem. est" sustituido por el curador de0initi$o! :6 4-amen m3dico' al igual que el juicio de interdicci#n& el e+amen de 0acultati$os médicos constituye un elemento esencial de este juicio& que no puede ser emitido )ajo pena de nulidad! Tstos de)en dictaminar& no el completo resta)lecimiento& sino que éste sea en grado tal que pueda dirigir su persona y administrar sus )ienes! El nom)ramiento de los médicos de)e hacerse por el jue2 con sujeci#n a los mismos principios que rigen el juicio de interdicci#n! *o)re el $alor del dictamen médico& se discute en doctrina de igual manera que en el juicio anterior! B6 entencia de reha'ilitaci"n ' la sentencia produce autoridad de cosa ju2gada y el e0ecto que tiene es el de hacer cesar la incapacidad que pesa)a so)re el interdicto& sin dependencia de 0ormalidad alguna Jart! 58G6! Desde ese momento& se reanudan los pla2os de prescripci#n que hu)ieran estado en suspenso por ra2#n de la incapacidad! La sentencia se inscri)e en el Registro Ci$il& para ser oponi)le a terceros de )uena 0e! Cosa ju2gada *u interdependencia entre la materia ci$il y penal El principio de independencia est" consignado en los arts! 5B5 y 5B8! El art! 5B5 dice' -La sentencia so)re demencia y su cesaci#n& s#lo hacen cosa ju2gada en el juicio ci$il& para los e0ectos declarados en este c#digo7 mas no en juicio criminal& para e+cluir una imputaci#n de delitos o dar lugar a condenaciones.! El principio es una consecuencia de la distinci#n entre capacidad y responsa)ilidad! La sentencia no trae consecuencias para e+cluir o admitir la responsa)ilidad de las personas& sal$o la responsa)ilidad ci$il& que resulta del art! 5AA! , su $e2& el art! 5B8 precepta' -(ampoco constituye cosa ju2gada en el juicio ci$il& para los e0ectos de que se trata en los artículos precedentes& cualquiera sentencia en un juicio criminal que no hu)iese hecho lugar a la acusaci#n por moti$o de la demencia del acusado& o que lo hu)iese condenado como si no 0uese demente el procesado.!
B:
%or consiguiente& siempre ser" 0acti)le& después de considerada la situaci#n mental de un procesado en el 0uero penal& re$isar esa misma situaci#n en el 0uero ci$il& sea para pro$eer a la reha)ilitaci#n ci$il de éste& sea para apreciar su responsa)ilidad ci$il! ,l jue2 ci$il le interesa el estado ha)itual de demencia& para declararlo incapa2! ,l jue2 penal le interesa si al momento de cometer el delito& tenía o no discernimiento& para su responsa)ilidad penal! Como $emos& los conceptos de demencia ci$il y criminal son distintos! O(RO* I4C,%,CE* *ordomudos Concepto Los sordomudos pueden ser declarados incapaces s#lo si no sa)en darse a entender por escrito! 4o es rele$ante si se pueden comunicar por signos u otros medios! Los sordomudos est"n en una situaci#n de di0icultad para desen$ol$erse& por ello& en ocasiones& resulta )ene0iciosa su declaraci#n de incapacidad& que tampoco es autom"tica Jal igual que los dementes6& por lo tanto requiere declaraci#n judicial& lo mismo que para la reha)ilitaci#n& en su caso! , di0erencia de los dementes& los sordomudos pueden casarse y nunca pueden ser internados& en cam)io los dementes de ser necesario& pueden ser internados en esta)lecimientos psiqui"tricos y no pueden casarse! En la noci#n $ulgar& los sordomudos& son aquellos que est"n pri$ados del ha)la a causa de su sordera de nacimiento! En el concepto jurídico son los que no pueden ha)lar con los dem"s ni oír lo que se les dice& sin atender al origen de su de0iciencia! (al situaci#n los coloca en una posici#n de in0erioridad respecto de sus semejantes& moti$o por el cual desde antiguo se ha creado para ellos un sistema de protecci#n& por el que se los incapacita)a! /odernamente se escogen otros procedimientos para alcan2ar el amparo de quienes padecen esas de0iciencias! Condici#n jurídica El art! B:& inc! :& declara a)solutamente incapaces& al igual que los dementes& a los sordomudos que no sa)en darse a entender por escrito! Concordantemente el art! 5B9 dispone' -Los sordomudos ser"n ha)idos por incapaces para los actos de la $ida ci$il& cuando 0uesen tales que no puedan darse a entender por escrito.! La terminología del C#digo no es uni0orme& pues cam)ia de 0#rmula por la 0rase -no sa)er leer ni escri)ir.!
BB
%ersonas que pueden solicitar la interdicci#n *on las mismas que pueden solicitar la declaraci#n de demencia& como lo determina el art! 5B& que prescri)e' -Las personas que pueden solicitar la declaraci#n judicial de la incapacidad de los dementes& pueden pedir la de la incapacidad de los sordomudos.! De)e aclararse que en el caso no ca)e la acci#n popular que puede esgrimir cualquier persona& trat"ndose de un insano 0urioso! E0ectos de la interdicci#n La sentencia tiene por e0ecto la supresi#n de la capacidad de que go2a)a hasta el momento de pasar el pronunciamiento en autoridad de cosa ju2gada! Desde entonces el sujeto queda en la condici#n de un a)solutamente incapa2& cuya representaci#n es asumida por el curador que ha de nom)r"rsele en el mismo acto! El curador e+tiende su representaci#n a todos los actos de la $ida ci$il Jart! 86& con la e+clusi#n de los actos personalísimos7 por tanto& sal$o e+preso 0acultamiento Jmatrimonio& testamento6& el sordomudo queda impedido de reali2ar los actos personalísimos& en 0orma a)soluta! 4ulidad de los actos o)rados Como consecuencia de la interdicci#n& todo acto o)rado después del pronunciamiento judicial es nulo& de nulidad relati$a& por su 0inalidad protectora! En cuanto a los actos anteriores& s#lo podr"n ser in$alidados si se esta)leciese la carencia de discernimiento en el momento de otorgarlos! Es claro que se trata de un supuesto te#rico& pues la ineptitud natural constituye un impedimento de hecho& de modo que ha de reputarse el acto ine+istente por ausencia de un sujeto! /atrimonio del sordomudo El principio de incapacidad presenta una importante e+cepci#n con respecto al matrimonio! *egn disponía el art! 5A& ley de /atrimonio Ci$il' -Los sordomudos que no sa)en darse a entender por escrito& no pueden casarse entre sí ni con otra persona& sin el consentimiento de su padre& o sin el tutor o curador a 0alta de am)os o en de0ecto de éstos sin el del jue2.! De aquí se di0ería que los sordomudos incapacitados& no o)stante su carencia de aptitud para darse a entender por escrito si mani0esta)an su $oluntad aserti$amente de otra manera y si conta)an con el consentimiento del curador& podían contraer matrimonio! Luego de la re0orma introducida por la ley 89!B5B& el art! 5& inciso G& dispone' -*on impedimentos para contraer matrimonio'!!! G! La sordomude2 cuando el contrayente a0ectado no sa)e mani0estar su $oluntad en 0orma inequí$oca por escrito o de otra manera.! Cesaci#n de la incapacidad %ara que el le$antamiento de la interdicci#n corresponde proceder como est" indicado para los insanos& así lo e+presa el art! 5B@' -Cesar" la incapacidad de los sordomudos& del mismo modo que la de los dementes.! La incapacidad del sordomudo es un anacronismo& ya que el de0ecto del sujeto puede pro$enir de un de0ecto cere)ral o de un de0ecto org"nico& remedia)le por una educaci#n adecuada& que no justi0ica el remedio de la incapacidad por la lucide2 de que go2a el sordomudo7 todo sin perjuicio de admitir cierta incapacidad para reali2ar ciertos actos! %enados Causa de la incapacidad 4o est" pre$isto en el c#digo ci$il& se encuentra e+presada en el art! 58 del C#digo %enal& que dice' -La reclusi#n y la prisi#n por m"s de tres a1os lle$an como inherente la inha)ilitaci#n a)soluta& por el tiempo de la condena& la que podr" durar hasta tres a1os m"s& si así lo resuel$e el tri)unal& de acuerdo con la índole del delito! Importan adem"s la pri$aci#n& mientras dure la pena& de la patria potestad& de la administraci#n de los )ienes y del derecho de disponer de ellos por actos entre $i$os! El penado quedar" sujeto a la curatela esta)lecida por el C#digo Ci$il para los incapaces.! *e trata de una consecuencia de la sentencia penal que acompa1a a los condenados a pri$aci#n de la li)ertad por m"s de tres a1os! undamento de la incapacidad ,cerca del 0undamento hay dos concepciones di0erentes' a6 Concepci#n puniti$a' entiende que la incapacidad es una pena ci$il accesoria de la pena criminal! O)edece al hecho de que la ley penal esta)lece la interdicci#n& a modo de indignidad! Complementariamente se agrega que si se dejase al penado el manejo de sus )ienes& éste contaría con medios que le 0acilitarían la 0uga por medio del so)orno a los carceleros! )6 Concepci#n tuiti$a' estima que la interdicci#n de los penados& como toda incapacidad de hecho& tiene un sentido de protecci#n del incapa2!
B
,lcance de la incapacidad %rincipio general La incapacidad de los penados es puramente e+cepcional y no se e+tiende sino a aquella acti$idad pre$ista por la ley! En consecuencia el penado sigue siendo una persona capa2 para los actos de la $ida ci$il& y s#lo incapa2 para aquellos que e+presamente ha sido e+ceptuado de su capacidad Jse trata de una capacidad restringida6! Con lo que $iene a equipararse a la situaci#n del menor emancipado! ,ctos prohi)idos *urgen del art! 58 C%& al decir que el penado por m"s de tres a1os de prisi#n queda pri$ado' -!!! de la patria potestad& de la administraci#n de los )ienes y del derecho de disponer de ellos por actos entre $i$os!!!.! Estudiaremos cada caso por separado' 56 %atria potestad' no se trata de la pérdida del derecho& sino de la suspensi#n del ejercicio -mientras dure la pena.! Durante la suspensi#n& el ejercicio de la patria potestad pasa al otro progenitor Jart! 8:& inc! 96 y a 0alta de éste& al curador del penado Jart! :@A6& sin perjuicio de las 0unciones de patronato del Estado! 86 ,dministraci#n de los )ienes' el penado queda impedido por el hecho de la condena para e0ectuar tales actos& los que quedan encargados al curador que se le nom)re Jsi hay necesidad de ello6& quien en el desempe1o de su administraci#n est" sujeto al mismo control que el curador del demente! 96 Disponer de sus )ienes por actos entre $i$os' en principio los actos de disposici#n le est"n tam)ién $edados al curador al menos que cuente con la apro)aci#n judicial Jarts! ::9& :BA y :B6! Como el art! 58 aclara que la incapacidad es para disponer por actos entre $i$os& los penados mantienen su capacidad para testar! ,ctos permitidos Los penados conser$an su capacidad general& por lo que pueden reali2ar $"lidamente todos los actos que no le son prohi)idos por la ley que no tengan signi0icaci#n patrimonial! Entre los principales actos que caen en esa regla general de capacidad podemos mencionar los siguientes' 56 Cele)raci#n de matrimonio7 86 Otorgamiento del testamento7 96 Reconocimiento de hijos e+tramatrimoniales7 :6 ,ctuaci#n en juicio donde se $entilen actos que no les sean prohi)idos! Representaci#n del curador El curador e+tiende sus 0acultades al orden patrimonial& y ejerce la administraci#n de los )ienes del mismo con sujeci#n a las disposiciones pre$istas para los curadores de los dementes y sordomudos! Es de notar que el curador del penado no es un curador de )ienes& sino un representante del incapa27 por tanto& a ese respecto& es necesaria la inter$enci#n del /inisterio de /enores& como en los supuestos de los dem"s incapaces Jart! BG6! 4ulidad de los actos Car"cter Los actos jurídicos reali2ados por el penado durante el periodo de su incapacidad son nulos& pues se trata de una causa de in$alide2 independiente de la apreciaci#n judicial! En cuanto al car"cter de la nulidad se trata de una nulidad meramente relati$a& por comportar una sanci#n que se esta)lece a 0a$or de los penados y no en resguardo de un interés p)lico! %or ello& cuando cesan los e0ectos de la condena& el penado puede con0irmar los actos nulos cele)rados con anterioridad a la condena Jarts! 5A:@ y 5A:G6! Incapacidades de derecho 4oci#n casuística Independientemente de la incapacidad de hecho que a0ecta a los penados& di$ersas disposiciones legales enuncian algunas incapacidades de derecho respecto de ellos& que se distinguen de las estudiadas anteriormente por el 0undamento de su imposici#n! /ientras las incapacidades resultantes del art! 58 son instituidas para 0a$orecer la situaci#n del penado y remediar& mediante representaci#n& las di0icultades que para el ejercicio del derecho le trae su reclusi#n7 las otras las impone la ley para sancionar al sujeto con una pena ci$il consistente en la prohi)ici#n de del acto o 0unci#n a que ellas se re0ieren! Las incapacidades de derecho que su0re el penado son' 56 Los penados no pueden ser tutores ni curadores si han sido condenados a pena in0amante Jarts! 9G@& inc! 5A y :B67 86 *on incapaces para suceder como indignos el condenado en juicio por delito o tentati$a de homicidio contra el causante& su c#nyuge o descendientes Jart! 98G56& y el condenado por adulterio con la mujer del di0unto Jart! 98G:67 96 *on incapaces para contraer nupcias los condenados por homicidio de uno de los c#nyuges& respecto del supérstite art! 5& inc! 67 :6 *on incapaces para ser testigos en instrumento p)lico los condenados por 0also testimonio Jart! GGA6!
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B6 En el orden político& los condenados a m"s de tres a1os de prisi#n& son pri$ados del su0ragio& así como de empleo o cargo p)lico an pro$eniente de elecci#n popular& e incapacitados para o)tenerlo en lo sucesi$o Jarts! 58 y 5G& incs! 5& 8 y 9 C%6! Duraci#n de la incapacidad Comien2o y cesaci#n de la misma La condici#n de incapacidad -comien2a. a partir del momento en que la sentencia que impone una sentencia pri$ati$a de la li)ertad pasa en autoridad de cosa ju2gada& y -perdura. hasta tanto no cesen los e0ectos de dicha sentencia! %or consiguiente& el penado reco)ra la plenitud de su capacidad cuando' 56 *e cumple la condena7 86 La condena se tiene por cumplida y e+tinguida la pena por amnistía& indulto o prescripci#n de la pena Jarts! 5& B y @ C%67 96 *e concede al penado la li)ertad condicional Jart! 59 C%6! ,cerca de la in0luencia de la li)ertad condicional so)re la cesaci#n de la incapacidad hay algunas $acilaciones& pero la doctrina dominante se inclina a esa soluci#n por ser la que concuerda con el 0undamento de la incapacidad! En cuanto a la 0uga a que se hu)iere dado el penado& es irrele$ante para alterar la condici#n de su capacidad& pues cuando el sujeto 0ugado haya puesto 0in a la reclusi#n que le impedía pro$eer al ejercicio de sus derechos& ese hecho& por su ilegitimidad& no puede ser computado para con$ertirlo en título de ha)ilitaci#n del incapa2! Religiosos pro0esos La prohi)ici#n de contratar que trae el ,rt! 55A& se re0iere a los religiosos pro0esos de uno u otro se+o& que han ingresado a una orden& entregando en donaci#n todos sus )ienes& y haciendo $otos -solemnes. de o)ediencia& castidad y po)re2a! 4o se consideran religiosos pro0esos a todos los que hu)ieran hecho $otos simples! %ara que produ2can e0ectos en nuestro derecho& como dijimos& los $otos de)en ser solemnes& no )astando los simples! La solemnidad de los $otos no depende de ritos o ceremonias7 su di0erencia con los simples se mani0iesta& so)re todo& en sus e0ectos' a6 *egn el derecho can#nico& los $otos simples hacen ilícitos& pero no in$"lidos& los actos contrarios a ellos7 por consiguiente& un acto de disposici#n de )ienes o el matrimonio cele)rado por quienes los han pronunciado& aunque pecado& serían $"lidos! En cam)io& la pro0esi#n solemne in$alida los actos contrarios a los $otos7 de ahí que el que pro0esa con estos $otos es incapa2 de poseer y adquirir )ienes! )6 Los $otos solemnes son siempre perpetuos7 en cam)io& los simples pueden ser temporarios o perpetuos! c6 *#lo las Wrdenes religiosas tienen $otos solemnes7 las Congregaciones& en cam)io& s#lo pueden tomar $otos simples! ,ctos que no pueden reali2ar La m"s importante de las incapacidades que pesa so)re los religiosos pro0esos es la esta)lecida en el artículo 55A del C#digo Ci$il& segn el cual no pueden contratar sino cuando comprasen )ienes mue)les a dinero de contado o contratasen por sus con$entos! La prohi)ici#n a)soluta de contratar s#lo reconoce& por consiguiente& dos e+cepciones' a6 compra de )ienes mue)les por dinero al contado7 )6 contratos reali2ados en representaci#n y nom)re de sus con$entos! Esta prohi)ici#n no implica& sin em)argo& la de disponer de sus )ienes por actos de ltima $oluntad& ni la de reci)irlos por testamento o sucesi#n legítima& para lo que son plenamente capaces! (ampoco pueden ser tutores ni curadores Jarts! 9G@& inc! 5 y :B6& ni testigos en instrumentos p)licos Jart! GGA6& ni 0iadores Jart! 8A55& inc! 6! (ampoco pueden ejercer la patria potestad ni ejercer el comercio! (odas estas incapacidades son de derecho& puesto que los actos prohi)idos no pueden ser reali2ados tampoco por representantes legal o con$encional! Incapacidad para reci)ir herencias y legados *egn el artículo 99G& son incapaces de suceder y de reci)ir legados' los con0esores del testador en su ltima en0ermedad7 los parientes de ellos dentro del cuarto grado& si no 0uesen parientes del testador7 las iglesias en que estu$iesen empleados& con e+cepci#n de la iglesia parroquial del testador y las comunidades a que ellos perteneciesen! Lo mismo esta)lece el artículo siguiente para el ministro protestante que asiste al testador en su ltima en0ermedad! En este caso& la incapacidad no deri$a de la calidad de religioso pro0eso& sino de ser el con0esor en la ltima en0ermedad! La ley ha querido e$itar que éste pudiera $alerse de su ascendiente so)re el mori)undo para lograr de él li)eralidades en su testamento& lo que resulta repugnante a la moral y )uenas costum)res! Esta incapacidad a0ecta& por consiguiente& a cualquier sacerdote& sea o no pro0eso& lo mismo que al pastor protestante Jart! 9:A6 y& por e+tensi#n& a todos los ministros de cualquier religi#n que asistiesen al en0ermo en tales circunstancias! Que)rados o 0allidos El artículo 55A del C#digo Ci$il dispone que no pueden contratar los comerciantes 0allidos so)re )ienes que correspondan a la masa del concurso& si no estipularen concordatos con sus acreedores!
B@
La declaraci#n de concurso ci$il o comercial implica& en e0ecto& el desapoderamiento del deudor& quien queda desde ese momento separado de la administraci#n y disposici#n de sus )ienes! *egn el artículo 5A@& ley 8:B88& quedan e+cluidos del desapoderamiento' 56 los derechos no patrimoniales7 86 los )ienes inem)arga)les7 96 el usu0ructo de los )ienes de los hijos menores del 0allido& pero los 0rutos que le correspondan caen en desapoderamiento una $e2 atendidas las cargas7 :6 la administraci#n de los )ienes propios del c#nyuge7 B6 la 0acultad de actuar en justicia en de0ensa de )ienes y derechos que no caen en el desapoderamiento7 6 las indemni2aciones que correspondan al 0allido por da1o a su persona 0ísica o agra$io moral! Ca)e se1alar el error de técnica jurídica que importa e+cluir del desapoderamiento los derechos no patrimoniales& ya que s#lo se conci)e aquél respecto de los derechos patrimoniales! Ca)e preguntarse& empero& si tal disposici#n signi0ica la derogaci#n de ciertas incapacidades esta)lecidas en el C#digo Ci$il& como& por ejemplo& la de ser tutor o curador Jart! 9G@& inc! B6 o ser testigo en instrumento p)lico Jart! GGA6! ,unque la cuesti#n es dudosa&
BG
Con la ley 5!55& desaparece la incapacidad genérica de la mujer cualquiera sea su estado& modi0icando el art! 5& ley 55!9B& y eliminando la representaci#n pre$ista en el art! 58& adem"s de ceder la administraci#n conyugal a la mujer en igual medida que el hom)re& adem"s de poder administrar sus )ienes! La ley 89!9: equili)ra la situaci#n de la mujer en ciertos aspectos& como' ejercicio conjunto de la patria potestad& elecci#n por am)os padres del nom)re de los hijos& y la curatela conjunta de los hijos! %or ltimo& la ley 89!B5B& de matrimonio ci$il& modi0ica los siguientes casos' con respecto al domicilio de la mujer casada& se suprime la o)ligatoriedad del domicilio marital& y la elecci#n conjunta7 y en el apellido marital& que queda como una 0acultad de la mujer el usarlo o no! La nica e+cepci#n es que la ley le reconoce al marido el derecho de administrar )ienes gananciales cuyo origen no pueda esta)lecerse& es decir que no pueda de0inirse cu"l de los dos c#nyuges lo gan#! Lo que su)siste es la pre0erencia de la madre para o)tener la tenencia de los hijos menores de B a1os! I4H,
A
%r#digos *on quienes tienen una conducta compulsi$a tendiente a dilapidar su patrimonio& con peligro de dejar en desamparo a su 0amilia! El caso de la prodigalidad es especial con respecto a los otros dos& $eamos sus requisitos' a6 :ue la persona ten#a descendientes0 ascendientes o c"nyu#e ' si es una persona soltera& que no tiene a sus padres& ni a)uelos y tampoco hijos& no puede inha)ilitarse& porque quien no tiene relaci#n de parentesco directa con la persona& carece de interés para inter$enir en las decisiones econ#micas de las personas! )6 :ue la acci"n la inicien los ascendientes ;padres
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,ctos posteriores En principio son nulos de nulidad relati$a& los actos prohi)idos reali2ados por el inha)ilitado sin con0ormidad del curador! Curador El ,rt! 5B8 )is& dice -se nom)rara un curador al inha)ilitado.& cargo que de)e recaer en las personas se1aladas para la curatela en la demencia! El curador no representa al inha)ilitado& ni acta a nom)re de éste& su 0unci#n es de asistencia! Integra con su con0ormidad la $oluntad del inha)ilitado para con$alidar el acto& teniendo en cuenta las circunstancias del caso Jes el curador es de lo )ienes& no de las personas6! E+cepcionalmente& puede asumir la administraci#n de los )ienes del inha)ilitado& cuando la sentencia así lo determine! En el caso de que el curador niegue su consentimiento a determinados actos del inha)ilitado& éste ltimo puede pedir la $enia supletoria del jue2& con inter$enci#n del ,sesor de /enores e Incapaces& que la doctrina considera inapropiada dada la capacidad del inha)ilitado! 4ulidad de los actos mal otorgados otorgados Los actos otorgados sin la anuencia del curador son nulos de nulidad relati$a7 antes de la sentencia& no hay restricci#n legal& por lo que no se podr" pretender su nulidad )ajo prete+to que la de0iciencia o la prodigalidad era notoria& sin perjuicio que la parte a0ectada pida la nulidad por causa de lesi#n su)jeti$a! Reha)ilitaci#n del inha)ilitado El art! 5B8 )is remite a las normas relati$as a la demencia& es decir& se requiere' un nue$o e+amen médico que certi0ique la reha)ilitaci#n& y la sentencia& pre$ia audiencia del /inisterio de /enores! En el caso de los pr#digos& no ca)e e+amen médico& ya que la reha)ilitaci#n surge del 0allecimiento de los 0amiliares amparados por la medida& o si éstos lo piden& aunque tam)ién puede decretarse si se trans0orm# el contorno social del pr#digo que lo inducía a la prodigalidad! %rocedimiento para la declaraci#n de inha)ilitaci#n %rincipio general (rat"ndose (rat"ndose de materia materia procesal& procesal& queda sometido a los c#digos procesales procesales pro$inciales& pro$inciales& si no tu$ieran reglas& reglas& son aplica)les las disposiciones relati$as al juicio de insanía y reha)ilitaci#n& segn lo dicho por el art! 5B8 )is! 4ociones particulares al caso De lo e+puesto anteriormente& se puede in0erir' 56 Las personas autori2adas para iniciar el juicio son' el c#nyuge& los parientes o el /inisterio p)lico& con la limitaci#n a los c#nyuges& ascendientes y descendientes del pr#digo Jart! 5B8 )is6! 86 La seguridad de la denuncia de)e ser a)onada por certi0icados médicos re0erentes al dé0icit del denunciado& sal$o que se trate de pr#digos& luego& en el curso del tr"mite& es indispensa)le el e+amen médico! 96 Corresponde dar traslado& por cinco días& al denunciado del pedido de su inha)ilitaci#n& puesto que él no es incapa2 ni dejar" de serlo aunque progrese la demanda Jpuede actuar en juicio6& por ello& no se considera necesario un curador -ad;litem.& pero procedería el que se pidiera a asistir al demandado con relaci#n a algn acto determinado cuya reali2aci#n quedara en suspenso durante el juicio! :6 La apertura a prue)a del juicio de)e hacerse por el término de treinta días! B6 inalmente& el jue2 puede decretar la inha)ilitaci#n del demandado& an de o0icio& si éste se persuade que el demandado& sin ser demente& est" comprendido en los de0icitarios del art! 5B8 )is! Incluso puede decretar la inscripci#n de la sentencia en el Registro Ci$il!
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?nidad VII /?ER(E /uerte natural y muerte ci$il Concepto y determinaci#n En las legislaciones antiguas eran $arias las causas de e+tinci#n jurídica de las personas& tales como la muerte& la escla$itud y la muerte ci$il! En la actualidad s#lo su)siste la muerte& que pone 0in a la $ida de la persona& ya sea que se produ2ca en 0orma natural propiamente dicha& por accidente& homicidio& suicidio& etc!& y con ello altera 0undamentalmente las relaciones jurídicas constituidas en ca)e2a del di0unto! La muerte del ser humano es un hecho jurídico de gran trascendencia por las consecuencias a que da lugar! El art! 5A9 dice' -(ermina la e+istencia de las personas por la muerte natural de ellas!!!.! El cali0icati$o -natural. no deja 0uera del supuesto a la muerte $iolenta& sino que se opone aquí a la llamada -muerte ci$il.! La antigua legislaci#n espa1ola admitía como causa de e+tinci#n de la personalidad la llamada -muerte ci$il.& que alcan2a)a a título de pena a los condenados a deportaci#n o a pena pri$ati$a de la li)ertad en 0orma perpetua& y tam)ién a los religiosos pro0esos! El muerto ci$ilmente era reputado 0allecido para todos los e0ectos ci$iles& de ahí que se a)riera la sucesi#n de los )ienes y se los adjudicara a sus herederos& como tam)ién se considera)a disuelto el matrimonio! La instituci#n 0ue duramente criticada& pues era cruel agra$ar an m"s la rigurosa condici#n de los condenados7 y con relaci#n a los religiosos pro0esos da)a lugar a gra$es incon$enientes si se dispensa)a de los h")itos! En nuestro tiempo& ha sido suprimida la muerte ci$il de todas las legislaciones& en nuestro C#digo se encuentra en el art! 5A9& que dice' -La muerte ci$il no tendr" lugar en ningn caso& ni por pena& ni por pro0esi#n en las comunidades religiosas.! Con todo& su)siste toda$ía& como un resa)io de esta instituci#n& la incapacidad de derecho para contratar que a0ecta a los religiosos religiosos pro0esos! *iguiendo con la muerte natural& en cuanto al concepto médico& resulta generalmente aceptada la de0inici#n que dice que la muerte es el cese de0initi$o e irre$ersi)le de las 0unciones aut#nomas Jpulm#n& Jpulm#n& cora2#n& y cere)ro6 y de la o+igenaci#n $iscerotisular J#rganos y tejidos6 con pérdida de las relaciones sujeto;mundo circundante y de la condici#n de ente humano de e+istencia $isi)le! La ley de transplantes 8:!5G9& esta)lece un concepto de muerte en su art! 89 que dice' -El 0allecimiento de una persona se considerar" tal cuando se $eri0iquen de modo acumulati$o los siguientes signos& que de)er"n persistir ininterrumpidamente seis horas después de su constataci#n conjunta' a6 ,usencia irre$ersi)le de respuesta cere)ral& con pérdida a)soluta de conciencia7 )6 ,usencia de respiraci#n respiraci#n espont"nea7 c6 ,usencia de re0lejos ce0"licos y constataci#n de pupilas 0ijas no reacti$as7 d6 inacti$idad ence0"lica corro)orada por medios técnicos yo instrumentales adecuados a las di$ersas situaciones clínicas!!! La $eri0icaci#n de los signos re0eridos en el inciso inciso d6 no ser" necesaria en el caso de paro cardíacorespiratorio cardíacorespiratorio total e irre$ersi)le.! Inscripci#n %la2os La inscripci#n de)e hacerse en el Registro Ci$il dentro de las :@ hs siguientes de compro)ado el 0allecimiento& es decir& desde la e+tensi#n del certi0icado médico de 0allecimiento! Este pla2o puede ampliarse si el 0allecimiento ocurri# en lugar apartado del asiento del Registro Ci$il! *in la inscripci#n& no hay inhumaci#n del cad"$er! La inhumaci#n no podr" hacerse antes de las 58 hs siguientes al 0allecimiento& ni demorarse m"s de 9 hs! Requiere autori2aci#n del 0uncionario del Registro Ci$il Jlicencia de inhumaci#n6& la que es e+tendida luego de inscripto el 0allecimiento! De0unciones que de)en inscri)irse a6 (odas las que ocurran en el territorio de la Rep)lica7 )6 ,quellas cuyo registro registro sea ordenado por jue2 competente7 competente7 c6 Las sentencias so)re ausencia con presunci#n de 0allecimiento7 d6 Las que ocurran en )uques Jley 8A!AG:6 o aerona$es Jart! @B C#digo ,eron"utico6 de )andera argentina7 e6 Las que ocurran en lugares sometidos a jurisdicci#n nacional! %ersonas o)ligadas a hacer la denuncia Las personas autori2adas son' el c#nyuge& los ascendientes& los descendientes& parientes& y en de0ecto de ellos& toda persona capa2 que hu)iese $isto el cad"$er o en cuyo domicilio hu)iese ocurrido la de0unci#n! *i ocurre en esta)lecimiento p)lico o pri$ado& es o)ligaci#n que la denuncia la e0ecte las autoridades del mismo! Contenido de la inscripci#n En el asiento de)e consignarse' a6 ,pellido& nom)re& se+o& nacionalidad& estado ci$il& pro0esi#n& domicilio y nmero de D!4!I! del muerto7 )6 Lugar& hora& día& mes mes y a1o en que la muerte se haya haya producido7
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c6 4om)re y apellido del c#nyuge7 nom)re y apellido de los padres& lugar y 0echa de nacimiento7 d6 En0ermedad o causa inmediata de la muerte7 e6 4om)re y apellido& nmero de D!4!I! y domicilio del denunciante! %rue)a *egn el art! 5A:' -La muerte de las personas& ocurrida dentro de la Rep)lica& en alta mar o en país e+tranjero& se prue)a como el nacimiento en iguales casos.! O sea& con las respecti$as partidas e+tendidas por el Registro Ci$il o %arroquiales! %rue)a del 0allecimiento El certi0icado de de0unci#n e+pedido por el médico que haya atendido al di0unto en su ltima en0ermedad& o en su de0ecto& cualquier otro médico& o el certi0icado de la partera en el caso de que el 0allecido 0uera un recién nacido! *e podr" demostrar tam)ién por certi0icado de autoridad policial o ci$il para el caso que no hu)iere médicos en el lugar& con la sal$edad que de)er" ser 0irmado por dos testigos! >uicio de Inscripci#n de allecimiento %rue)as supletorias %or aplicaci#n an"loga del art! 5A:& del mismo modo en que se procede la prue)a supletoria del nacimiento Jadmitiénd Jadmitiéndose ose los mismos mismos supuestos Jincendio Jincendio o destrucci# destrucci#nn del Registro Registro Ci$il& omisi#n de inscripci#n& inscripci#n& etc!66& tam)ién procede la del 0allecimiento de la persona! *e de)er" iniciar un -juicio de inscripci#n de 0allecimiento. ha)ilitando la instancia con el certi0icado negati$o! %ara 0ormular la denuncia y poder la)rar el asiento pertinente& se requiere certi0icado médico de de0unci#n o mani0estaci#n de dos testigos de ha)er $isto el cad"$er! Esto& tal como dice el art! 5A@' -, 0alta de los re0eridos documentos& las prue)as del 0allecimiento 0allecimiento de las personas podr"n ser suplidas por otros en los cuales conste el 0allecimiento& o por declaraciones de testigos que so)re él depongan!!!!.! Los tri)unales entendieron en general& que la prue)a supletoria s#lo podía considerarse e0iciente si los testigos declara)an ha)er $isto el cad"$er! Luego hu)o cierta reacci#n de la jurisprudencia& admitiéndose que& aunque no se hallara el cad"$er& podía compro)arse la muerte si las circunstancias del caso producían certe2a moral del 0allecimiento! Esta jurisprudencia 0ue recogida por la ley 5:!9G: que agreg# el siguiente p"rra0o al art! 5A@' -!!! En los casos en que el cad"$er de una persona no 0uese hallado& el jue2 podr" tener por compro)ada la muerte y disponer la pertinente inscripci#n en el registro& siempre siempre que la desaparici#n se hu)iera producido en circunstancias circunstancias tales que la muerte de)a ser tenida como cierta! Igual regla se aplicar" en los casos en que no 0uese posi)le posi)le la identi0icaci#n del cad"$er.! Desaparici#n del Cad"$er La prue)a supletoria en el caso de la muerte& plantea el interrogante de la necesidad de que se haya $isto el cad"$er! En principio& para la inscripci#n en el registro Ci$il& es necesario el certi0icado médico de de0unci#n o incluso testigos! , partir del hundimiento del ournier en el estrecho de /agallanes& la jurisprudencia comen2# a reaccionar! , pesar de que los cad"$eres no aparecieron& se consider# que& dadas las condiciones de temperatura del agua& cualquier persona que se haya sumergido en ellas no podría so)re$i$ir! En )ase a ello& el tri)unal consider# que podía tener como acreditada la muerte& muerte& y por tanto& reputar como 0allecido al tripulante de la na$e! ,ntes de este acontecimiento& de)ía esperarse largos pla2os para pedir la ausencia con presunci#n de 0allecimiento! El ,rt! 5A@ del C#digo Ci$il quedo redactado de la siguiente 0orma' -en los casos en que el cad"$er de una persona persona no 0uese hallado& el >ue2 podr" tener por compro)ada la muerte y disponer la pertinente inscripci#n en el Registro& siempre que la desaparici#n se hu)iera producido en circunstancias tales que la muerte de)a ser tenida como cierta! Igual regla se aplicara en los casos que no 0uese posi)le la identi0icaci#n del cad"$er.! (eoría de los conmorientes Concepto %roducida %roducida la muerte de una persona& persona& se produce produce la transmisi# transmisi#nn de los derechos derechos de ella a sus herederos herederos en 0orma normal! %ero puede ocurrir que se produ2ca el 0allecimiento de dos o m"s personas en grado sucesi)le Jque pueden heredarse6 en circunstancias tales que impidan conocer cu"l muri# primero y& por tanto& si medi# transmisi#n de derechos entre ellas! %or lo tanto esta teoría requiere de dos elementos para su aplicaci#n' 56 /uerte de dos o m"s personas en grado sucesi)le! 86 Incertidum)re so)re quién muri# primero! En la historia se dieron dos soluciones' a6 %erecho (omano y anti#ua le#islaci"n española ' presumían que se ha)ía producido en el mismo momento& sal$o en los casos de padre e hijo& pues se presumía que el hijo p)er so)re$i$ía al padre& y que el padre so)re$i$ía al hijo si éste era imp)er!
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)6 istema franc3s' teoría de los premorientes' so)re la )ase de la soluci#n romana& los autores 0ranceses imaginaron un sistema complicado de presunci#n de premoriencia segn la edad y el se+o& que presumía quién pudo resistir mas a la muerte& y por ende& morir después! %ero el legislador 0rancés no contempl# en el caso de la presencia conjunta en el desastre de un indi$iduo de la etapa intermedia con otro de clase di0erente& por lo que no 0unciona presunci#n alguna! %or ltimo& los requisitos eran' ; Que los 0allecidos 0ueran herederos recíprocos7 ; Que se trate de herencia -a) intestato.7 ; Que los 0allecidos hayan muerto en un mismo accidente! *oluci#n legal Véle2& con )uen sentido& dej# de lado la teoría 0rancesa por considerarla ar)itraria y sin ningn 0undamento& y se atu$o al criterio de reitas adoptando la teoría de la conmoriencia ! ,sí dispuso en el art! 5AG' -*i dos o m"s personas hu)iesen 0allecido en un desastre comn o en cualquier otra circunstancia& de modo que no se pueda sa)er cu"l de ellas 0alleci# primero& se presume que 0allecieron todas al mismo tiempo& sin que se pueda alegar transmisi#n alguna de derecho entre ellas.! Esta teoría se aplica no solamente a las muertes reales& sino tam)ién a la presunci#n! %or consiguiente& en nuestro sistema legal no juegan presunciones de ninguna clase y quien pretenda la transmisi#n de los derechos& tendr" que pro)ar que e0ecti$amente uno muri# antes que el otro! La regla legal no e+ige la presencia de los 0allecidos en el mismo desastre7 por lo tanto& esa conclusi#n se impone an cuando no mediare cone+i#n entre la muerte de una y otra persona! E0ectos de la muerte con relaci#n a los derechos La muerte natural de una persona produce el 0in de la e+istencia de su personalidad& y& como consecuencia& los derechos y o)ligaciones de los que era titular pueden correr dos suertes' o se e+tinguen& o se transmiten a sus herederos! El derecho esta)lece cu"l es la suerte de las relaciones jurídicas del di0unto! , ese respecto ca)e hacer una distinci#n segn el contenido de la relaci#n jurídica' 56 $tri'utos de la personalidad ' *iendo los atri)utos calidades de las personas& la muerte incide en la e0icacia jurídica de dichos atri)utos& de tal manera que la e+tinci#n de la persona importa tam)ién la de los atri)utos& aunque cuadra e+ceptuar el domicilio con$encional! Los sucesores uni$ersales pueden continuar todas las acciones de estado& iniciadas por el causante& sal$o el di$orcio! En cuanto al patrimonio& si )ien como proyecci#n de la personalidad en el "m)ito de los )ienes& se e+tingue con la muerte de la persona& como uni$ersalidad se transmite a los sucesores! 86 %erechos patrimoniales' Los derechos patrimoniales no se e+tinguen con la muerte del titular& sino que se transmiten a los sucesores de éste& dando lugar a ese 0en#meno jurídico de gran trascendencia& denominado sucesi#n por causa de muerte o -mortis causa.! Quedan e+ceptuados& a pesar de ser patrimoniales& los -derechos inherentes a la persona.& que son aquellos que est"n ligados a la persona por su naturale2a Jlocaci#n de o)ra o de ser$icio6 o por deposici#n de la ley Jusu0ructo& uso y ha)itaci#n& mandato& derecho de socio& ju)ilaciones& etc!6 o por lo acordado entre las partes Jrenta $italicia6! 96 %erechos e-trapatrimoniales' La muerte del titular pro$oca la desaparici#n de estos derechos& tam)ién cesan los derechos de la personalidad! *e e+tinguen con la muerte las acciones penales pri$adas y las acciones penales contra el di0unto Jderechos de amilia& de %ersonalidad& Derecho moral de ,utor& acciones penales& atri)utos de la personalidad67 sin em)argo& la acci#n por calumnias e injurias puede ser ejercida por su c#nyuge& hijos& nietos o padres super$i$ientes& pues la lesi#n moral que pro$oca se e+tiende a los parientes! :6 %erechos intelectuales0 o derechos de la propiedad intelectual o derecho de autor ' son los derechos a e+plotar econ#micamente una creaci#n intelectual por parte de su autor! *on patrimoniales y por ende son transmisi)les& caducando a los BA a1os de la muerte del autor! B6 %erecho moral de autor ' tiende a proteger la paternidad de la o)ra& impidiendo su de0ormaci#n y comprendiendo el derecho a per0eccionarla o destruirla! Es un derecho e+trapatrimonial& y por ende intrans0eri)le! *ucesi#n por causa de muerte La sucesi#n respecto de un derecho tiene lugar cuando el titular es reempla2ado en ese car"cter por otra persona& tam)ién opera cuando la persona sometida a la prerrogati$a jurídica de otra traspasa a un tercero el de)er que le incum)e! El art! 98G concepta esa sucesi#n al decir' -*ucesi#n es la transmisi#n de los derechos acti$os y pasi$os que componen la herencia de una persona muerta& a la persona que so)re$i$e& a la cual la ley o el testador llama para reci)irla!!!.! Derechos comprendidos En la sucesi#n mortis causa quedan& en principio& comprendidos todos los derechos patrimoniales! , ese respecto dice el art! 9:5' -El heredero!!!& contina la persona del di0unto& y es propietario& acreedor o deudor de todo lo que el di0unto era propietario& acreedor o deudor& con e+cepci#n de aquellos derechos que no son transmisi)les por sucesi#n!!!.!
B
el art! :G@ agrega' -Los derechos no transmisi)les a los herederos del acreedor& como las o)ligaciones no transmisi)les a los herederos del deudor& se denominan en este c#digo' Yderechos inherentes a la persona& o)ligaciones inherentes a la personaZ.! Los derechos inherentes a la persona son aquellos que no pueden conce)irse independientemente de las personas ligadas a éste& ya porque la naturale2a del mismo derecho de que se trate no lo consiente Jo)ligaciones -intuito personae.& o)ligaciones de prestar ser$icios6& ya porque e+iste una disposici#n e+presa de la ley que $eda la transmisi#n Jusu0ructo& uso y ha)itaci#n& etc!6! 4o hay& en rigor& intransmisi)ilidad de un derecho cuando la $oluntad de las partes esta)lece la caducidad del derecho por ra2#n de la muerte!
,?*E4CI, *I/%LE O DECL,R,D, Concepto *e re0iere a la ausencia de una persona que ha desaparecido de su domicilio& dejando )ienes en estado de a)andono! 4o hay ra2#n para presumir su muerte& ya sea por el poco tiempo desde la desaparici#n& o porque la desaparici#n ocurri# en circunstancias normales! De)e ser declarado judicialmente a e0ectos de ar)itrar las medidas tendientes a proteger los intereses del ausente o indirectamente los intereses sociales! ,l ausente se le instituye un representante para que supla la imposi)ilidad de o)rar que éste su0re! Desde luego& tal declaraci#n no o)sta a que el ausente o)re en el lugar donde se encuentre& con la capacidad que le corresponda& sin considerar la declaraci#n de ausencia! %ero este pronunciamiento sir$e para 0ijar el estado de las relaciones jurídicas pendientes o que se 0ormali2aren después& con respecto a terceros& para quienes el ausente est" h")ilmente sustituido en la administraci#n de los )ienes por el curador que se les ha nom)rado! Es desde este punto de $ista que la ley instituye la representaci#n del ausente& quien por ra2#n de esa ausencia est"& en la especie& impedido para reali2ar cualquier acto jurídico! %ero )asta que su presencia se $eri0ique en algn lugar para que cese su -desaparici#n. y consiguientemente su representaci#n Jart! 5B& ley 5:!9G:6! Con todo& la reaparici#n del ausente se har" el nom)ramiento de curador que antes esta)a llamado a representar al ausente en todos los actos de la $ida ci$il que no 0ueran e+ceptuados por el C#digo Jart! 86& pero s#lo puede reali2ar actos conser$atorios de los )ienes! Interés jurídico El interés es proteger los )ienes que tiene el ausente& que se encuentran en peligro por 0alta de sujeto que acte en su preser$aci#n o disposici#n de los mismos& mediante la designaci#n de un representante que acte por el ausente! Requisitos La declaraci#n jurada de ausencia simple& esta supeditada a tres requisitos' 56 Desaparici#n de la persona por un lapso de tiempo discreto! 86 Que haya dejado )ienes a)andonados que requieran conser$aci#n o sean suscepti)les de administraci#n! La e+istencia de estos )ienes se prue)a con instrumentos p)licos Jinmue)les6 o in$entario notarial Jmue)les6 o título del automotor& etc! De)e nom)r"rseles un curador de )ienes! 96 Que no haya dejado apoderado con poderes su0icientes para administrar los )ienes& o que no cumpliese con el mandato satis0actoriamente! u)ilaciones que 0ueran depositada directamente en una cuenta )ancaria! %rocedimiento %etici#n La declaraci#n no puede ser decretada de o0icio por el jue2& sino a instancia de parte interesada! %udiendo ser solicitada por el /inisterio %)lico o por toda persona que tu$iere interés legítimo respecto de los )ienes del ausente Jc#nyuge con $ocaci#n hereditaria& parientes en grado sucesi)le& acreedores y socios que demuestre interés en la conser$aci#n de los )ienes6 Jart! 5& ley 5:!9G:6! >ue2 competente Es el jue2 del domicilio del ausente o su ltima residencia si no se conociera el domicilio! ,sí& resulta del art! 5& ley 5:!9G:& que dice' -*er" competente el jue2 del domicilio& o en su de0ecto& el de la ltima residencia del ausente! *i éste no los hu)iere tenido en el país o no 0uesen conocidos& lo ser" el del lugar en que e+istiesen )ienes a)andonados& o el que hu)iere pre$enido cuando dichos )ienes se encontraren en di$ersas jurisdicciones.! (r"mite Est" indicado en el art! 5@ de la ley mencionada& que dice'.El presunto ausente ser" citado por edictos durante cinco días y si $encido el término no compareciese& se dar" inter$enci#n al de0ensor o0icial& o en su de0ecto& se nom)rar" de0ensor al ausente! El /inisterio %)lico ser" parte necesaria en el juicio.! Como $emos& la solicitud de ausencia de)e darse $ista al ,sesor de /enores& que es el #rgano al que est" con0iada la protecci#n de los incapaces& y por esa calidad le incum)ía la inter$enci#n en el juicio de ausencia& en calidad de parte necesaria Jart! 5@& ley 5:!9G:6!
E$acuada la $ista por el agente 0iscal& de)e nom)rarse de0ensor al ausente! Escuchado el de0ensor& el jue2 procede a a)rir el juicio con un )re$e periodo de prue)a para reci)ir las medidas que acrediten los e+tremos legales a 0in de declarar la ausencia! En este sentido& dice el art! 5G' -Oído el de0ensor del ausente& y concurriendo los e+tremos legales& se declarar" la ausencia y se nom)rar" curador.! %ero para que el jue2 0orme con$icci#n so)re la concurrencia de los e+tremos legales es necesario acreditarlos! Con todo& en caso de urgencia& ser" $ia)le una designaci#n pro$isional de un administrador& sin esperar los recaudos procesales& tal como lo autori2a el art! 5@ -!!! En caso de urgencia el jue2 podr" designar un administrador pro$isional o adoptar las medidas que las circunstancias aconsejen.! Entonces& los pasos son' 56 Demanda reali2ada por parte interesada& acreditando su interés con partidas pro)atorias de parentesco& documentos del crédito aun no $encidos& contrato de sociedad& y la e+istencia de )ienes a)andonados! 86 *e cita al ausente por edictos durante cinco días en dos diarios J
%RE*?4CIW4 DE ,LLECI/IE4(O
Concepto Es la desaparici#n de una persona del lugar de su domicilio o residencia -en la Rep)lica.& en circunstancias de tiempo o de peligro tales que hacen asumir su muerte& sin importar si ha dejado o no apoderado o )ienes en estado de a)andono! 4o requiere pre$iamente de la declaraci#n de ausencia! *i tu$iese domicilio o residencia 0uera de la Repu)lica& nuestros jueces no tienen competencia& a di0erencia de la declaraci#n de ausencia& que aunque resida en el e+terior& puede e0ectuarse si tiene )ienes en la Rep)lica! Los e0ectos de ésta instituci#n no s#lo a0ectan a los )ienes Jcomo en el caso de la ausencia declarada6& sino que sus e0ectos tam)ién pueden ser e+tramatrimoniales Japtitud nupcial6! (iene los e0ectos generales propios de la muerte! 4oci#n e importancia El derecho no puede dejar de computar la situaci#n que se presenta cuando una persona se ausenta del lugar de su domicilio o residencia y transcurre un lapso m"s o menos prolongado sin dar noticia alguna de su e+istencia! En tales casos& es da)le presumir el 0allecimiento del sujeto ausente! En tales condiciones& y llenados los precisos recaudos que la ley pre$é& se tiene al ausente por di0unto& proyect"ndose esta presunci#n so)re las di0erentes relaciones jurídicas que a0ectan al desaparecido! Casos La causa de la presunci#n es su ausencia del lugar de su domicilio o residencia& cali0icada por la 0alta de noticias durante un lapso m"s o menos prolongado! Con esos elementos& el legislador ha enunciado tres situaciones posi)les' 56 2aso ordinario' *e requiere simplemente la prolongaci#n de aquella situaci#n Jausencia sin noticia o hecho positi$o que indica que $i$ía6 durante tres a1os! Esto lo pre$é el art! 88& ley 5:!9G:& que dice' -La ausencia de una persona del lugar de su domicilio o residencia en la rep)lica& haya o no dejado apoderado& sin que de ellas se tenga noticias por el término de tres a1os& causa la presunci#n de su 0allecimiento! Ese pla2o ser" contado desde la 0echa de la ltima noticia que se tu$o de la e+istencia del ausente.! En el supuesto general que contempla la disposici#n transcripta& no concurre ninguna circunstancia especial que indique la sospecha de muerte& pero esta pro)a)ilidad se induce del s#lo transcurso del tiempo de la ausencia sin noticia alguna del desaparecido! 86 2aso e-traordinario #en3rico' *e requiere que el desaparecido haya estado en el lugar de un incendio& terremoto& secuestro u otro suceso semejante& suscepti)le de ocasionar la muerte7 o haya participado de una empresa que implique el mismo riesgo! En tal caso la presunci#n se causa por el transcurso de dos a1os! *e justi0ica la reducci#n del lapso& respecto del caso anterior& en ra2#n de la mayor pro)a)ilidad de muerte que surge de aquellas circunstancias! Este caso comprende di$ersas hip#tesis& contempladas en el art! 89& ley citada& que dice' -*e presume tam)ién el 0allecimiento de un ausente' ; Cuando se hu)iere encontrado en el lugar de un incendio& terremoto& acci#n de guerra y otro suceso semejante& suscepti)le de ocasionar la muerte& o hu)iere participado en una empresa que implique el mismo riesgo y no se tu$iere noticias de él por el término de dos a1os& contados desde el día en que ocurri#& o pudo ha)er ocurrido el suceso!!!.! 96 2aso e-traordinario específico' *e presenta cuando el desaparecido ha estado en una na$e o aerona$e nau0ragada o perdida! La presunci#n se causa por el transcurso& carente de noticias& de s#lo seis meses! ,quí se contempla un hecho concreto y preciso& al respecto& el art! 89& inc! 8 dice' -*e presume tam)ién el 0allecimiento de un ausente'!!! ; *i encontr"ndose en una na$e o aerona$e nau0ragada o perdida& no se tu$iere noticia de su e+istencia por el término de seis meses desde el día en que el suceso ocurri# o pudo ha)er ocurrido.! La reducci#n del pla2o est" justi0icada por la m"+ima pro)a)ilidad de muerte que se induce de la ausencia de noticias so)re el desaparecido! Con todo& por la posi)ilidad de )squedas m"s prolongadas& en sel$as o monta1as& para Llam)ías es pre0eri)le el pla2o de un a1o que marca)an los proyectos de re0orma anteriores! Día presunti$o de 0allecimiento La sentencia que declara el 0allecimiento presunto de una persona& de)e 0ijar tam)ién el día presunti$o de la muerte& asunto de la mayor importancia& porque en ese momento se a)re la sucesi#n del presunto muerto& y se 0ijan los derechos hereditarios en ca)e2a de quienes 0ueran entonces sus herederos! De ahí que se hayan adoptado criterios rígidos de 0ijaci#n del día del 0allecimiento& en 0unci#n de la ltima noticia del desaparecido! ,l respecto& el art! 8& ley 5:!9G: dice' -*e 0ijar" como día presunti$o de 0allecimiento' 56 En el caso del art! 88 Jcaso ordinario6& el ltimo día del primer a1o y medio Jse cuenta a partir de la ltima noticia reci)ida67 86 En el que pre$é el art! 89& inc! 5 Jcaso e+traordinario genérico6& el día del suceso en que se encontr# el ausente& y si no estu$iese determinado& el día del término medio de la época en que ocurri# o pudo ha)er ocurrido7
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96 En los supuestos del art! 89& inc! 8 Jcaso e+traordinario especí0ico6& el ltimo día en que se tu$o noticia del )uque o aerona$e perdida.! *i es posi)le se 0ija la hora& y sino& se toma a la hora 8: del día presunto! Las reglas adoptadas& 0ijan la 0echa del 0allecimiento presunto en 0unci#n de un do)le criterio' K *e conoce la 0echa del suceso luctuoso& se 0ijar" en el día del siniestro o el día de la ltima noticia del )uque o aerona$e nau0ragada! K La declaraci#n de 0allecimiento se )asa en la in0erencia resultante de la sola ausencia del desaparecido sin noticia alguna por un lapso mínimo de tres a1os' como no se sa)e cu"ndo pudo producirse la muerte se la u)ica en el término medio de esa época& por ejemplo para el caso de tres a1os es el ltimo día del a1o y medio! Las consecuencias jurídicas de la declaraci#n de la declaraci#n son de la mayor importancia& pues los e0ectos se remontan retroacti$amente a esta 0echa& en la cual se opera la transmisi#n mortis causa! Es la 0echa la que permite determinar cu"les son los herederos& o las personas que tienen derecho a sus )ienes! La 0ijaci#n del día presunti$o del 0allecimiento del desaparecido ejerce in0luencia no s#lo en cuanto a la apertura de la here herenc ncia ia&& sino sino tam) tam)ié iénn por por su repe reperc rcus usi# i#nn en los los dere derech chos os cond condici icion onad ados os a este este hech hecho! o! %or %or tant tanto& o& la determinaci#n del día presunti$o repercute con respecto a todas las relaciones que dependan de la 0echa de la muerte del desaparecido Jco)ro de seguros& pensiones& cesan las rentas $italicias6! Desde el día presunto de 0allecimiento& se computa el período de prenotaci#n! >uicio de 0allecimiento presunto %ara esta)lecer el 0allecimiento presunto& es menester seguir un juicio a ese e0ecto! La ley pre$é ante quién ha de promo$erse la respecti$a acci#n y )ajo cu"les requisitos& así como tam)ién cu"l ha de ser el procedimiento que de)e seguirse para o)tener la declaraci#n judicial pertinente! %ersonas que pueden pedir la declaraci#n El art! 8:& ley 5:!9G:& dice' -En los casos de los artículos precedentes& podr"n pedir la declaraci#n del día presunti$o del 0allecimiento justi0icando los e+tremos legales y la reali2aci#n de diligencias tendientes a la a$eriguaci#n de la e+istencia del ausente& todos los que tu$ieran algn derecho su)ordinado a la muerte de la persona de que se trate! La competencia del jue2 se regir" por las normas del art! 5.! Entre los interesados ca)e destacar' a6 2"nyu#e' aunque no tu$iera $ocaci#n hereditaria& pues siempre dispondría del derecho a contraer nue$as nupcias& supeditado a la declaraci#n! )6 Herederos presuntos ' sean legítimos o testamentarios& si éstos 0ueron instituidos por un testamento a)ierto! %or el contrario& los herederos instituidos en un testamento cerrado carecen de acci#n por ignorarse su título& que s#lo tiene lugar después de la declaraci#n! c6 )e#atarios instituidos en testamento a'ierto' ya que ostentan un derecho supeditado a la muerte del testador! d6 4l fisco' interesado e$entualmente en la recepci#n de los )ienes del ausente& si éste careciera de herederos! ausente ' así como los acreedores de una prestaci#n su)ordinada en e6 4l 'eneficiario de un se#uro so're la vida del ausente su e+igi)ilidad o e+istencia al pla2o o condici#n de la muerte del deudor! 06 4l socio s ocio de una sociedad de dos socios s ocios ' el mandatario mandatario&& el deudo deudorr de renta $italicia $italicia o cualquier cualquier otro contratante contratante cuyas o)ligaciones caducan con la muerte de la contraparte! g6 4l nudo propietario ' cuando el desaparecido 0uere titular del correlati$o derecho de usu0ructo& uso o ha)itaci#n& por su interés en la consolidaci#n consolidaci#n de su dominio! h6 )os acreedores de cualquier interesado' cuando o)raren en ejercicio de acci#n su)rogatoria! Quiénes no pueden pedir la declaraci#n La doctrina ha e+aminado la situaci#n de ciertas personas $inculadas al ausente& concluyendo que no est"n ha)ilitados' 56 )os acreedores del ausente' ya que no tienen t ienen su derecho su)ordinado a la muerte del desaparecido! 86 Parientes en #rado no sucesi'le' o sea& los parientes colaterales del cuarto grado! 96 )os ami#os' por carecer de algn interés! :6 4l Ministerio Fiscal ' anteriormente tenía acci#n para promo$er el juicio& pero actualmente carece de esa atri)uci#n! B6 4l c"nsul ' si el ausente 0uera e+tranjero! >ue2 competente *egn el art! 8: el jue2 competente competente es el del domicilio domicilio del ausente& ausente& o& en su de0ecto& de0ecto& el de la ltima residencia residencia del desaparecido! 4o hay di0icultad para que este juicio tramite en el mismo e+pediente donde se hu)iese declarado la ausencia del desaparecido Jart! 5G& ley 5:!9G:67 pero no es o)ligatorio& lo cual muestra la independencia de am)os procesos!
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%rocedimiento Requisitos de la acci#n *e de)e distinguir entre' 56 (equisitos de procedencia de la acci"n ' se re0ieren re0ieren a los e+tremos e+tremos e+igi)les para que sea $ia)le la tramitaci#n tramitaci#n intentada& son requisitos 0ormales o procesales que hacen a la regularidad del juicio& estos son' ; Que la desaparici#n de la persona que se denuncia& esté a)onada por una compro)aci#n que& -prima 0acie.& demuestre la $erosimilitud del hecho Jarts! 5 y 8:& ley 5:!9G:6! ; Que se justi0ique la competencia del jue2& o sea& la e+istencia del domicilio del desaparecido& dentro de la jurisdicci#n del jue2 competente! ; Que el denunciante acredite la titularidad de la acci#n intentada! 86 (equisitos de la admisi'ilidad de la acci"n ' son los e+tremos que han de acreditarse en el curso del procedimiento para que el jue2 de)a de)a dictar la declaraci#n del 0allecimiento presumido presumido por la ley7 tales son' ; alta de noticias so)re el desaparecido' no se trata de la compro)aci#n de un hecho negati$o& sino de la reali2aci#n de a$eriguaciones in0ructuosas so)re la e+istencia de la persona& en aquellos lugares en donde era da)le que ella estu$iese o se supiera de él! ; *u)sistencia de la situaci#n de carencia de noticias' durante los pla2os determinados para cada caso! ; %rue)a del hecho e+traordinario' es decir& demostrar de mostrar que el desaparecido se encontra)a en esos lugares! ; Cumplimiento del proceso judicial' en especial& el llamado por edictos durante meses& sin resultados 0a$ora)les Jart! 8& ley 5:!9G:6! Designaci#n del de0ensor y del curador Dice el art! 8B' -El jue2 nom)rar" de0ensor al ausente o dar" inter$enci#n al de0ensor o0icial cuando lo hu)iere en su jurisdicci#n!!! Designar"& adem"s& un curador a sus )ienes siempre que no hu)iese mandatario con poderes su0icientes!!!.! Citaci#n El art! 8B sigue diciendo' diciendo' -!!! y citar" a aquél Jel ausente6 ausente6 por edictos& una $e2 por mes& durante seis meses Jen el
A
Cualquier interesado puede impugnar la sentencia& e incluso el mismo reaparecido& y )asta la simple prue)a en contrario! E0ectos de la declaraci#n de 0allecimiento 0alleci miento presunto %rincipio general Las consecuencias de la declaraci#n de 0allecimiento presunto son& en general& las que deri$an de la muerte e0ecti$a de las personas! Es que la -presunci#n de la ley. es otro modo de esta)lecer en el orden jurídico el hecho de la muerte! Consiguientemente& la muerte puede ser -compro)ada. legalmente& o -presumida. por la ley! %ero el principio de equiparaci#n no es a)soluto& la -presunci#n. de 0allecimiento se di0erencia de la muerte -compro)ada. en cuanto a la disolu)ilidad del matrimonio& en cuanto al régimen de los )ienes y en cuanto a las deri$aciones que pro$oca la e$entual reaparici#n del presuntamente 0allecido! En el matrimonio *u)sistencia del $ínculo En tanto que la muerte de alguno de los c#nyuges es causa de disoluci#n del matrimonio Jart! 89& inc! 56& la presunci#n es causa de disolu)ilidad de la uni#n& tal como resulta)a del art! 95& ley 5:!9G:& que decía' -La declaraci#n de ausencia con presunci#n de 0allecimiento autori2a al otro c#nyuge a contraer nue$o matrimonio& quedando disuelto el $ínculo matrimonial al contraerse estas segundas nupcias.! En el sistema del C#digo& la ausencia con presunci#n del 0allecimiento no disol$ía el matrimonio ni da)a lugar a su disoluci#n Jart! 889& derogado por ley 89G96& s#lo ha)ilita al otro c#nyuge a $ol$er a casarse& pero mientras no se case& el matrimonio su)siste! Con ello& el desaparecido queda)a en una situaci#n am)igua& pues se lo reputa)a $i$o con respecto al matrimonio y muerto para otros e0ectos& como la sociedad conyugal Jart! 5896! (al disparidad no resulta)a justi0icada7 si la ley presumía la muerte del desaparecido& ésta de)ía proyectarse so)re todas las relaciones jurídicas& sin que hu)iese e+cepciones! %ero por tratarse de una presunci#n -juris tantum.& quedaría des$irtuada con la compro)aci#n de la e+istencia ulterior del desaparecido! Con la ley 89!B5B se incorpora un precepto en el actual art! 859& que no deroga al art! 95& ley 5:!9G:& pero que lo sustituye al preceptuar' -El $ínculo matrimonial se disuel$e'!!! 86 %or el matrimonio que contrajere el c#nyuge del declarado ausente con presunci#n del 0allecimiento!!!.! ,n cuando esta norma nada dice so)re la reaparici#n del ausente& de)e entenderse que su)siste la segunda uni#n! La reaparici#n del ausente& no causara la nulidad del nue$o matrimonio! El c#nyuge& para casarse en nue$as nupcias& de)e presentar ante el Registro Ci$il copia legali2ada de la sentencia de 0allecimiento presunto! ,ptitud nupcial ,rau2 Caste+ o)ser$a que la ley 5:!9G: no impide de una manera a)soluta que se alegue la in$alide2 de la segunda uni#n& cuando se produce la reaparici#n de ausente! La ley se limita a declarar que la reaparici#n no causar" autom"ticamente la nulidad& con0irmando la disoluci#n del primer $ínculo! %ero esto no imposi)ilita que el primer c#nyuge ponga en mo$imiento una causal de nulidad del segundo matrimonio7 así& luego de la reaparici#n& se puede& por parte del ausente o de los contrayentes de la segunda uni#n& articular la anula)ilidad del segundo matrimonio! El ausente puede aducir que los requisitos de la declaraci#n de su 0allecimiento hu)ieren sido 0alsamente in$ocados o demostrados! En cam)io& cualquiera de los contrayentes de)e demostrar que el acto 0ue cele)rado )as"ndose en un hecho que result# 0also! K El C!C! de Véle2 no otorga)a mediante la declaraci#n de presunci#n de 0allecimiento& aptitud nupcial& y por ende& el $iudo presunto no podía $ol$er a casarse! Era una incoherencia& pues lo considera)a $i$o para el matrimonio& y muerto para los )ienes! K En el Derecho Can#nico y la Re0orma de 5GB:& la declaraci#n de 0allecimiento presunto ha)ilita)a al $iudo presunto a $ol$er a casarse& casarse& pero& si aparecía el ausente& ausente& se anula)a el nue$o matrimonio! matrimonio! K La Ley 5:9G: del C!C! ha)ilita a casarse& y no anula& en caso de aparici#n del ausente& el nue$o matrimonio En los )ienes ,pertura de la sucesi#n La declaraci#n del 0allecimiento presunto causa la apertura de su sucesi#n& es decir& los )ienes que componen el ha)er hereditario son trans0eridos a quienes 0uesen sucesores a la 0echa de la muerte presunta! En ese sentido& dice el art! 8@& ley 5:!9G:' -Dictada la declaratoria& el jue2 mandar" a)rir& si e+istiese& el testamento que hu)iese dejado el desaparecido! Los herederos al día presunti$o del 0allecimiento y los legatarios& o sus sucesores& reci)ir"n los )ienes del ausente& pre$ia 0ormaci#n del in$entario.! La entrega de )ienes ha de hacerse por quienes hasta ese momento detentaren los )ienes& de)iendo dar ra2#n de los )ienes que ha)iendo estado )ajo su administraci#n no e+istiesen e+istiesen al tiempo de la entrega!
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Derecho a los )ienes In$entario Como dice el art! 8@& tiene derecho a reci)ir los )ienes del presuntamente 0allecido -!!! los herederos al día presunti$o del 0allecimiento y los legatarios& o sus sucesores&!!!& pre$ia 0ormaci#n del in$entario.! *i )ien el art! 5@ s#lo menciona a quiénes pueden reci)ir los )ienes a título de sucesores! %ero puede ha)er otras personas que tu$iesen algn derecho su)ordinado a la muerte del causante& por ejemplo un donatario& los acreedores de los sucesores o legatarios& etc! Como $imos& la entrega de los )ienes de)e hacerse -pre$ia 0ormaci#n de in$entario. Jart! 8@6! In$entario es la relaci#n detallada de los )ienes que componen el patrimonio del presunto muerto! *o)re la 0orma de hacerlo& la ley nada dice& pero rigen los principios de la sucesi#n -mortis causa.! En principio& de)e hacerse por intermedio de escri)ano p)lico y con la presencia de los interesados& pero como constituye una garantía de restituci#n de los )ienes del desaparecido& en el caso de que reapare2ca& no de)en dispensarse de las 0ormalidades legales por el s#lo acuerdo de los herederos! La posesi#n que éstos adquieres so)re los )ienes es -imper0ecta.& porque esta sujeta a condici#n resolutoria de que apare2ca el ausente& y a un periodo de indisponi)ilidad de los )ienes! Indisponi)ilidad de los )ienes La autori2aci#n judicial Otra de las garantías otorgadas por la ley& 0inca en la indisponi)ilidad de los )ienes por parte de los sucesores del presunto muerto& hasta el transcurso de un lapso de cinco a1os desde el día presunti$o del 0allecimiento& llamado' -periodo de prenotaci#n.! Con0orme al art! 8@' -!!! el dominio de los )ienes del presunto 0allecido se inscri)ir" en el registro correspondiente Jinmue)le& automotor& etc!6& con la prenotaci#n del caso& a nom)re de los herederos o legatarios que podr"n hacer partici#n de los mismos& pero no enajenarlos ni gra$arlos sin autori2aci#n judicial.! Esta restricci#n o)liga a los sucesores a conser$ar el patrimonio del desaparecido sin e0ectuar disposiciones de )ienes7 cuando ello sea necesario es indispensa)le o)tener la pre$ia autori2aci#n del jue2& caso contrario& lo actuado sería nulo de nulidad relati$a Jart! 5A:86 J puede ser rea0irmado por el reaparecido6& aunque la nulidad relati$a es oponi)le a terceros adquirientes a titulo oneroso o de )uena 0e! Cuando los )ienes se inscri)en en el registro& se deja aclarado que dichos )ienes pro$ienen de una sucesi#n a)ierta a raí2 de una declaraci#n de 0allecimiento presunto! La prenotaci#n es una garantía respecto de los )ienes inmue)les o de los mue)les registra)les& pero no respecto de los mue)les no registra)les! ,ntes de la ley 5:9G:& los herederos entrega)an una 0ian2a& para garanti2ar que administrarían los )ienes sin enajenarlos! La autori2aci#n judicial La ley autori2a la enajenaci#n o gra$amen de las cosas comprendidas en el -dominio pernotado.& mediante la autori2aci#n judicial& pero no suministra un criterio para conceder la autori2aci#n! %ara poder 0ijar el criterio adecuado ha de partirse de la idea que la indisponi)ilidad que la ley les impone a los sucesores del muerto presunto impone una garantía para éste en caso de su reaparici#n! %or esto& la autori2aci#n no de)e ser concedida cuando el acto s#lo consulte el interés de los titulares de los )ienes! La autori2aci#n judicial se otorga s#lo en casos e+cepcionales J)ienes perecederos o que pierdan aceleradamente $alor6! %artici#n Como dice el art! 8@& no o)stante carecer los sucesores de la 0acultad de -disponer. de los )ienes reci)idos& pueden hacer partici#n de los mismos entre ellos! *e la comprende porque& siendo la partici#n declarati$a& y no atri)uti$a de derechos& se considera que los )ienes han pasado directamente del causante a cada adjudicatario& por tanto& la partici#n no importa la disposici#n de los )ienes! La sociedad conyugal Los )ienes gananciales La declaraci#n del 0allecimiento presunto& como $imos& no disuel$e la sociedad conyugal -ipso iure.! *e trata de una e+cepci#n de la regla general de presunci#n de 0allecimiento so)re las relaciones pendientes que tenía el desaparecido! La parte 0inal del art! 9A& ley 5:!9G:& posterga la e+tinci#n de la sociedad conyugal hasta el transcurso de cinco a1os del día presunti$o del 0allecimiento! %endiente el pla2o& los )ienes del ausente siguen una suerte distinta& segn sean propios o gananciales! Los propios del presunto muerto son los que éste ya tenía adquiridos cuando contrajo matrimonio& o son adquiridos ulteriormente a título de donaci#n& herencia o legado& y que entran en el acer$o sucesorio de aquél! Los )ienes gananciales son los pertenecientes a la sociedad conyugal que tenía constituido el presunto muerto con su c#nyuge& quedan al margen de la transmisi#n sucesoria y sujetos a la suerte de la misma sociedad conyugal& la cual puede prolongar su e+istencia hasta la e+piraci#n del pla2o de B a1os! E$entualmente puede adelantarse la e+tinci#n de la sociedad conyugal& ello ocurre'
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56 Cuando tiene lugar la disoluci#n del matrimonio del presunto muerto' el nue$o régimen permite al presunto $iudo contraer nue$as nupcias& hecho que permite la disoluci#n del matrimonio anteriormente contraído! 86 Cuando la esposa& luego de la declaraci#n& opta por la disoluci#n' cuando el presunto muerto es el marido& la ley concede a la esposa la posi)ilidad de optar por la continuidad de la sociedad conyugal o por su inmediata disoluci#n& sin necesidad de esperar el periodo de prenotaci#n& ni de contraer nue$o matrimonio Jart! 59A6! *i la mujer optase por continuar la sociedad conyugal& a ella le corresponde la administraci#n de la misma Jart! 59AG6! %or lo dem"s& an optando por esa alternati$a& en cualquier momento puede pedir la disoluci#n& pero no podr" retractarse Jart! 59A@6! /omento de la liquidaci#n 4o hay coincidencia entre la 0echa del día presunti$o de 0allecimiento& con el de la disoluci#n de la sociedad conyugal& pues mientras la primera es in$aria)le& y consta en la sentencia que declara el 0allecimiento presunto& la segunda depende de $arias posi)ilidades' 56 El solo transcurso del periodo de prenotaci#n7 86 La disoluci#n anticipada resultante de una segunda nupcia del presunto $iudo o $iuda7 96 La disoluci#n anticipada por la que optare la presunta $iuda! La discordancia e+presa& plantea algunos interrogantes so)re las personas que ha)r"n de reci)ir los )ienes gananciales& y so)re la 0echa de computaci#n de tales )ienes para e0ectuar la liquidaci#n y adjudicaci#n de ellos' En cuanto al primer punto& la soluci#n es clara& descontada la mitad de las gananciales del presunto $iudo& a título de socio& el resto pertenece a los herederos y legatarios del presunto 0allecido& entre los cuales podr" contarse el c#nyuge! En cuanto al segundo punto& la soluci#n es m"s oscura& pareciera que disol$iéndose la sociedad en un momento posterior al día presunti$o y de la declaraci#n& hasta la disoluci#n se )ene0iciar"n los sucesores del muerto presunto! %ero de aceptarse esa soluci#n ocurrir" que el c#nyuge supérstite continuar" como socio& no del presunto 0allecido& sino de sus sucesores de éste& con la particularidad que las adquisiciones del c#nyuge incrementarían el ha)er de la sociedad& no así las adquisiciones de los sucesores! Esto o)liga a dejar de lado el día de disoluci#n& en el c#mputo del capital y tomar la 0echa del 0allecimiento presunto del desaparecido para ese e0ecto! %or consiguiente& los ingresos posteriores a esa 0echa& le corresponden al c#nyuge e+clusi$amente! En cuanto a los egresos& de los )ienes gananciales entre la 0echa del 0allecimiento presunto y la 0echa de disoluci#n de la sociedad conyugal& cuadra hacer una distinci#n' los egresos anteriores a la declaratoria& no comprometen la responsa)ilidad del presunto $iudo& quien ha podido e0ectuar la administraci#n de los )ines gananciales& li)remente y sin o)ligaci#n de rendir cuenta a nadie! En cam)io& los egresos posteriores a la declaratoria est"n sujetos a la rendici#n de cuentas a 0a$or de los sucesores& que $ienen a quedar asociados al c#nyuge supérstite7 pudiendo el c#nyuge descontar de esos )ienes los gastos relati$os al hogar& la educaci#n de los hijos& etc! Jart! & ley 55!9B6! Otros e0ectos de la presunci#n de 0allecimiento %atria potestad La declaraci#n de 0allecimiento pro$oca la e+tinci#n de la misma7 la mera ausencia del padre da lugar a ello! *i se trata del hijo& su mera ausencia no a0ectar" la patria potestad& pero ocurre otra cosa si se declara el 0allecimiento presunto& ya que esto pone término a la patria potestad! *iendo que la misma es compartida& en caso que alguno de los c#nyuges 0alte a la patria potestad le corresponde al otro! (utela y curatela La presunci#n de 0allecimiento& ya del tutor o curador& ya del incapa2& e+tingue la tutela y la curatela& esto resulta de los arts! :BB y :B! ,limentos La presunci#n de 0allecimiento del alimentante e+tingue la o)ligaci#n de pasar alimento! Durante el inter$alo entre la desaparici#n y la declaraci#n& el alimentado contina a cargo del presunto muerto& o sea& sus sucesotes& de)it"ndose las pensiones alimentarias del acer$o sucesorio! *i se trata del alimentado& la declaraci#n de 0allecimiento no modi0ica la situaci#n precedente& porque estando los alimentos condicionados a la e0ecti$a necesidad que de ellos tenga el hacedor alimentario& la mera ausencia de éste determina la cesaci#n de la prestaci#n correspondiente& por ignorarse si ella le es necesaria o no! %aternidad de los hijos de la presunta $iuda Como la presunci#n no disuel$e -ipso iure. el matrimonio& los hijos de la presunta $iuda resultarían hijos de aquél Jantiguo art! 8:B6! La presunci#n podría ser atacada por una acci#n de impugnaci#n rigurosa de paternidad& pro)ando -que ha)ría sido imposi)le al marido tener acceso con su mujer en los primeros ciento $einte días de los trescientos días que han precedido al nacimiento. Jantiguo art! 8:6! La impugnaci#n de la paternidad puede hacerse -!!! alegando que él no puede ser el padre o que la paternidad presumida por la ley no de)e ser ra2ona)lemente mantenida en ra2#n de prue)as que la contradicen!
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%ara acreditar esa circunstancia podr" $alerse de todo medio de prue)a& pero no ser" su0iciente la sola declaraci#n de la madre!!!.! Cuando promedia la declaraci#n de 0allecimiento& la ley acude para ali$iar al impugnante la prue)a en el caso impractica)le& sustituyéndola por otra prue)a m"s asequi)le& aunque la ley 89!8: no contempla e+presamente el supuesto de 0allecimiento presunto& entendemos que la cuesti#n de)e resol$erse su)sumiéndola en el caso de la separaci#n de hecho de los esposos& pre$isto en el actual art! 8:9& que dice' -*e presumen hijos del marido los nacidos después de la cele)raci#n del matrimonio y hasta los trescientos días posteriores a su disoluci#n& anulaci#n o la separaci#n personal o de hecho de los esposos!!!.! %or lo tanto& a los herederos del marido& les )astar" acreditar que el nacimiento ocurri# después de los 9AA días desde el primer día de la ausencia& circunstancia que pone en e$idencia la separaci#n de hecho de los esposos! in del periodo de la prenotaci#n El llamado -periodo de prenotaci#n.& durante el cual los titulares actuales de los )ienes que componían el acer$o hereditario& carecen de 0acultades de disposici#n& a menos que concurra la autori2aci#n judicial& tiene una duraci#n relati$amente corta! ,l respecto& dice el art! 9A& ley 5:!9G:' -(ranscurridos cinco a1os desde el día presunti$o del 0allecimiento& u ochenta a1os desde el nacimiento de la persona Jlo que primero ocurra6& quedar" sin e0ecto la prenotaci#n prescripta& pudiendo desde ese momento disponerse li)remente de los )ienes! Queda concluida y podr" liquidarse la sociedad conyugal.! Causas De lo e+puesto anteriormente& surge que el período aludido puede 0inali2ar& ya por el transcurso del pla2o legal& ya por la a$an2ada edad del desaparecido! Desde luego& queda igualmente superado tam)ién por la reaparici#n de éste ltimo o si se tu$iesen noticias ciertas de su 0allecimiento! (ranscurso del pla2o legal Es la causa ordinaria de la cesaci#n y consiste en el s#lo transcurso del lapso de B a1os a contar desde el día del 0allecimiento presunto! El punto de partida del periodo de prenotaci#n se ha 0ijado en el día presunti$o del 0allecimiento! Luego de la declaraci#n de muerte presunta& es l#gico que todo el sistema de pla2os se atenga a la 0echa de la misma muerte& que es el hecho capital! *e comprende que para llegar a esa declaraci#n se tomen en cuenta circunstancias di$ersas y consiguientemente lapsos distintos& pero no se justi0ica que& mediando ya 0echa del presunto 0allecimiento& sigan gra$itando otras circunstancias 0uera de esa! Caso del desparecido octogenario Es enteramente l#gico tomar en cuenta la edad a$an2ada del desaparecido para acortar el periodo de indisponi)ilidad de sus )ienes& en manos de sus sucesores& porque la presunci#n de muerte emanada de la sola ausencia se agra$a con la a$an2ada edad del desaparecido! *uspensi#n del período de la prenotaci#n Casos en que procede 4o es 0or2oso que a la declaraci#n siga el periodo de prenotaci#n! Cuando haya transcurrido el mínimo consignado por la ley para iniciar el tr"mite& la declaraci#n respecti$a se dicta después de $encido el pla2o de B a1os a partir del día presunti$o del 0allecimiento& se omite la prenotaci#n de los derechos transmitidos& y los sucesores quedan in$estidos con la plenitud de las 0acultades correspondientes a un título sin restricci#n alguna Jsin prenotaci#n o indisponi)ilidad alguna6! Lo mismo ocurre cuando al tiempo de dictarse la sentencia declaratoria de 0allecimiento presunto han transcurrido m"s de ochenta a1os desde el nacimiento del desaparecido! En tales casos& el periodo de la prenotaci#n& resulta suprimido& pas"ndose directamente al periodo de0initi$o en el que los sucesores del causante reci)en los )ienes! %eríodo del dominio pleno o %eríodo de0initi$o Iniciaci#n (ranscurrida la prenotaci#n& o sal$ado el mismo cuando procediere omitirlo& se a)re el periodo de0initi$o Jque tiene lugar cuando 0inali2a el período de prenotaci#n6& tam)ién llamado de -dominio consolidado. o -dominio pleno.& re0erente al goce de los derechos transmitidos a 0a$or de los sucesores del presunto muerto! Quedan eliminadas todas las restricciones e+istentes respecto de los )ienes! E0ectos respecto de la sociedad conyugal Dice el art! 9A& ley 5:!9G:' -(ranscurridos cinco a1os desde el día presunti$o del 0allecimiento u ochenta a1os desde el nacimiento de la persona!!! queda concluida Je+tinguida de pleno derecho6 y podr" liquidarse la sociedad conyugal.! %or consiguiente& el $encimiento del lapso quinquenal& o de los @A a1os después del nacimiento del muerto presunto& produce de pleno e0ecto y sin necesidad de interposici#n alguna& la disoluci#n de la sociedad conyugal! *in duda& la sociedad podría& como $imos& ha)erse disuelto anteriormente& por cele)raci#n de nupcias posteriores o por opci#n de la presunta $iuda!
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Derecho de los sucesores Con la caducidad de la prenotaci#n& los sucesores quedan como titulares actuales de los derechos reci)idos& quedando en pleno goce de los mismos! El anterior dominio pernotado que ostenta)an aquellos queda así cam)iado en dominio consolidado Jpleno6& aunque toda$ía amena2ado por la e$entual reaparici#n del desaparecido! *e llama dominio consolidado porque la 0acultad de disponer de la cosa que le esta)a $edada al titular del dominio pernotado& le queda ahora resta)lecida& con el cual el due1o puede comportarse con aquél cmulo de atri)uciones que le con0iere el art! 8B59& y en $irtud del mismo poseer la cosa& disponer o ser$irse de ella& usarla y go2arla& con0orme a un ejercicio regular Jpuede disponer li)remente de los )ienes6! Con todo& el dominio consolidado contina siendo un dominio re$oca)le Jimper0ecto6& porque la reaparici#n del desaparecido pro$oca la re$oca)ilidad de este derecho Jart! 896& pero no es retroacti$o& a la 0echa de su desaparici#n Jcomo lo era el pernotado6& quedando su)sistente las enajenaciones hechas por el propietario desposeído como tam)ién los derechos reales que hu)iere constituido so)re la cosa Jart! 886! Reaparici#n del ausente E0ecto general Decaimiento de la presunci#n' (odo el tema estudiado se apoya en la presunci#n -iuris tantum. de la carencia de noticias por un tiempo prolongado& que induce a la creencia de una muerte pro)a)le7 y ante la necesidad de de0inir las relaciones jurídicas que a0ecta)an al desaparecido& el legislador resuel$e que 0alleci#! ,l entrar en el periodo de0initi$o& cesan las garantías a 0a$or del ausente y se dan a los sucesores una plenitud de 0acultades! %ero cuando el ausente reaparece& se hace presente o se tienen $erídicas noticias de su e+istencia& ello impone la necesidad de reponer el estado en que se encontra)an al momento en que se produjo la muerte presunta! E0ectos respecto del matrimonio El art! 95 de la ley& autori2a)a al presunto $iudo a contraer nue$as nupcias& pero el matrimonio anterior no se disol$ía& sino por la cele)raci#n del segundo casamiento& de manera que la presunci#n del 0allecimiento no era causa de disoluci#n& sino de disolu)ilidad de la uni#n! Tsto& que esta)a claro& no suscita)a reparos& pero sí los merecía la soluci#n de la ley para el caso de reaparici#n del muerto presunto& a cuyo respecto seguía diciendo el art! 95' -!!! La reaparici#n del ausente no causar" la nulidad del nue$o matrimonio.! La soluci#n ha)ía quedado agra$ada con la supresi#n del di$orcio $incular por el decreto;ley :AAB& pues mientras rigi# el di$orcio $incular& se $incula)a que en el con0licto entre am)os matrimonios se optase por el mantenimiento de la segunda uni#n! %ero una $e2 suspendido el di$orcio $incular& ya no se justi0ica)a que una segunda uni#n pudiera su)sistir& si ella se hu)iese contraído )as"ndose en el 0allecimiento presunto de uno de los c#nyuges& compro)"ndose que dicha muerte no se produjo! Con la ley 89!B5B& si )ien el art! 95 no 0ue derogado& se incorpora un precepto similar que lo sustituye& al disponer el nue$o art! 859' -El $ínculo matrimonial se disuel$e'!!! ; %or el matrimonio que contrajere el c#nyuge del declarado ausente con presunci#n de 0allecimiento7!!!.! ,n cuando esta norma nada dice para el caso de reaparici#n del muerto presunto& de)e entenderse que su)siste la segunda uni#n& al admitirse nue$amente el di$orcio $incular! E0ecto respecto de los )ienes Distintas hip#tesis La reaparici#n del ausente de)e ser estudiada& respecto de los )ienes& segn se produ2ca' 56 (eaparici"n antes de la entre#a de 'ienes ' esta reaparici#n deja sin e0ecto la declaraci#n de 0allecimiento que se hu)iere dictado y o)sta la prosecuci#n del juicio! Como hasta la entrada en posesi#n de lo )ienes por parte de los sucesores& no cam)ia el régimen de éstos& quien mantu$iere la administraci#n a nom)re del due1o& estar" o)ligado a restituir los )ienes al reaparecido rindiéndole cuenta de los actos o)rados! *i el gestor hu)iere e+cedido sus 0acultades& lo o)rado podr" ser desconocido por el due1o! 86 (eaparici"n durante la prenotaci"n' a6 4fecto #eneral ' ,l respecto& dice el art! 8G& ley 5:!9G: -*i hecha la entrega de los )ienes se presentase el ausente o se tu$iera noticia cierta de su e+istencia& aquélla quedar" sin e0ecto!!!.! Los o)ligados a restituir los )ienes de)en rendir cuentas de su gesti#n para justi0icar que no han dispuesto de los )ienes reci)idos! *i )ien la enajenaci#n de cosas inmue)les puede descartarse& la enajenaci#n de )ines mue)les es enteramente 0acti)le& por el desconocimiento del adquirente acerca de la carencia de 0acultades del transmitente& en ese supuesto& el adquirente no sería alcan2ado por la rei$indicaci#n del reaparecido Jart! 8:586& pero el sucesor de éste sería responsa)le por el $alor de la cosa 0altante! )6 4fecto particular ' K Respecto de los 0rutos' hasta el conocimiento que tu$ieran de la e+istencia del due1o de los )ienes& los titulares del dominio pernotado adquieren los 0rutos por percepci#n! En cuanto los poseedores sean de )uena 0e& la ley les con0iere a quienes tengan el dominio& la propiedad de los 0rutos perci)idos por ellos7 al ser por percepci#n&
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corresponderían al due1o los 0rutos de$engados& pero no los perci)idos ni los consumidos! *i el poseedor es de mala 0e de)e restituir incluso los 0rutos perci)idos y los ya consumidos& m"s los da1os y perjuicios! K Respecto de los )ienes y productos& con rendici#n de cuenta' por oposici#n a los 0rutos& los productos no pertenecen a los sucesores y de)en ser restituidos al due1o de los )ienes Jart! 8:::6! *in em)argo& les pertenecen los productos correspondientes a una e+plotaci#n ya e+istente al tiempo de entrar en la posesi#n de la misma Jart! 8@6! *i el heredero ha $endido los )ienes sin autori2aci#n judicial& la rei$indicaci#n no es oponi)le a terceros de )uena 0e! El heredero responsa)le de la $enta Jacto ilícito6 de)e pagar al reaparecido el $alor de la cosa 0altante y los da1os y perjuicios! K Respecto de los gastos y mejoras' la ley no ha aclarado c#mo se reglan las relaciones entre el due1o reaparecido y sus sucesores& respecto de los gastos y mejoras e0ectuados por éstos& en )ene0icio de los )ienes! %or aplicaci#n de los arts! 8:8 y 8:9A& el due1o de)e de$ol$er al titular del dominio pernotado lo in$ertido por éste en concepto de gastos necesarios o tiles& siempre que el poseedor sea de )uena 0e Jart! 8:86& pero no lo gastado para la simple conser$aci#n de la cosa Jart! 8:9A6& pues estos gastos se compensan con los 0rutos que perci)i#! *i el poseedor es de mala 0e& se le pagan los gastos necesarios y tiles& siempre que hu)iesen aumentado el $alor de la cosa 96 (eaparici"n posterior a la prenotaci"n o en el período definitivo ' Este supuesto est" contemplado en el art! 98& ley 5:!9G:& que dice' -*i el ausente reapareciese podr" reclamar la entrega de los )ienes que e+istiesen y en el estado en que se hallasen Jtanto 0ísico como jurídico6& los adquiridos con el $alor de los que 0altaren& el precio que se adeude de los que se hu)iesen enajenado Jen caso de $enta en cuotas6& y los 0rutos no consumidos.! El principio se apoya en dos ideas' a6 Respecto de toda la acti$idad jurídica cumplida por el sucesor& que o)ra con el cmulo de 0acultades que le corresponden! )6 La restituci#n de todos los )ienes que hu)ieren sido del ausente reaparecido que su)sistieren en el patrimonio del sucesor! E0ecto respecto de los )ienes 4o hay disposici#n especial alguna& pero se aplica la parte 0inal del art! 98& entonces se le de)en de$ol$er al due1o anterior reaparecido los productos que e+istieren sin enajenar en el patrimonio del sucesor! 4o hay o)ligaci#n por parte de los sucesores de de$ol$er los )ienes enajenados& puesto que éstos no han hecho sino poner en mo$imiento el derecho de li)re disposici#n de que go2a)an! El ausente de)e soportar no s#lo la restituci#n de los )ienes con las disminuciones y deterioros que hu)iere e+perimentado el )ien& sino tam)ién los gra$"menes y derechos esta)lecidos por el sucesor con relaci#n a la cosa& tales como los contratos de compra$enta& locaci#n& etc! Los )ienes adquiridos se de)en de$ol$er con el $alor de los enajenados JEjemplo' si el heredero $endi# una casa& y con ese dinero compro dos autos& se de)e restituir al reaparecido los dos autos6! E0ecto respecto de los 0rutos *egn el art! 98& ha)r"n de restituirse al ausente reaparecido -los 0rutos no consumidos.! Esta soluci#n se hace eco del principio de equidad& así como el ausente reaparecido de)e soportar todas las disminuciones de sus )ienes& igualmente no de)en enriquecerse sus sucesores a costa de él! En suma& el legislador ha consignado una regla especial relati$a a la restituci#n de los 0rutos -no consumidos.& o su $alor! En lo concerniente a los 0rutos perci)idos y consumidos& se aplican los principios generales de la reaparici#n durante la prenotaci#n! ,sí lo dispone el art! 98' -Regir" en am)os casos lo dispuesto respecto de las o)ligaciones y derechos del poseedor de )uena o mala 0e.! *e de$uel$e -s#lo. lo e+istente! Ejemplo' si la casa es rentada& no se de$uel$en los alquileres co)rados& pero los no perci)idos& corresponden al reaparecido! E0ecto respecto de los productos 4o hay una disposici#n e+presa& por consiguiente& se aplica el art! 98& en $irtud del cual le corresponden al due1o desaparecido los productos que su)sistieran sin enajenar en el patrimonio del sucesor! Los productos 0orman parte del capital& de modo que no puede ha)er duda so)re la o)ligaci#n de de$ol$er que pesa so)re el sucesor! E0ecto respecto de los gastos y mejoras , 0alta de reglas especiales& se aplican los mismos principios que se estudiaron con respecto de la reaparici#n del ausente durante el periodo de prenotaci#n! Respecto de otros derechos e+trapatrimoniales Jatri)utos de la personalidad& derechos de 0amilia& etc!6 que se e+tinguen con la presunci#n de 0allecimiento& se reesta)lecen al reaparecido en su persona& e+cepto la tutela y curatela Jse supone que ya se nom)raron otros6& puede continuar su juicio de di$orcio& de)e inscri)irse en el padr#n electoral& etc!
,cci#n de de$oluci#n Car"cter La acci#n del ausente reaparecido& para o)tener la de$oluci#n de los )ienes que le corresponden& es imprescripti)le! De ahí que no o)stante el largo tiempo transcurrido que dio lugar a la presunci#n de su 0allecimiento o desde su reaparici#n& ello no le impediría reco)rar los )ienes integrantes de su patrimonio& los que pasaron a manos de los sucesores en $irtud de un hecho& el 0allecimiento& que la reaparici#n mostr# ser ine+acto! %etici#n de herencia *i luego de entregados los )ienes a los herederos& aparecen otros con iguales derechos hereditarios! ; En el periodo de prenotaci#n' se le restituyen los )ienes& igual que al reaparecido& si se tratase de un heredero con derechos e+cluyentes respecto de los anteriores! *i s#lo tiene derechos concurrentes& compartiría los )ienes con los primeros! ; En el periodo de0initi$o' se le restituyen los )ienes de la misma 0orma que al reaparecido! La acci#n de petici#n de herencia de los herederos pre0erentes o concurrentes& prescri)e a los 5A a1os de quedar sin e0ecto la prenotaci#n! ?nidad VIII %ER*O4,* >?R[DIC,* Concepto >unto a las personas de e+istencia $isi)le o naturales& el derecho considera tam)ién sujetos de derecho a personas morales o colecti$as& las llamadas -personas jurídicas.! %ersonas jurídicas son las entidades ideales reconocidas como sujetos de derecho por la ley& tal como lo estipula el art! 98' -(odos los entes suscepti)les de adquirir derechos& o contraer o)ligaciones& que no son personas de e+istencia $isi)le& son personas de e+istencia ideal& o personas jurídicas.! La cuesti#n terminol#gica La terminología -personas de e+istencia ideal. pro$iene de reitas& de quien la toma nuestro C#digo& diciendo en el art! 95' -Las personas son de una e+istencia ideal o de una e+istencia $isi)le!!!.! *i nos atenemos a la terminología del C#digo& con$iene nom)rar a esta clase de personas& como -personas de e+istencia ideal.! En doctrina suelen usarse otras denominaciones& como' -personas 0icticias.& -personas ci$iles.& -personas colecti$as.& -personas morales. o -personas jurídicas.! Esta ltima denominaci#n& acu1ada por *a$igny& es la corrientemente aceptada por el derecho moderno& pero entre nosotros tiene el incon$eniente de ha)er sido reser$ada para una clase de persona& las personas p)licas! ,ntecedentes hist#ricos 4o o)stante que el 0en#meno de la -personalidad moral. arraiga en la naturale2a social del hom)re& su conceptuali2aci#n técnica no ha sido lograda sino después de alcan2ado un desarrollo cultural a$an2ado! En la Roma primiti$a s#lo los indi$iduos humanos eran personas del derecho& la noci#n de Estado& como #rgano representati$o del pue)lo& no era comprendido& por lo que se con0undía con la persona del rey! La idea de la personalidad moral no ha)r" de aparecer en Roma hasta la época del imperio! La idea de personalidad moral aparece por primera $e2 cuando las ciudades $encidas por Roma resulta& por ra2#n de la derrota& pri$adas de su so)eranía& y reducidas al derecho de los particulares para la gesti#n de sus )ienes! De ese modo& se admiti# la e+istencia de un ente colecti$o que actua)a en el derecho a la par de los ciudadanos& usando las 0ormas propias del comercio jurídico y compareciendo ante los jueces de acuerdo a las reglas del procedimiento judicial! ,d$irtiéndose la utilidad de este recurso& se lo e+tendi# a otras corporaciones& tales como' colegios sacerdotales& colegios de 0uncionarios p)licos& y hasta las sociedades comerciales! Con todo ello& la pr"ctica se adelant# en la teoría& pues sin ha)erse conce)ido la dogm"tica jurídica la e+istencia de los sujetos de derechos di0erente de los indi$iduos humanos& en la $ida del derecho pulula)an situaciones como la descripta! ,porte del cristianismo Cuando an era con0usa la distinci#n del interés de las asociaciones& del interés de sus miem)ros& tal distinci#n esta)a patente con respecto de la Iglesia& instituci#n 0undada por Cristo& en donde los 0ieles se sujetan a la maternidad de ésta! En el E$angelio est" clara la concepci#n de la Iglesia como unidad org"nica! La persona jurídica -0undaci#n.& se origina tam)ién en el derecho cristiano& el espíritu de caridad y generosidad de los 0ieles se mani0esta)a en la erecci#n de instituciones dedicadas al )ien espiritual y material del pue)lo7 aunque se solía reali2ar los contratos a nom)re del santo patrono& como una 0orma elíptica para aludirlo como sujeto de derecho! ,uge de la persona jurídica La noci#n de persona jurídica se mantu$o en un plano secundario hasta el siglo 3I3& en que el capitalismo moderno la us# como un resorte principal de su e+pansi#n y predominio!
La utili2aci#n de la -0orma. de la persona jurídica permiti# la reuni#n de grandes capitales con los que se a0ront# la reali2aci#n de empresas econ#micas inaccesi)les para los indi$iduos aislados! Como contrapartida& esa acumulaci#n de poderío econ#mico en manos de quienes go)erna)an el capital de la entidad se tradujo en no pocas injusticias y en la agudi2aci#n de la llamada cuesti#n social& con ecos en las encíclicas de los papas Le#n 3III y %ío 3I! Ese auge& multiplicado en sus posi)ilidades de acci#n por el recurso econ#mico;jurídico de la personalidad moral de las sociedades an#nimas& puso en primer plano de la ciencia del derecho la consideraci#n re0erente a la naturale2a de esas entidades& a cuyo respecto se ha desen$uelto uno de los de)ates m"s luminosos en la doctrina! 4aturale2a jurídica El Derecho reconoce la personalidad jurídica de los entes colecti$os& y s#lo se presenta la discusi#n con relaci#n al reconocimiento o no de ciertos organismos! La mayor parte de los autores clasi0ica a las di$ersas e+plicaciones dadas so)re la naturale2a de las personas jurídicas en la siguiente 0orma o con estas teorías' (eoría de la 0icci#n ue desarrollada y sistemati2ada por *a$igny& éste parte en su concepci#n del derecho su)jeti$o& al que considera como un poder atri)uido a una $oluntad li)re& de donde concluye que s#lo los seres dotados de $oluntad Jpersonas humanas6 pueden ser personas& segn el orden de la naturale2a! %ero el derecho positi$o puede modi0icar este principio& ya negando la capacidad natural a algunos hom)res& ya e+tendiéndola a entes a)stractos que no son hom)res Jreconociéndoles personalidad6! %ara arri)ar a esto ltimo se recurre a una 0icci#n& consistente en admitir que tales entes piensan y quieren& aunque en $erdad sean ineptos para ello! que son grupos organi2ados que poseen y administran )ienes e intereses! Es que por una ra2#n de con$eniencia social& o de interés econ#mico& el derecho los considera como si 0ueran personas! , estos sujetos de derecho los llama *a$igny -personas jurídicas.& porque s#lo son admitidos para un o)jeto de derecho determinado! Características 56 Deri$an de una creaci#n arti0icial' ya que& como dice Laurent -al conjuro de la $o2 del legislador un ser sale de la nada y 0igura en pie de igualdad con seres reales creados por Dios.! 86 =o2an de una capacidad puramente patrimonial' la persona jurídica es atri)uida para 0ines tiles y de con$eniencia social! Deri$aciones 56 La ley dota arti0icialmente a estos seres de personalidad& pero no puede dotarlo de $oluntad& de ahí que& como entes carentes de $oluntad& dependen& como los incapaces de hecho& de la acti$idad de los que en su nom)re cumplen los representantes! 86 El mismo supuesto de la carencia de la $oluntad propia& importa e+cluir la responsa)ilidad de la persona jurídica por los hechos ilícitos o)rados por sus representantes! 96 inalmente& la tesis suscita una radical independencia entre la persona jurídica y sus miem)ros& de modo que no s#lo lo de)ido a éstos no se de)e a aquella y $ice$ersa& sino que an la e+istencia de la persona jurídica& pro$eniente de un acto del legislador& es independiente de la e+istencia de los miem)ros& pudiendo conce)irse la muerte de éstos& mientras su)siste la $ida de la entidad! Críticas a6 *e ha o)jetado que los te#ricos de la 0icci#n no dan una e+plicaci#n satis0actoria del 0en#meno o)ser$ado7 esqui$a las di0icultades sin esqui$arlas& atri)uir el derecho a un sujeto 0icticio equi$ale a con0esar que no hay un sujeto real! )6 Es 0also el postulado del cual la teoría de la 0icci#n parte' la $oluntad no es un elemento esencial de la e+istencia del derecho sino del ejercicio del derecho y no su goce7 muchas $eces se adquiere un derecho independientemente de la $oluntad del titular! c6 El gran 0racaso de esta teoría se produce en el derecho p)lico& pues si la persona jurídica es una 0icci#n& el Estado tam)ién lo esP %ara eludir la di0icultad han optado por una con0esi#n que $a contra la l#gica& al distinguir con *a$igny las personas jurídicas de e+istencia natural y necesaria& de las que tienen una e+istencia arti0icial o $oluntaria! d6 La teoría conduce a consecuencias injustas' K alsea el sentido del reconocimiento estatal de la persona jurídica& al que interpreta como una creaci#n -e+ nihilo. y como una concesi#n gratuita de un pri$ilegio! K ,tri)uye a un ar)itrio ilimitado del Estado la concesi#n de la personería jurídica& lo que es especialmente ruinoso en la materia de asociaciones! K Esta)lece un di$orcio entre la persona jurídica y sus miem)ros& y o0rece un cuadro de0iciente de los medios de e+tinci#n de tales entidades& al reducirlo todo a la destrucci#n por o)ra del legislador!
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K ,rri)ada a la 0unesta& pero ineludi)le irresponsa)ilidad de la persona jurídica por las consecuencias de la acti$idad ilícita de sus gestores& lo cual sería )astante& por su mani0iesta injusticia& para descartar una doctrina que la impone! (eorías negatorias de la personalidad Desde mediados del siglo 3I3& di$ersos autores& principalmente alemanes& lle$aron a la teoría de la 0icci#n la crítica m"s terminante e irre)ati)le! Estas teorías presentan $arios caracteres comunes' 56 Recha2an todo criterio 0icticio& no )asado en datos pro$istos por la realidad social& sino por especulaciones racionales Jmétodo realista6! 86 *o)re esta )ase de los datos reales& concuerdan en que la nica persona e+istente en el campo jurídico es el indi$iduo humano7 no hay& segn ellos& personas morales Jtesis negati$a6! %ero c#mo e+plican estos autores las relaciones jurídicas que aparecen a0ectando a las personas jurídicasP ,quí $ienen las doctrinas dispares& segn el punto de $ista del autor' a6 (eoría de los patrimonios de a0ectaci#n' segn esta tesis& hay dos clases de patrimonio& los pertenecientes a las personas determinadas y los atri)uidos a un 0in o destino especial! Esto ltimo no implica el nacimiento de un nue$o sujeto de derechos distinto de los e+istentes& ya que la disposici#n y manejo de tal patrimonio e+ige la presencia de una persona en calidad del titular suyo& como es la $oluntad del gestor& pero no es indispensa)le una $oluntad indi$idual para el goce que el patrimonio pueda reportar! )6 (eoría de los )ienes sin sujeto' para Duguit& la o)ser$aci#n cientí0ica& li)re de todo preconcepto& s#lo perci)e la solidaridad social que $incula a los hom)res y la e+istencia de $oluntades indi$iduales cuya mani0estaci#n permite y ampara la norma o)jeti$a! El derecho su)jeti$o es una construcci#n meta0ísica y& por ende& inacepta)le para el jurista que de)e aplicar a las ciencias sociales el método positi$ista de o)ser$aci#n de la realidad social! c6 (eoría de los derechos indi$iduales peculiares' para Ihering& la persona jurídica no es un sujeto real& sino aparente& que encu)re al $erdadero titular que son los seres humanos& que apro$echan esa acti$idad! Entonces la llamada persona jurídica es un -instrumento técnico destinado a corregir la indeterminaci#n de los sujetos.! d6 (eoría de la propiedad colecti$a' la pretendida persona jurídica no es sino -una concepci#n simple pero super0icial de la propiedad colecti$a al ca)o de la propiedad indi$idual.! Esta propiedad colecti$a se apro+ima al condominio& con la di0erencia de que en el condominio cada titular es due1o e+clusi$o de una cuota ideal& en tanto que en la propiedad colecti$a& el conjunto de propietarios es el nico titular& hay una asociaci#n de propietarios! Críticas a las teorías e+puestas 4o o)stante la ingeniosidad de $arias de las ideas& ellas no resultan $erdaderamente consistentes' 56 Es contradictoria la e+istencia de derechos o de )ienes sin sujetos que sir$an de soporte a la relaci#n jurídica! 86 La asimilaci#n del 0en#meno de la persona jurídica a una calidad especial de derechos indi$iduales o de propiedad& desde luego& 0racasa cuando se intenta& por esa $ía& dar una e+plicaci#n del Estado& que no es da)le reducir al signo econ#mico! 96 Es err#neo decorar& en tales casos& al asociado con el título de propietario de )ienes especiales& cuando en $erdad no puede o)tener para su propio patrimonio ninguna $entaja que le )rinde el patrimonio social! :6 inalmente& esta e+plicaci#n es por entero inaplica)le a las -0undaciones. en las que no hay asociados ni miem)ros& pues no se constituyen por la agrupaci#n de indi$iduos! (eoría de Melsen Con relaci#n a la naturale2a de las personas jurídicas& Melsen sienta los principios intermedios entre los negadores de la personalidad y los te#ricos de la 0icci#n! Como Duguit& niega Melsen la e+istencia misma del derecho su)jeti$o y& por tanto& la sustanti$idad de las personas7 en otros términos& la persona moral no e+iste 0uera del orden jurídico que la reputa tal! %ero& por otro lado& Melsen entiende que en tanto este 0en#meno como en los llamados derechos de los indi$iduos en cuanto tales& hay un sujeto jurídico 0icticio creado por el legislador! En suma& para Melsen& la personalidad es una impostaci#n gratuita e0ectuada por el derecho tanto so)re los indi$iduos humanos como so)re los sustratos conocidos como -personas morales.& ya que todas reci)en su in$estidura de sujetos de derecho como un o)sequio dispensado por el legislador! Esta teoría& que $iene a generali2ar para toda clase de personas& las doctrinas dedicadas por *a$igny a las personas jurídicas solamente& con$ierte a Melsen en mantenedor de un punto de $ista de a)soluta 0icci#n& y por esto mismo de)e ser enérgicamente repudiado! (eorías de la realidad *ostiene que la persona jurídica no es o)ra de una 0icci#n& sino una realidad $i$a! ,nte lo insatis0actorio de las e+plicaciones precedentes& $arios autores han tratado de captar la realidad social& los elementos en $irtud de los cuales se impone el reconocimiento de las personas jurídicas como sujetos de derecho! Estas teorías presentan características comunes' a6 *e reputa 0also que s#lo el hom)re indi$idual& en ra2#n de su naturale2a& pueda ser titular de derechos! )6 *e considera que la persona jurídica& como tal& responde a la realidad de los 0en#menos sociales& que indica una $ida de identidad di$ersa a la de sus miem)ros!
G
c6 *e recha2a por inacepta)le toda e+plicaci#n )asada en el arti0icio o 0icci#n Jmétodo realista6! %ara encarar el sintético estudio de estas teorías& las su)di$idiremos en dos grupos' a6 /eorías 'asadas en la voluntad ' ela)ora sus concepciones partiendo de la noci#n de derecho su)jeti$o& entendiendo como poder propio de una $oluntad& y de ahí que se empe1e en descu)rir d#nde se encuentra la $oluntad especí0ica de la persona jurídica! Entre otras teorías se cuentan' 56 (eoría organicista' los hom)res indi$iduales son células que integran un tejido social y constituyen el organismo total que deli)era y decide por medio de sus asam)leas& como los indi$iduos deli)eran y deciden por su entendimiento y $oluntad! 86 (eoría de Fitelmann' la persona jurídica es un ente real& porque hay en ella una unidad org"nica resultante de la $inculaci#n de las partes que concurren al todo! ?n conjunto de indi$iduos& por el s#lo hecho de su uni#n& $iene a constituir moralmente un nue$o ser& distinto de los componentes de quienes reci)e la $ida social! 96 (eoría de >ellineS' la persona jurídica no tiene $oluntad 0ilos#0ica& pero sí jurídica& que radica en la unidad deri$ada del 0in comn! En realidad& no hay personas jurídicas& sino hom)res que se suceden7 pero desde el punto de $ista jurídico& hay $erdaderas unidades aglutinadas y cimentadas por la unidad del 0in! Esa unidad da lugar a una personalidad jurídica a la que es da)le imputar los actos indi$iduales encaminados al 0in comn! )6 /eorías 'asadas en el inter3s ' %arte tam)ién del derecho su)jeti$o& pero conce)ido como interés humano protegido por las normas jurídicas7 se comprende entonces& que los autores )usquen a$eriguar cu"l es el interés de la entidad& distinto del de los indi$iduos componentes que permita reconocerla como persona de derecho! Entre otras teorías se cuentan' 56 (eoría de /ichoud' el o)jeto de la protecci#n jurídica no es la $oluntad en sí misma& sino el contenido de la misma& ya que -no se puede querer sin querer algo. y es ese algo lo que se protege! El derecho es un interés jurídicamente tutelado mediante el poder reconocido a una $oluntad de representarlo y de0enderlo! %ara que el derecho sea instrumento de progreso& de)e -garantir y ele$ar a la dignidad de derechos su)jeti$os los intereses colecti$os y permanentes de los grupos humanos.! %ero reconocer la legitimidad del interés del grupo implica reconocer su personalidad& para lo cual ser" menester' K Que el grupo tenga in interés colecti$o real& distinto de los intereses indi$iduales de los miem)ros! K Que tenga una organi2aci#n capa2 de desplegar una $oluntad colecti$a que lo representar" en las relaciones jurídicas! 86 (eoría de *aleilles' sujeto de derecho es todo ser jurídicamente organi2ado que sea apto para ser in$estido de un poder constituti$o de derecho su)jeti$o! Del hecho de que todo derecho requiera un sujeto& no ha de concluirse que ese sujeto de)a ser e+clusi$amente la persona humana! (oda entidad aut#noma y productora de acti$idad jurídica se con$ierte en sujeto de derecho& desde el momento en que ella tenga $oluntad que le sea a0ectada para ejercer los poderes que le son atri)uidos a título de derecho! %ara actuar en el orden jurídico la entidad requiere' K %erseguir un interés concordante con el interés social! K (ener una $oluntad uni0icada representati$a del grupo! K Que esa $oluntad acte adapt"ndose constitucionalmente a los 0ines estatutario& de modo que aunque proceda 0ísicamente de los indi$iduos constituye para la entidad una $oluntad;0unci#n o $oluntad;#rgano de la personalidad! 96 (eoría de errara' la persona jurídica es la $estimenta jurídica con que los grupos de hom)res o esta)lecimientos se presentan en la $ida del derecho& es la con0iguraci#n legal que reci)en para participar en el comercio jurídico& por lo que )ajo toda entidad hay un sustrato o soporte humano! El elemento que determina la unidad de la asociaci#n es la comunidad de 0in7 un procedimiento de síntesis juega en la idea de asociaci#n' un conjunto de hom)res reunidos para perseguir el mismo 0in $ienen a uni0icarse en nuestro pensamiento como una entidad ideal persistente y siempre igual así en el tiempo y en el pasado! Las personas jurídicas son& pues& entes ideales que sir$en como 0ormas jurídicas de uni0icaci#n y concentraci#n de derechos& o)ligaciones y potestades para la procuraci#n de intereses humanos! :6 (eoría de la instituci#n' 0ue e+puesta por Hauriou& parte de que la instituci#n es una idea de o)ra o empresa que se reali2a y dura jurídicamente en un medio social& y que sujeta a su ser$icio $oluntades inde0inidamente reno$adas! aunque el sujeto e0iciente de la acci#n 0ísica sea un ser humano& el sujeto 0inal es la idea de la empresa que en el actuar de los miem)ros encuentra el cuerpo de su reali2aci#n! si todo agente de e0ectos jurídicos es sujeto de derecho& la idea ser" entonces sujeto' por eso se dice que la instituci#n es -persona.! Los elementos constituti$os de la instituci#n son' K La idea que es el ncleo en torno al cual se centran las $oluntades indi$iduales consagradas a su ser$icio! Es una idea pr"ctica y no te#rica! K La idea que lle$a en sí un destino de autorreali2aci#n& requiere para este despliegue $ital adquirir una 0orma en el tiempo y en el espacio& es decir& necesita concretamente de un dispositi$o y #rgano que le sir$a! De ahí la necesidad de constituir un poder organi2ado puesto al ser$icio de la idea& que seleccione y coordine los medios conducentes al 0in propuestos!
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K *e requiere la participaci#n de un nmero su0iciente de indi$iduos en la idea institucional& que e lo que alienta y estimula la incorporaci#n de los miem)ros a la o)ra! Es un estado psicol#gico que desem)oca en una cooperaci#n o participaci#n en la acci#n de la cual reci)e la instituci#n su 0uer2a $ital& porque de lo contrario los ser$idores se dispersan y la instituci#n muere! La cuesti#n en el C#digo Ci$il *e ha discutida en doctrina so)re la teoría que adopta el C#digo& y al respecto se han emitido dos opiniones di0erentes' a6 %ara *al$at& nuestro C#digo ha adoptado la teoría de la 0icci#n& opini#n que apoya con estos 0undamentos' 56 La denominaci#n -e+istencia ideal.& usada por el codi0icador en el art! 98& signi0ica para este autor -e+istencia no real. o 0icticia! 86 ,l atri)uirse al Estado la 0acultad de crear o e+tinguir las personas jurídicas se $iene a admitir que tales personas son creaciones del mismo& y& por tanto& carentes de toda e+periencia! 96 La irresponsa)ilidad de tales personas por hechos ilícitos cometidos por sus representantes Jadjudic"ndoles la responsa)ilidad a estos ltimos6 esta)lecido en el antiguo art! :9& demostraría que son personas 0icticias! )6 %ara Llam)ías& no puede a0irmarse que la teoría de la 0icci#n haya sido incorporada a nuestro C#digo por Véle2& no es o)ligatorio para el intérprete insu0lar en las disposiciones del C#digo una especial concepci#n so)re las -personas jurídicas.& lo cual es cometido de la ciencia del derecho pero no del legislador! (al como dice Véle2 en la nota al art! 9GB& -la ley no de)e e+tenderse sino a lo que dependa de la $oluntad del legislador.& y ciertamente no depende del designio legislati$o de0inir la naturale2a jurídica de aquellas personas! La Ley 5!55 puso 0in a esta situaci#n& en $irtud de normas e+presas mediante las cuales se acepta la responsa)ilidad ci$il de las personas jurídicas por los hechos ilícitos de sus representantes o dependientes Jactual art! :96! Clasi0icaci#n *istema del C#digo La personalidad ideal su)siste en sustratos muy di0erentes& tales como el Estado& la Iglesia Cat#lica7 o de otra 0inalidad' las 0undaciones& las sociedades ci$iles o comerciales& etc! (al di$ersidad de entes reconocidos como -personas. del derecho& e+ige una con$eniente clasi0icaci#n de ellos para ad$ertir las semejan2as y di0erencias de régimen que pueden e+istir entre los mismos! 4uestro codi0icador practica una clasi0icaci#n de estas personas )astante de0iciente& lo que ha dado lugar a di$ergencias doctrinarias! El criterio de distinci#n es el origen de la entidad& ya que las de car"cter p)lico son creadas por un acto estatal Je+cepto la iglesia6& y las de car"cter %ri$ado nacen de la $oluntad de sus miem)ros o 0undador! *egn el art! 99' Las personas jurídicas pueden ser de car"cter p)lico o pri$ado! (ienen car"cter p)lico' 5! El Estado 4acional& las %ro$incias y los /unicipios! 8! Las entidades aut"rquicas' que son organismos descentrali2ados encargados de ciertos ser$icios p)licos& se los dota de patrimonio propio& se go)iernan por sí mismas& y go2an de personería de derecho p)lico puesto que son del Estado! 9! La Iglesia Cat#lica' s#lo la cat#lica es de derecho p)lico! Las dem"s pueden constituir personas de derecho pri$ado o simples asociaciones! (iene %ersonera propia' ; La Iglesia Cat#lica como instituci#n uni$ersal! ; La Iglesia Cat#lica como organi2aci#n nacional ; Las Di#cesis ; Las %arroquias! ,sociaciones de Economía /i+ta' son de derecho p)lico porque tiene origen en una ley y responden 0undamentalmente a intereses de orden p)lico! ormadas por capitales del estado y de particulares! ; ,utonomía' capacidad para dictarse sus propias normas o autorregularse! ; ,utarquía' Capacidad para auto administrarse! Otras personas de car"cter p)lico Jno estatal6 porque desempe1an 0unciones directa o indirectamente $inculas con el estado son' Colegio de ,)ogado& entidades de O)ras *ociales& etc! Que se crean por ley y tienen autonomía 0uncional y autarquía 0inanciera! (am)ién& las ?ni$ersidades %ri$adas& ya que se rigen especí0icamente por una ley& si )ien de)en conseguir personería jurídica como asociaciones o 0undaciones! (ienen car"cter pri$ado' 5! Las asociaciones y las 0undaciones que tengan por principal o)jeto el )ien comn Jsin 0ines de lucro6& posean patrimonio propio& sean capaces por sus estatutos de adquirir )ienes& no su)sistan e+clusi$amente de asignaciones del Estado& y o)tengan autori2aci#n para 0uncionar! 8! Las sociedades ci$iles y comerciales o entidades que con0orme a la ley tengan capacidad para adquirir derechos y contraer o)ligaciones Jcon 0ines de lucro6& aunque no requieran autori2aci#n e+presa del Estado para 0uncionar! *e incluyen otras entidades& como por ejemplo' el consorcio de propiedad hori2ontal!
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Criterios de interpretaci#n E+isten dos criterios de interpretaci#n so)re la clasi0icaci#n de las personas jurídicas& que surge de la con0usa redacci#n del art! 98 que dice' -(odos los entes suscepti)les de adquirir derechos& o contraer o)ligaciones& que no son personas de e+istencia $isi)le& son personas de e+istencia ideal& o personas jurídicas.! a6 %ara la primera postura& las e+presiones -personas de e+istencia ideal& o personas jurídicas.& 0orman una misma categoría y designan a una misma clase de persona! %or lo tanto& en el C#digo e+isten s#lo dos clases de personas! Las de e+istencia $isi)le y las personas jurídicas! )6 %ara la segunda opini#n& las e+presiones -personas de e+istencia ideal& o personas jurídicas. 0orman categorías distintas de un mismo género& que es la personalidad ideal7 por una parte -persona jurídica. y por otra -persona de e+istencia ideal. propiamente dicha! Esta postura se apoya en que estas e+presiones est"n separadas por una coma seguida por una -o.& haciendo distinci#n entre ellas& adem"s& aluden como 0undamento lo e+presado en el art! :' -Las asociaciones que no tienen e+istencia legal como personas jurídicas& ser"n consideradas como simples asociaciones!!!.! %ersonas jurídicas p)licas Concepto *on aquellas instituciones cuya e+istencia se conecta directamente con la e+istencia misma de la 4aci#n& y que son reconocidas por la Constituci#n o por leyes especiales! En nuestro derecho no todo lo p)lico es estatal& ya que el ente p)lico no estatal desempe1a 0unciones que directa o indirectamente se $inculan con los 0ines del Estado& por ejemplo' Iglesia& colegios pro0esionales& sindicatos& etc! Caracteres a6 Estas entidades se proponen de manera inmediata& directa y e+clusi$a un 0in de interés p)lico! )6 Las entidades de derecho p)lico poseen& por lo general& el -imperium. que les corresponden como integrantes de la administraci#n p)lica7 aunque de)e notarse que algunas personas de derecho p)lico carecen del mismo& precisamente por no integrar la administraci#n p)lica7 y& en cam)io& algunos particulares& concesionarias de ser$icios p)licos& sí lo poseen! c6 *on creaci#n directa del Estado! d6 *u patrimonio es totalmente estatal! e6 Desempe1an un ser$icio p)lico! Enumeraci#n y consideraci#n de las personas comprendidas El Estado 4acional o %ro$incial Con0orme al sistema 0ederal de nuestra organi2aci#n política& el C#digo Ci$il reconoce la personalidad jurídica tanto del Estado 4acional como de los Estado %ro$inciales Jart! 99& inc! 56! En la actualidad& la opini#n de los autores se inclina a $er en el Estado una nica persona o sujeto de derecho& que resulta ser titular de derechos su)jeti$os en el orden del derecho pri$ado y al propio tiempo de atri)uciones y poderes en el plano del derecho p)lico& todo lo cual puede ser imputado a un solo ente jurídico! Las municipalidades *on organismos político;edilicios& de raí2 constitucional Jarts! B y 589 C46& que est" su)ordinado a la 4aci#n o a las %ro$incias& segn que correspondiere a una u otra jurisdicci#n! Compete a las pro$incias delimitar 0unciones de las municipalidades su)ordinadas a ellas! La Iglesia Cat#lica Es mencionada entre las personas de car"cter p)lico por el art! 99& inc! 9! El 5A de octu)re de 5G& se cele)r# un acuerdo entre la *anta *ede y la Rep)lica ,rgentina& el cual 0ue apro)ado por ley 5!A98& el 89 de no$iem)re de ese a1o! /ediante ese acuerdo& el Estado argentino reconoce y garanti2a a la Iglesia Cat#lica el li)re y pleno ejercicio de su poder espiritual& el li)re y p)lico ejercicio de su culto& así como de su jurisdicci#n en el "m)ito de su competencia para la reali2aci#n de sus 0ines especí0icos! Como consecuencia del acuerdo suscripto& la re0orma de la Constituci#n de 5GG: deroga los artículos que so)re la materia tenía el te+to de 5@B9! La personalidad de la Iglesia se predica tanto respecto de la Iglesia uni$ersal& representada en el %apa& como desde las di#cesis y parroquias& todas las cuales in$isten el car"cter de personas jurídicas p)licas en nuestro ordenamiento jurídico& asunto que no ha dado lugar a la $acilaci#n! Consiguientemente& ostentan personalidad jurídica propia e independiente de cada di#cesis o parroquia& que tienen patrimonio di0erenciado y capacidad peculiar para o)rar en el derecho& independientemente de que una misma persona humana Jo)ispos& p"rrocos& etc!6& puede aparecer como representante de las distintas personas morales& la di#cesis y la parroquia! a6 2orporaciones reli#iosas' son las #rdenes y congregaciones y las asociaciones cat#licas que el derecho can#nico reputa personas morales& pero que no son personas p)licas& sino personas pri$adas! En cuanto al reconocimiento de la personalidad ci$il& ca)e distinguir las -ordenes. de las dem"s religiones y asociaciones& pues mientras las #rdenes est"n sujetas a un régimen peculiar Je+enci#n de tr"mite antes de 5@B9 y reconocimiento en 0echa posterior6& las dem"s entidades cat#licas quedan )ajo el régimen comn de concesi#n de personería jurídica!
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)6 2orporaciones reli#iosas disidentes ' las asociaciones pertenecientes a credos religiosos di0erentes del cat#lico& y que desearen constituirse en el car"cter de corporaciones con personalidad jurídica& de)en someterse al sistema ordinario de o)tenci#n de la personería& de acuerdo a las pre$isiones del art! :B& luego de ha)er acreditado la concurrencia de los requisitos del nue$o art! 99& inc! 8& segunda parte! Los organismos estatales aut"rquicos El Estado maneja los asuntos p)licos por medio de 0uncionarios y empleados& dependientes suyos que se distri)uyen por ra2#n de una adecuada di$isi#n del tra)ajo en ministerios& reparticiones& o0icinas& etc! %ero en ocasiones& el Estado desprende de su propia organi2aci#n administrati$a ciertos ncleos a los que encomienda 0unciones p)licas especí0icas& para ser$ir tales 0unciones& los dota de un patrimonio propio y de las atri)uciones correspondientes para su administraci#n& por ejemplo' ?!4!C!&
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competen las decisiones 0undamentales de la entidad7 un #rgano ejecuti$o& que o)ra )ajo las instrucciones del primero& al que de)e rendir cuentas de su gesti#n7 y un #rgano de contralor o $igilancia! uera de esos organismos y respondiendo a la índole de esas acti$idades de la entidad& los estatutos suelen crear otros complementarios! Los principales #rganos de go)ierno de una asociaci#n son Representaci#n La representaci#n de la entidad ante terceros& corresponde al organismo ejecuti$o Jcomisi#n directi$a6& cuyas decisiones est"n sujetas a control judicial! %ara que sus actos se imputen a la persona jurídica& de)en actuar encuadrados en los Estatutos! En un principio la representaci#n es gratuita& pero la asam)lea puede indicar qué sea paga! ,sam)lea ,utoridad superior Jm"+ima autoridad6& est" integrada por todos los que& segn el estatuto& pueden participar de ella& sin cuestionar la capacidad de los indi$iduos& sino sus derechos sociales sujetos a la respecti$a reglamentaci#n interna! Desempe1a las m"s importantes 0unciones' nom)ra y renue$a a la comisi#n directi$a& a la que le imparte directi$as& aprue)a o recha2a las cuentas relati$as a la gesti#n de ésta& modi0ica los estatutos& etc! 4o o)stante la amplitud de sus 0acultades& de)e ajustarse en su cometido a las disposiciones estatutarias Jcon$ocatoria& qu#rum6! Es un #rgano so)erano en sus decisiones! (oda 0alla en el procedimiento se traduce en la nulidad de la asam)lea o en la nulidad de sus decisiones! La contro$ersia so)ra la $alide2 de lo actuado por la asam)lea es de competencia judicial! *in em)argo& en doctrina se ha sostenido que una mani0estaci#n de $oluntad suscripta por todos los asociados equi$ale a una decisi#n adoptada por una asam)lea regularmente con$ocada& lo que se justi0ica& porque todos los recaudos se adoptan para garanti2ar los derechos de los disidentes! , 0alta de pre$isi#n en los estatutos so)re el 0uncionamiento de la asam)lea se aplican lo pertinente so)re sociedades& del C#digo Ci$il& y especialmente so)re sociedades an#nimas& que prescri)e el C#digo de Comercio! Las asam)leas suelen di$idirse en' a6 ,sam)lea ordinaria' son las que se renen peri#dicamente para decidir so)re los asuntos de rutina& tales como apro)aci#n de )alance& rendici#n de cuentas& etc! )6 ,sam)lea e+traordinaria' son las con$ocadas espor"dicamente cuando el tratamiento de algn asunto gra$e lo e+ige Jsituaci#n a resol$er6' modi0icaci#n de estatutos& disoluci#n de la entidad& etc! De)en e+presar los puntos a tratar& siendo nula toda decisi#n que no este incluida en el orden del día! Organismos ejecuti$os Como la asam)lea s#lo puede reunirse en ocasiones determinadas& se e+ige la e+istencia de un organismo que realice el manejo cotidiano de los asuntos sociales& ese es el cometido de la comisi#n directi$a o directorio& que o0icia de autoridad permanente de la entidad )ajo la dependencia e instrucciones de la asam)lea! Compete al organismo la administraci#n y direcci#n permanente de la corporaci#n& así como la ejecuci#n de las decisiones de la asam)lea! In$ista la representaci#n de la entidad 0rente a terceros& pero no han de e+ceder los límites de su ministerio& con0orme a los estatutos Jarts! 9B a 96! Las 0unciones que desempe1an estos organismos son& en principio& gratuitas Jarts! 5@A& inc! 8 y 5@86& pero nada se opone a que los estatutos o las resoluciones de la asam)lea le recono2can una remuneraci#n!
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La tarea puede estar a cargo de una sola persona& que acte en calidad de representante de los socios o accionistas Jsíndico6& o de $arias personas o pluripersonales Jcomisiones re$isores de cuentas6! El cometido de los #rganos de contralor consiste en $igilar la correcta actuaci#n de los organismos ejecuti$os! Especialmente 0iscali2an todo lo re0erente a la gesti#n de car"cter patrimonial Jconta)le& econ#mica y 0inanciera6 y dictaminan al respecto a 0in de asesorar a la asam)lea! (am)ién controlan que se cumpla el estatuto! %ara desempe1ar estas 0unciones ser" menester reunir las condiciones de idoneidad que e+ijan los estatutos! Corrientemente no se requiere in$estir la calidad de socio! De)eres y derechos recíprocos de la entidad y sus miem)ros Lo característico de la asociaci#n reside en esa 0luencia de relaciones jurídicas que se constituyen permanentemente entre la entidad y sus miem)ros! *e entiende por miem)ros a quienes han participado del acto constituti$o o se han incorporado a la entidad posteriormente& de con0ormidad a los estatutos que determina las condiciones de su admisi)ilidad! *al$o disposiciones en contrario& las asociaciones son li)res de admitir o negar la entrada de los candidatos! Derechos de los miem)ros y de)eres de la corporaci#n *egn el art! :A' -Los derechos respecti$os de los miem)ros de una asociaci#n con el car"cter de persona jurídica& son reglados por el contrato& por el o)jeto de la asociaci#n& o por las disposiciones de sus estatutos.! *e ha criticado la redacci#n de este artículo& ya que sin duda los estatutos& por su car"cter de ley 0undamental& los que regulan en primer término los derechos de los asociados7 y s#lo ante el silencio de éstos procede acudir al -o)jeto de la asociaci#n.! La alusi#n del contrato tiene una aplicaci#n e+cepcional& ya que pre$é la hip#tesis de la que incorporaci#n de algn socio se hu)iese e0ectuado mediante contrato y no por simple a0iliaci#n! *on intrasmisi)les& sal$o disposici#n en contrario de los estatutos! *on irrestrictos& es decir que no pueden ser desconocidos por los estatutos& aunque pueden no estar reglamentados en éste! Entre los derechos irrestrictos de los asociados mencionamos los siguientes' a6 Derecho a integrar la asam)lea y $otar en ella' no puede restringirse la participaci#n del asociado en la constituci#n del organismo supremo de la corporaci#n& pues si así se hiciere quedaría des$irtuada la índole de la persona jurídica que en el caso reci)e su ser de la comunidad de los socios! )6 Derecho de impugnar las decisiones in$"lidas de la corporaci#n' es concedida a los socios& no tanto en su interés& sino en )ien de la comunidad general interesada en el 0uncionamiento correcto de las personas jurídicas Jarts! 5G y 856! Con todo& este derecho no es a)soluto& pudiendo ser reglamentado mediante la caducidad de la acci#n judicial pertinente! c6 Renunciar o derecho de receso' es legítimo imponer al renunciante la pérdida de los derechos que pudieran corresponderle para el e$ento de la disoluci#n de la entidad! d6 Derecho a no ser e+pulsado ar)itrariamente' por esto carece de $alor la prescripci#n estatutaria que o)ligase al asociado a no recurrir a las sanciones que le impusiere la entidad& pues en ello estaría comprometida la garantía constitucional de la de0ensa en juicio! e6 Derecho a go2ar de las mismas 0acilidades y )ene0icios Jigualdad de trato entre socios de igual categoría6' ya que la restricci#n que lo desconociera lastimaría tam)ién la garantía constitucional de igualdad ante la ley! 06 Derecho de re$isar la conta)ilidad de la entidad y o)tener copias de la misma! g6 ,cceder a los cargos de mando! h6 ?sar de las instalaciones! Las contrataciones que hu)iesen cele)rado los socios con la entidad se rigen por el derecho comn& y hay independencia de personalidad! *i los estatutos prohí)en contratar entre la entidad y los socios& las operaciones son $"lidas& sin perjuicio de las sanciones societarias que pudieren corresponder! De)eres de los miem)ros y derechos de la corporaci#n Los de)eres de los miem)ros en cuanto tales& tienen su 0uente en los estatutos& que indican cu"les son y qué contenido tienen! Los principales de)eres se re0ieren al pago de las cuotas& participaci#n en las asam)leas& su)ordinaci#n a las normas estatutarias& disposiciones reglamentarias y resoluciones de la comisi#n directi$a& etc! El incumplimiento de los de)eres a cargo de los miem)ros puede dar lugar a la adopci#n de medidas disciplinarias correspondientes& e independientemente de ellas autori2a la promoci#n de las acciones judiciales pertinentes! %or aplicaci#n de este principio se ha resuelto que cuando el socio deja de pagar algunas cuotas& que segn el estatuto causan su eliminaci#n de la corporaci#n& éste carece del derecho a su)sidio por in$alide2 que corresponde a los socios! %ero s#lo el atraso no )asta para que el asociado pierda su calidad de tal! La calidad de socio *u pérdida %uede perderse por causa de éste o por determinaci#n de la entidad' a6 Por iniciativa del socio' por ejemplo cuando lo trans0iere a un tercero& cuando ello est" permitido& y cuando renuncia! La renuncia es un derecho del socio& que& como hemos $isto& no puede serle restringido! En principio& la renuncia produce su e0ecto por la sola comunicaci#n a la entidad& sin necesidad de que ésta acepte& sal$o que haya reser$ado en los estatutos esa posi)ilidad!
@B
%ero la presentaci#n de la renuncia no impide a la entidad hacer 0uncionar la responsa)ilidad social del renunciante por los hechos anteriores que este hu)iese cometido& y hasta llegar a la e+pulsi#n si 0uera procedente! Innecesario es aclarar que la muerte del socio e+tingue la relaci#n jurídica de éste con la corporaci#n! )6 Por determinaci"n de la entidad ' la asociaci#n puede llegar a la e+pulsi#n del socio por alguna causa gra$e! %ero para que la e+pulsi#n sea $"lida de)e ser el resultado de un procedimiento regular y sin mengua a la garantía constitucional de de0ensa! %or eso es indispensa)le dar audiencia al asociado& especialmente si así lo disponen los estatutos& caso contrario& la e+pulsi#n es nula! ,dem"s& ésta de)e ser justa& de ahí que pueda impugnarse una e+pulsi#n notoriamente injusta! Cuando la e+pulsi#n 0uere re$ocada o dejada sin e0ecto& el socio tiene el derecho al resarcimiento de los da1os y perjuicios& y hasta el agra$io moral& en 0unci#n del art! 5A@! %oder disciplinario 4oci#n Es el cmulo de atri)uciones que competen a la corporaci#n& con arreglo a los estatutos& para hacer e0ecti$os los de)eres de los miem)ros de la entidad& en cuanto tales! acultades de la asociaci#n mediante las cuales puede imponer sanciones disciplinarias a los miem)ros que no cumplan con sus o)ligaciones! %or medio de ellas& la asociaci#n puede lograr que cese el incumplimiento de o)ligaciones por parte de los socios! Como se ha dicho& el poder disciplinario es una e+igencia $ital de la corporaci#n& pues si la autoridad societaria no dispusiera de medios apropiados para hacer cumplir sus resoluciones& quedaría que)rantada la cone+i#n del ncleo humano! El poder disciplinario es $entajoso para la sociedad en general& pues le ahorra la necesidad de tener que inter$enir en cuestiones menudas! inalmente& ca)e o)ser$ar que el poder disciplinario es implícito& de modo que es da)le recurrir a él& an cuando no hu)iera sido incluido en los estatutos& porque hace a la esencia de la misma corporaci#n! Di$ersas mani0estaciones El poder disciplinario autori2a la aplicaci#n de las siguientes medidas Jaunque no esté regulado en los estatutos& e+isten& porque hacen a la esencia de ellos6' K Llamado de atenci#n& pre$enci#n o amonestaci#n7 K *uspensi#n7 K %ri$aci#n de $entajas pecuniarias inherentes a la calidad de socio7 K /ultas pecuniarias7 K E+pulsi#n! Estas 0acultades est"n implícitas en el poder disciplinario de las asociaciones& pero no es da)le recurrir a medidas que importen un detrimento patrimonial del asociado& si ellas no est"n autori2adas en los estatutos& pues ello importaría una lesi#n a la garantía constitucional de la propiedad indi$idual! El poder disciplinario esta sujeto a control judicial! La sanci#n a un socio de)e reunir dos requisitos' 56 4o de)e ser notoriamente injusta 86 Oír al asociado para darle la oportunidad de de0enderse! En consecuencia& las sanciones pueden impugnarse judicialmente& si son nulas por inde0inici#n o notoriamente injustas! Re0orma de los Estatutos De)e seguir los pasos que éste disponga! *i nada dice& la modi0icaci#n de)e hacerse por mayoría a)soluta de los miem)ros de la asam)lea! undaciones Concepto undaciones o -esta)lecimientos p)licos.& son personas jurídicas que se constituyen por instrumento p)lico& o pri$ado Jcerti0icado por escri)ano p)lico6& o por testamento! Es una organi2aci#n para la reali2aci#n de un 0in altruista& reconocida como sujeto de derecho& y que no consiste en una uni#n de personas! *egn el art! 5& ley 5G!@9' -Las 0undaciones!!! son personas jurídicas que se constituyen con un o)jeto de )ien comn& sin prop#sito de lucro& mediante el aporte Jpatrimonial6 de una o m"s personas& destinado a hacer posi)le sus 0ines.! La personalidad jurídica de las 0undaciones depende del reconocimiento estatal u otorgamiento de la personera jurídica mediante decreto! La %ersonería >urídica tiene e0ecto retroacti$o so)re los actos que la 0undaci#n haya reali2ado antes de otorgarle la personería! Caracteres a6 Persi#ue un fin altruista ' a di0erencia de la corporaci#n& que puede proponerse 0ines interesados Jcorporaciones ci$iles6& o 0ines egoístas Jcorporaciones comerciales67 la 0undaci#n s#lo persigue 0inalidades de interés social! )6 2arece de miem'ros' a di0erencia de la corporaci#n& que cuenta con un cuerpo social7 la 0undaci#n carece de éstos y s#lo tiene destinatarios y )ene0iciarios de ella que permanecen 0uera de su estructura!
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c6 4stá sustentada en la voluntad del fundador ' mientras la corporaci#n acta mo$ida por la $oluntad discrecional de sus propios miem)ros& la 0unci#n est" sujeta a la directi$a de una $oluntad ajena al ente& la del 0undador! Constituci#n ,cto 0undacional Como todas las personas jurídicas pri$adas& la 0undaci#n se origina en un acto jurídico emanado de la $oluntad particular& que en el caso se denomina -acto 0undacional.! El mismo es un acto jurídico unilateral que pro$iene de la $oluntad de un sujeto de derecho que determina el 0in de la instituci#n y escoge los medios apropiados para alcan2arlo& asigna el patrimonio por donaci#n o legado! Como hemos dicho& el acto 0undacional es -unilateral.& a di0erencia del acto creati$o de la corporaci#n& que es necesariamente -plurilateral.& aunque emana de $oluntades mltiples paralelas! ,ccidentalmente la 0undaci#n puede resultar de la $oluntad coincidente de dos o m"s personas! %ero an en ese caso& el acto 0undacional se distingue del acto corporati$o& pues mientras éste suscita relaciones jurídicas entre los miem)ros& el acto 0undacional no crea& por sí& asociaci#n de interés entre los co0undadores! Los estatutos encierran el acto 0undacional! Re$ocaci#n del acto 0undacional La personalidad jurídica de la 0undaci#n depende del reconocimiento estatal& por lo tanto& hasta este momento el 0undador puede desistir de su proyecto y re$ocar o dejar sin e0ecto el acto 0undacional! ,sí resulta del art! B& ley 5G!@9& que dice' -Las promesas de donaci#n hechas por los 0undadores en el acto constituti$o ser"n irre$oca)les a partir de la resoluci#n de la autoridad administrati$a de control que autorice a la entidad para 0uncionar como persona jurídica!!!.! , este respecto se distingue por la doctrina si la 0undaci#n ha sido e0ectuada por acto entre $i$os o por testamento! En este ltimo caso se niega a los herederos la 0acultad de re$ocar lo que $iene a ser legado de 0undaci#n& pero en el caso de que sea un acto entre $i$os& se considera que se puede re$ocar& sal$o que el causante haya reca)ado la autori2aci#n estatal! ,cerca de esta situaci#n& la ley de 0undaciones dice en su art! B& segunda parte' -!!! *i el 0undador 0alleciere después de 0irmar el acto constituti$o& las promesas de donaci#n no podr"n ser re$ocadas por sus herederos a partir de la presentaci#n a la autoridad administrati$a de control solicitando la autori2aci#n para 0uncionar como persona jurídica. ,ctuaci#n durante la etapa de 0ormaci#n 4o o)stante la 0undaci#n carece de personalidad hasta el reconocimiento estatal& en los hechos puede ocurrir que haya comen2ado a 0uncionar a la espera que se dicte el acto! Esta e+pectati$a se apoya en el e0ecto retroacti$o que la ley le con0iere al acto de autori2aci#n legal Jart! :6! Cuando se con0iere la personería jurídica& el e0ecto retroacti$o cu)rir" todo lo o)rado con anterioridad por quienes llena)an la 0unci#n de #rganos! %ero si la personería 0uera denegada& todo acto quedaría en el aire por ine+istencia de sujeto a quien pudiera imputarse la acti$idad cumplida Jart! 5556! %ara eludir este incon$eniente el art! @& ley 5G!@9 determina' -Los 0undadores y administradores de la 0undaci#n son solidaria e ilimitadamente responsa)les por las o)ligaciones contraídas hasta hacer o)tenido la autori2aci#n& sal$o su recurso contra ella& si hu)iera lugar.! En este sentido se ha resuelto que los 0uturos administradores de la 0undaci#n tienen personería procesal para inter$enir en el juicio de nulidad del testamento! uncionamiento de la 0undaci#n Relaci#n con el 0undador El 0undador no mantiene ninguna $inculaci#n con la 0undaci#n& luego de o)tenida la personalidad jurídica! La independencia es completa& mucho m"s de0inida y separada que la e+istente entre los miem)ros de una corporaci#n! El 0undador es rigurosamente un e+tra1o con respecto a la instituci#n que ha 0undado y no tiene injerencia alguna en la gesti#n y manejo de los )ienes de la entidad& sal$o lo esta)lecido en los estatutos& pero la inter$enci#n sería semejante a la de cualquier otro e+tra1o a la 0undaci#n! Los #rganos administrati$os de la 0undaci#n pueden hasta e+igir judicialmente al 0undador el cumplimiento de las prestaciones prometidas a 0a$or de la entidad& que constaren en el acto 0undacional o cualquier otro posterior! Es lo que dice el art! de la ley de 0undaciones' -La 0undaci#n tendr" las acciones legales para o)tener el cumplimiento de tales promesas a las que no ser"n oponi)les e+cepciones 0undadas en los arts! 5G9 y 5@5A del C#digo Ci$il.! Régimen jurídico aplica)le La 0undaci#n se rige en primer término por o prescripto en los estatutos& que constituyen la carta magna de la instituci#n! En lo concerniente a los )ienes entregados para 0ormar su patrimonio& se aplican las reglas de las donaciones o de la sucesi#n testamentaria! %or consiguiente& est" sujeta a reducci#n la donaci#n que a0ectare la porci#n legítima de los herederos 0or2osos del donante Jarts! 5@9A y 5@956! Desde luego& los acreedores podrían usar la acci#n re$ocatoria o pauliana cuando la donaci#n se hiciere en perjuicio de sus derechos!
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Organismos de administraci#n La administraci#n est" a cargo de un consejo de administraci#n integrado por un mínimo de tres personas para el cumplimiento del o)jeto de la 0undaci#n& dentro de las condiciones que esta)le2can en el estatuto Jart! 5A& ley 5G!@96! El art! 5: precepta' -El estatuto puede pre$er la delegaci#n de 0acultades de administraci#n y go)ierno en 0a$or de un comité ejecuti$o& aquel ejercer" sus 0unciones entre los periodos de reuniones del citado consejo! Igualmente pueden delegar 0acultades ejecuti$as en una o m"s personas& sean éstas miem)ros o no del consejo.! %or su parte& el art! 8A dice que los miem)ros del consejo de administraci#n no podr"n reci)ir contri)uciones por el ejercicio de sus cargos& prohi)ici#n que no comprende al gerente o delegado ejecuti$o que no sea miem)ro de aquel consejo! Organismos de 0iscali2aci#n y contralor *e comprende que la $igilancia de las 0undaciones tenga que ser m"s estricta que la de las corporaciones7 pero las 0undaciones se encuentran en una situaci#n di0erente por la sencilla ra2#n que carecen de miem)ros que puedan llenar esa 0unci#n de $igilancia! Eso e+plica la necesidad de crear un sistema de $igilancia a 0in de e$itar que los administradores puedan desor)itarse y alejarse del o)jeti$o en ra2#n del cual ha sido creada la 0undaci#n! Los #rganos directi$os no son dominantes o so)eranos& sino meros sir$ientes de la $oluntad del 0undador! En este sentido& la ley de 0undaciones ha $enido a llenar un $acío& al encomendar a la autoridad administrati$a de control la 0iscali2aci#n del 0uncionamiento de la 0undaci#n y el cumplimiento de las disposiciones legales y estatutarias a que se halla sujeta& incluso la disoluci#n y la liquidaci#n Jart! 9:6! *egn el art! 9B& adem"s de las atri)uciones se1aladas en otras disposiciones de esta ley& corresponder" a la autoridad administrati$a de control' 56 *olicitar de las autoridades judiciales la designaci#n de administradores internos de las 0undaciones cuando no se llenasen las $acantes& en perjuicio del normal desen$ol$imiento de la entidad o careciera de tales #rganos! 86 *uspender en caso de urgencias el cumplimiento de las deli)eraciones o resoluciones contrarias a las leyes o los estatutos y solicitar de las autoridades judiciales la nulidad de estos actos! 96 *olicitar la suspensi#n o remoci#n de los administradores de la 0undaci#n que hu)ieran $iolado los de)eres de su cargo y la designaci#n de administradores pro$isorios! :6 Con$ocar al Consejo de administraci#n a petici#n de algunos de sus miem)ros& o cuando hu)iera compro)ado irregularidades gra$es!
que
de)en
respetar
la
$oluntad
del 0undador e+presada en los estatutos! $sociaci"n' el patrimonio )ene0icia a sus miem)ros! Fundaci"n' tiene por 0in satis0acer las necesidades de los )ene0iciarios!
*ociedades y otras entidades *ociedades Concepto *on aquellas que tienen 0ines de lucro Jla asociaci#n es sin 0ines de lucro6! 4o requieren autori2aci#n estatal& ya que se las considera una persona jurídica& y como tal& puede adquirir derechos! (iene patrimonio propio y 0orman una entidad distinta de los miem)ros que la componen!
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Es un contrato mediante el cual dos o m"s personas aportan )ienes para lucrar con el conjunto y di$idir las utilidades o)tenidas Jart! 5:@6! %ero es un contrato peculiar que da origen a un sujeto de derecho que no se con0unde con cada uno de los socios& y que es titular del patrimonio constituido con los )ienes aportados por éstos! *ociedades ci$iles y comerciales Distinci#n *e distinguen de acuerdo a la índole del o)jeto para el cual han sido constituidas! *i la sociedad se propone como 0inalidad la reali2aci#n de actos de comercio es comercial& y ci$il en el caso contrario! En cuanto a las sociedades comerciales la doctrina nacional se pronuncia categ#ricamente en el sentido en que tienen personalidad jurídica& no o)stante no identi0icarse con las llamadas -personas jurídicas.! La jurisprudencia ha procedido de manera semejante& admitiendo la personalidad de las sociedades comerciales& pero sin preocuparse de su u)icaci#n en un cuadro general de las personas de derecho! , di0erencia de las asociaciones con autori2aci#n estatal& en las sociedades ci$iles las deudas de la sociedad pesan so)re los socios! *imples asociaciones Concepto *on las que no tienen personería jurídica porque no la han solicitado& o porque no se les ha otorgado! La necesidad de personería surge ante el incremento del patrimonio& para independi2ar responsa)ilidades! *e asemejan en su orden interno a las personas jurídicas Jrelaci#n de la entidad con sus socios& estatutos& etc!6 y se di0erencian de las sociedades por no tener un 0in lucrati$o! *on sujetos de derecho& pro$istos por el concurso de los miem)ros que lo constituyen& carentes de 0inalidad lucrati$a! Elementos Las simples asociaciones presentan los siguientes elementos' a6 (ienen pluralidad de miem)ros& que con su acti$idad colecti$a )rinda soporte a su personalidad! )6 *on de duraci#n inde0inida! c6 Disponen de un 0ondo social! d6 %ersiguen un 0in altruista o desinteresado! Las simples asociaciones se di0erencian en dos especies 56 imples $sociaciones Formales ' llamadas tam)ién regulares! *on las que se constituyen y se designan sus autoridades mediante instrumento pri$ado o escritura p)lica! a6 *on sujeto de derecho' actan en juicio como autores o demandados& represent"ndolas el presidente de la entidad! (ienen similar capacidad de derecho que las personas jurídicas& sal$o que no pueden reci)ir otros )ienes por donaci#n o herencia& que no sean del 0undador! En la pr"ctica actan como personas jurídicas& y su responsa)ilidad por actos ilícitos es tam)ién similar a la de éstas! )6 La di0erencia entre las personas >urídicas Jart! 996 y las simples asociaciones 0ormales Jart! :6& es que en la primera sus socios no son responsa)les de las deudas de la persona jurídica& porque rige el principio de independencia del patrimonio! En las simple asociaciones& rigen los principios de las asociaciones ci$iles& o sea& que los asociados responden su)sidiada y mancomunadamente por las deudas de la asociaci#n& primero responde el patrimonio de la asociaci#n& y luego cada asociado responde por su porci#n $iril! 86 imples $sociaciones Informales' son las que no cumplen con los requisitos 0ormales incluidos en el ,rt! :! a6 4o son sujeto de Derecho para el 0ututo& pero si pueden alegar la e+istencia de la ,sociaci#n entre los socios& o contra terceros! Carecen de capacidad procesal& y las cuestiones de)en resol$erse entre los socios y los terceros! )6 *e rigen por los principios de sociedades irregulares o de hecho! Los miem)ros 0undadores y los administradores son responsa)les solidariamente por las deudas de la asociaci#n! Distinci#n con la sociedad y con la categoría de personas jurídicas a6 2omparaci"n de la sociedad con la asociaci"n ' hay di0erencias muy notorias entre unas y otras entidades& pues s#lo se parecen en la presencia de una pluralidad de personas que portan )ienes para hacerlos ser$ir a una cierta 0inalidad! Las di0erencias m"s típicas son' 56 [ndole del 0in que persiguen' lucrati$o en la sociedad y desinteresado en la asociaci#n! 86 %ersistencia del grupo inicial' rasgo característico de las sociedades& en tanto que las asociaciones pueden reno$ar sus miem)ros! 96 Estructura org"nica' la asociaci#n se asemeja a la corporaci#n& por la so)eranía de la asam)lea y el predominio del principio mayoritario& la e+istencia de una comisi#n directi$a y la su)ordinaci#n a los estatutos7 en la sociedad& en cam)io& la administraci#n compete al socio gerente y el contrato es en principio inmuta)le& requiriéndose la unanimidad de los socios para proceder a su modi0icaci#n! :6 Duraci#n' la asociaci#n es& por lo general& inde0inida& y no se $e a0ectada por la muerte& interdicci#n o 0alencia de alguno de los miem)ros! La sociedad dura un periodo determinado y puede $erse a0ectada la entidad con la muerte& interdicci#n o quie)ra de sus miem)ros!
@G
B6 Retiro de algn socio' en la asociaci#n se produce dejando su aporte inicial& y en la sociedad lle$"ndose su parte social! )6 %iferencias de las simples asociaciones y la cate#oría de personas &urídicas ' con$iene precisar en una síntesis 0inal las di0erencias que separan a las simples asociaciones de las -personas jurídicas.' 56 /odo de constituci#n' si )ien unas y otras son sujetos de derecho& di0ieren en cuanto a la u)icaci#n de su personalidad dentro del cuadro general7 ya que las -personas jurídicas. requieren el reconocimiento estatal& mientras que las simples asociaciones s#lo requieren una escritura p)lica o por instrumento pri$ado autenticado por escri)ano p)lico Jart! :6! 86 Capacidad' las -personas jurídicas. go2an de la plena capacidad& en tanto que las simples asociaciones& si )ien tienen capacidad para contratar& no pueden adquirir )ienes por $ía de donaci#n o sucesi#n testamentaria Jart! 5@A y 99B6! 96 Responsa)ilidad de los miem)ros' los miem)ros de una -persona jurídica. no responden por las deudas de la entidad& en tanto que los asociados responden hasta el importe de la cuota parte correspondiente Jarts! : y 5:6! :6 /uerte de los miem)ros' ese hecho es irrele$ante trat"ndose de las -personas jurídicas. que pueden su)sistir en ese car"cter& an cuando tu$ieran un solo miem)ro7 pero si esto sucede en la simple asociaci#n& ésta se disuel$e Jart! 5B@6! *al$o estas di0erencias& las simples asociaciones presentan tantos rasgos comunes con las asociaciones& que la jurisprudencia ha in$ocado el principio de analogía para determinar el régimen de aquéllas en 0unci#n de las reglas legales pre$istas para las ltimas! Régimen legal Las simples asociaciones se encuentran regladas por el art! :& que dice' -Las asociaciones que no tienen e+istencia legal como personas jurídicas& ser"n consideradas como simples asociaciones ci$iles o religiosas& segn el 0in de su instituto! *on sujetos de derecho& siempre que la constituci#n y designaci#n de autoridades se acredite por escritura p)lica o instrumentos pri$ados de autenticidad certi0icada por escri)ano p)lico! De lo contrario& todos los miem)ros 0undadores de la asociaci#n y sus administradores asumen responsa)ilidad solidaria por los actos de ésta! *upletoriamente regir"n a las asociaciones a que este artículo se re0iere las normas de la sociedad ci$il.! 4aturale2a jurídica La doctrina se preocup# por la personalidad y la responsa)ilidad de las simples asociaciones en dos opiniones' a6 %ara la opini#n dominante& el 0en#meno de la simple asociaci#n mostraría un -condominio. entre los asociados so)re los )ienes asociados! Como esos autores no reconocían la personalidad en la entidad& ésta no tenía capacidad ni responsa)ilidad propia' quienes actua)an y resulta)an responsa)les eran todos los asociados& así como el mandante se compromete con lo o)rado! *e trataría de un condominio con indi$isi#n 0or2osa cuyas reglas de administraci#n Jarts! 8GG y ss!6 se aplicarían en su)sidio del contrato de asociaci#n! *egn Llam)ías& la asimilaci#n de la simple asociaci#n a un condominio es inadmisi)le& porque el derecho a pedir di$isi#n es característica esencial del condominio7 adem"s& el condominio es un derecho patrimonial y la cuota parte de cada cond#mino un $alor pecuniario cesi)le a terceros& nada semejante al derecho e+trapatrimonial e intransmisi)le de cada asociado! )6 La opini#n de *pota Ja la cual adhiere Llam)ías6& es que la simple asociaci#n es un sujeto de derecho distinto de los miem)ros que la integran! En el 0en#meno se ad$ierte un sustrato constituido por una $oluntad de los particulares en )squeda de 0ines que la Constituci#n 0a$orece Jart! 5:6! *i practica una acti$idad propia que no se con0unde con la indi$idual de cada asociado7 si se designa con un nom)re di0erente al de los asociados y con éste cele)ra contratos& y acta en justicia& no se $e c#mo se le pueda negar el car"cter de sujeto de derecho 0ormalmente distinto de los asociados! La contro$ersia doctrinaria ha quedado 2anjada por la ley 5!55 que reconoce a tales entidades el car"cter de sujetos de derecho& por tanto& no puede ya ensayarse su e+plicaci#n )as"ndose en un posi)le condominio entre los asociados! *i se trata de asociaciones irregularmente constituidas& entendemos que le son aplica)les las disposiciones relati$as a las sociedades ci$iles del mismo car"cter irregular Jart! :6! %or tanto& son conceptuadas e+istentes y sujeto de derecho& en cuanto al pasado& sin poder proyectar esa e+istencia para el por$enir! Capacidad y responsa)ilidad *egn la jurisprudencia las asociaciones tienen amplia capacidad& sal$o para reci)ir donaciones en ra2#n de lo impuesto en el art! 5@A! para llegar a esta conclusi#n es da)le in$ocar la ausencia de prohi)iciones y la norma del art! 5G5! %or las consecuencias de lo o)rado por la comisi#n directi$a dentro de las atri)uciones estatutarias& responde la entidad con su propio patrimonio y su)sidiariamente cada asociado por la porci#n $iril Jart! 5:6! En cuanto a los indi$iduos actuantes& no son responsa)les cuando hu)iesen o)rado por la asociaci#n& pero si se dudara que hu)iesen o)rado por cuenta propia o por cuenta de la entidad se aplicar" la presunci#n del art! 55& segn el cual se o)ligaron en su nom)re particular!
GA
%ero si la duda recae so)re la e+tensi#n de los poderes& la presunci#n es a0irmati$a& por tanto& la actuaci#n compromete la responsa)ilidad de la asociaci#n Jart! 556! *i se trata de una asociaci#n -irregular.& el art! : dice' -!!!todos los miem)ros 0undadores de la asociaci#n y sus administradores asumen responsa)ilidad solidaria por los actos de ésta!!!.! 4o de)e entenderse que los miem)ros quedan o)ligados a cumplir la o)ligaci#n& sino a reparar solidariamente el da1o que e+perimenten los terceros! Capacidad procesal La jurisprudencia ha admitido una amplia personería de las simples asociaciones para actuar en juicio como parte actora o parte demandada& correspondiendo al presidente la representaci#n judicial de la entidad& que queda acreditada por la presentaci#n de los documentos que acrediten el car"cter in$ocado! Las decisiones jurisprudenciales han quedado respaldadas por la ley 5!55! En cuanto a las asociaciones irregulares& ellas carecen de capacidad procesal y las cuestiones ha)r"n de suscitarse entre los asociados y los terceros& directamente! Responsa)ilidad e+tracontractual En el régimen anterior a la ley 5!55& ca)ía distinguir si el hecho ilícito pro$enía de un administrador o de un dependiente7 si se trata)a de este ltimo& no ha)ía incon$eniente para hacer $aler la responsa)ilidad de la asociaci#n! %ero otra cosa sucedía si el hecho ilícito ha)ía sido reali2ado por un administrador& pues se podía in$ocar la e+oneraci#n del antiguo art! 58A& por el cual la asociaci#n no respondía ci$ilmente a menos que hu)iese o)tenido algn pro$echo& y entonces su responsa)ilidad ser" en ra2#n del pro$echo o)tenido& en aplicaci#n del enriquecimiento sin causa! Luego de la ley 5!55& no se suscita esa $ariante& y siempre es responsa)le la simple asociaci#n& así como su)sidiariamente los asociados segn su porci#n $iril& por las consecuencias da1osas de los hechos ilícitos o)rados por sus dirigentes& administradores o dependientes& tal como surge de la adaptaci#n del art! 58A al nue$o art! :9! %ersonas jurídicas e+tranjeras Regla general El tema se encuentra reglado por el art! 9:& que dice' -*on tam)ién personas jurídicas los Estados e+tranjeros& cada una de sus pro$incias o municipios& los esta)lecimientos& corporaciones& o asociaciones e+istentes en países e+tranjeros& y que e+istieren en ellos con iguales condiciones que los del artículo anterior.! Casos de las personas jurídicas p)licas y pri$adas , e0ectos de que sean reconocidas para actuar como tales en nuestro país& hay que distinguir dos casos' 56 %ersonas jurídicas p)licas' *on aquellas a las que se les reconoce e+istencia e+traterritorial& segn los principios del derecho internacional p)lico& tales como los Estados e+tranjeros& pro$incias& municipios& esta)lecimientos p)licos o entidades aut"rquicas& etc! Jart! 9:6! Ejemplos' /I&
I4DE%E4DE4CI,! C,%,CID,D! RE*%O4*,
G5
est"n o)ligados a satis0acer las deudas de la corporaci#n& si e+presamente no se hu)iesen o)ligado como 0iadores& o mancomunado con ella.! Consecuencias a6 %istinta personalidad ' La entidad es un sujeto de derecho independiente y titular e+clusi$o de las relaciones jurídicas en que inter$iene! Cuando una entidad dotada de personalidad contrata y adquiere )ienes& ella resulta o)ligada o 0a$orecida por las consecuencias del contrato y resulta propietaria de los )ines que adquiere! Corresponde demandar a la entidad como tal y no a los indi$iduos que componen sus organismos directi$os& an cuando la noti0icaci#n de la demanda de)a hacerse en la persona de quien ejer2a la representaci#n de la entidad! )6 %istinto patrimonios ' Como sujeto de derecho& la persona jurídica tiene un patrimonio que no se con0unde con los patrimonios de los indi$iduos que concurren a con0ormar el sustrato material de la entidad& pues siendo el patrimonio un atri)uto de la personalidad& si ésta careciese de ello no lo sería! El patrimonio de la persona jurídica est" compuesto por todos los )ienes de que ella es titular y asimismo de las cargas que la gra$an! c6 %istinta responsa'ilidad ' En principio& la actuaci#n de la entidad compromete su propia responsa)ilidad y no la de los indi$iduos que la integran& tal como dice el art! 9G' -!!! ninguno de sus miem)ros& ni todos ellos& est"n o)ligados a satis0acer las deudas de la corporaci#n!!!.! %ero esta separaci#n de responsa)ilidad puede dejarse de lado si los miem)ros de la corporaci#n se o)ligan en car"cter de 0iadores Jart! 9G6! El principio suscita cuestiones delicadas re0erentes a la discriminaci#n de actos que comprometen la responsa)ilidad de la entidad misma por los tratos o por los hechos ilícitos o)rados por los indi$iduos! Las deudas de la entidad o persona jurídica se pagan con su propio patrimonio! d6 Fun#i'ilidad de los miem'ros ' 4o es indispensa)le para la e+istencia de la instituci#n la permanencia de los miem)ros originarios! Ciertamente la persona jurídica requiere de la e+istencia de los seres indi$iduales que le proporcionan el sustrato de su propia e+istencia! %ero no es indispensa)le que los indi$iduos sean determinados& de ahí la posi)ilidad de que pueda $ariar la composici#n humana de quienes actan por la entidad o se )ene0ician con ella! Esto lo declara el art! 9@& que dice' -*er" derecho implícito de las asociaciones con car"cter de personas jurídicas& admitir nue$os miem)ros en lugar de los que hu)ieran 0allecido& o dejado de serlo& con tal que no e+cedan el nmero determinado en sus estatutos.! e6 %isciplina interna' La posi)ilidad de relaciones jurídicas& de car"cter interno& entre la entidad y sus miem)ros es otra deri$aci#n de la personalidad independiente de aquella con relaci#n a éstos! 4om)re Como una consecuencia de la personalidad de las personas jurídicas& distinta respecto a sus miem)ros& surge la necesidad de su identi0icaci#n )ajo una denominaci#n propia! %or esto se reconoce a las entidades& como atri)uto inherente a ellas& su nom)re& que participa de la misma naturale2a jurídica que el nom)re de las personas 0ísicas Jderecho N de)er a lle$arlo6! ,l igual que el nom)re de un sujeto& el nom)re de las personas jurídicas de)e ajustarse a unas reglas& las que son $eri0icadas por la Inspecci#n =eneral de >usticia! Estas reglas son' a6 El nom)re de la persona jurídica no ha de ser suscepti)le de con0usi#n con el nom)re de otra entidad ya e+istente! )6 El nom)re o ha de con0undirse con alguna repartici#n o0icial& por cuyo moti$o est" prohi)ido usar como designaci#n de la entidad la pala)ra -nacional.! c6 El nom)re no ser" de alguna persona $isi)le& aunque 0uere miem)ro de la entidad& sal$o que se agregare el aditamento -y Cía!. u otra adici#n pro$eniente del o)jeto o 0ines de la entidad! Domicilio Como sujeto de derecho que es& la persona jurídica tiene un domicilio general 0ijado en el lugar indicado por sus estatutos o su)sidiariamente en la sede de su direcci#n o administraci#n Jarts! :: y GA& inc! 96! Independientemente del domicilio general de la entidad& las sucursales de la casa matri2 tienen un domicilio especial en el lugar del respecti$o esta)lecimiento -!!! para s#lo la ejecuci#n de las o)ligaciones allí contraídas por los agentes locales. Jart! GA& inc! :6! (eoría de la penetraci#n Implica un apartamiento al principio de independencia de personalidad entre la asociaci#n y sus miem)ros& permitiendo entrar en la esencia real& para esta)lecer la $erdadera identidad entre ella y las personas 0ísicas que la componen& o entre ella y otras personas jurídicas& ante la posi)ilidad de descu)rir una situaci#n relati$a& 0raude a la ley& da1os a terceros& etc! La c"tedra sostiene que el 0undamento de ésta teoría es a 0in de e$itar el ejercicio a)usi$o del derecho Jart! 5A56& ya que en el 0ondo se est" a)usando de la distinta responsa)ilidad que implica la independencia de la personalidad utili2ando 0raude o manio)ras ilícitas! *i e+iste a)uso& el >ue2 puede tomar en consideraci#n los indi$iduos que la componen o el patrimonio real& ya para e+tenderles la responsa)ilidad& etc! En cuanto al 0undamento jurídico para penetrar a la persona& algunos autores estiman que la hip#tesis no se relaciona con la personalidad de los entes& sino directamente con actos ilícitos!
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Capacidad La capacidad de derecho La persona jurídica& para la reali2aci#n de sus 0ines& go2a de una capacidad que puede re0erirse tanto a los actos patrimoniales cuanto a los e+trapatrimoniales! %ueden ser titulares de todos los derechos y reali2ar todos los actos que no le sean prohi)idos por la ley! *iempre se ha)la de la -capacidad de derecho.& dado que la capacidad de hecho no puede predicarse con respecto a estas personas Jes s#lo aplica)le a las personas 0ísicas6& dado que no es posi)le conce)ir el desdo)lamiento entre la titularidad de los derechos y su ejercicio& porque con0orme a su naturale2a& est" dotado con dispositi$os necesarios de actuaci#n Jdesde su constituci#n poseen #rganos de ejecuci#n o representaci#n6& que son incompati)les con toda e$entual situaci#n de la imper0ecci#n o ineptitud para el manejo de sus derechos! El principio de la capacidad ,lcance Las personas jurídicas se encuentran regidas en cuanto a la capacidad por un principio de li)ertad y amplitud Jarts! 95 y 9B6! ,mpliado éste por el art! :5' -Respecto de los terceros& los esta)lecimientos o corporaciones con el car"cter de personas jurídicas& go2an en general de los mismos derechos que los simples particulares para adquirir )ienes& tomar y conser$ar la posesi#n de ellos& constituir ser$idum)res reales& reci)ir usu0ructos de las propiedades ajenas& herencias o legados por testamentos& donaciones por actos entre $i$os& crear o)ligaciones e intentar en la medida de su capacidad de derecho& acciones ci$iles o criminales.! %or tanto& el pro)lema de la capacidad de las personas jurídicas& de)e ser resuelto en 0orma similar al de las personas de e+istencia $isi)le Jarts! B8 y B96& en el sentido de que ellas pueden adquirir todos los derechos y ejercer los actos que no le sean prohi)idos! %ero este principio resulta morigerado por otros principios! Restricciones en ra2#n de la especialidad Indica que la capacidad de la persona jurídica s#lo puede ejercerse en orden a los 0ines de su instituci#n& aquellos que el Estado comput# como conducentes al )ien comn& y en $ista de los cuales& reconoci# al ente como sujeto de derecho! , este principio se re0iere el art! 9B& que dice' -Las personas jurídicas pueden& para los 0ines de su instituci#n& adquirir los derechos que este c#digo esta)lece& y ejercer los actos que no les sean prohi)idos& por el ministerio de los representantes que sus leyes o estatutos les hu)iesen constituido.! En $erdad& el C#digo nada dice ni en 0a$or ni en contra de otros derechos que la persona jurídica pueda adquirir& los cuales de)en ser conceptuados admisi)les si caen dentro del principio de la especialidad Jarts! 5G C4& GB9& 559& 55:9 y 55G CC6! Restricciones impuestas por la ley Es lo que ocurre& en nuestra legislaci#n& con respecto al usu0ructo& el uso& la ha)itaci#n y las ser$idum)res personales que se constituyen a 0a$or de las personas jurídicas& derechos que no pueden perdurar m"s de 8A a1os& en tanto que trat"ndose de las personas $isi)les pueden prologarse por un tiempo mucho mayor& hasta el término de la $ida del titular! Restricciones en ra2#n de la naturale2a de las cosas Imposi)ilita que las personas jurídicas puedan ser titulares de derechos insepara)les de la condici#n humana& tales como los de orden 0amiliar Jmatrimonio& parentesco6! *a$igny amplia)a e+ageradamente estas restricciones que las proyecta)a para toda clase de derechos e+trapatrimoniales Jatri)utos del estado& integridad 0ísica& etc!6& a lo que llega)a en $ista de su concepci#n de la persona jurídica como un sujeto del derecho de )ienes creado arti0icialmente! %ero sí tiene derecho al honor en su 0a2 o)jeti$a& es decir& derecho al )uen nom)re& pudiendo accionar ci$ilmente por da1o moral por lesi#n a su )uen nom)re! Responsa)ilidad contractual Concepto y %rincipio general Las %ersonas >urídicas son responsa)les contractualmente de los actos de sus administradores& siempre que éstos se e0ecten dentro de las 0acultades otorgadas por el Estatuto& %oder& ,sam)lea& etc! *i nada dicen los estatutos& poderes& etc! Los administradores s#lo est"n 0acultados a reali2ar actos de administraci#n! La responsa)ilidad contractual es la que pro$iene principalmente del incumplimiento de un contrato cele)rado por la persona jurídica! 4o hay di0icultad alguna para su admisi#n& pero los pro)lemas pueden suscitarse respecto de la imputa)ilidad de los actos o)rados por los dirigentes& a la misma entidad& lo que podr" $ariar segn el 0undamento que se atri)uya a esa imputaci#n! %ero admitida la hip#tesis de la imputaci#n& no es dudosa la consiguiente responsa)ilidad contractual de la persona jurídica en términos idénticos a como se plantea la misma responsa)ilidad de las personas de e+istencia $isi)le! ,sí lo e+presa )re$emente el art! :8' -Las personas jurídicas pueden ser demandadas por acciones ci$iles& y puede hacerse ejecuci#n de sus )ienes.! Como el precepto legal no 0ormula distinci#n alguna& por lo que es da)le concluir& sal$o otras disposiciones& que es da)le e+igir a la persona jurídica la responsa)ilidad correspondiente a su acti$idad& como podría o)rarse con cualquier deudor!
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La cuesti#n de la imputa)ilidad de los actos *e trata de sa)er cu"les son los actos de los dirigentes de la entidad comprometen la responsa)ilidad contractual de ésta! (eorías e+plicati$as Este pro)lema depende& en $erdad& del punto de $ista que se adopte acerca del 0undamento en que se sustenta dicha imputaci#n& tema que ha suscitado una larga polémica! Las dos principales teorías son' 56 /eoría de la representaci"n ' esta es la e+plicaci#n de los te#ricos de la 0icci#n! Con0orme a esta tesis& las personas jurídicas carecen de $oluntad& por ello y para que puedan hacer $aler su capacidad de derecho& al igual que las personas humanas incapaces& la ley pro$ee a estos seres de representantes legales& que actan y o)ran en nom)re de ellos7 por tanto& cuanto realicen los representantes& en los límites de su representaci#n& o)liga y compromete a la persona representada& como en los supuestos ordinarios de mandato! 86 /eoría del "r#ano ' es sostenida por los partidarios de las doctrinas de la realidad! Estos autores consideran que siendo estas personas entes reales que e+presan su $oluntad jurídica por medio de su agente& no hay dualismo entre éstos y la entidad que permita oponer a am)os 0actores como polos opuestos de una relaci#n jurídica& como en el caso del mandato! 4o e+iste entre la entidad y sus dirigentes un $ínculo contractual& sino una relaci#n institucional& que pro$iene de la constituci#n y organi2aci#n de la persona jurídica! Los administradores de ésta no est"n 0uera& sino dentro de ella y o0ician o actan como #rganos suyos! *istema legal Est" instrumentado por el art! 9& que dice' -*e reputan actos de las personas jurídicas los de sus representantes legales& siempre que no e+cedan los límites de su ministerio! En lo que e+cedieren& s#lo producir"n e0ecto respecto de los mandatarios.! *al$o la 0rase 0inal& que importa un enrolamiento del codi0icador en la teoría de la representaci#n7 pero a la $e2& acepta& como la doctrina& la teoría del #rgano de la entidad& no es da)le atri)uirlo al ejercicio de su 0unci#n regular! En suma& o)rado algn acto a nom)re de la persona jurídica& con e+ceso de atri)uciones J0uera de los límites de su mandato6& ello no se impugna a la entidad Jla persona jurídica no ser" responsa)le6& sino al indi$iduo humano que se ha desor)itado en su cometido! %ero éste nunca queda o)ligado a reali2ar lo prometido Jcumplir con el acto contratado6 Jart! 5556& sino e$entualmente a resarcir los da1os y perjuicios que su0riera la otra parte! Los administradores ser"n responsa)les 0uera del mandato respecto de los terceros contratantes de )uena 0e! La responsa)ilidad del representante cesa& si el tercero contratante es de mala 0e! %ara el C#digo Ci$il es un acto nulo Jart! 5G956! Es un acto nulo de nulidad relati$a& con0irma)le por rati0icaci#n Jart! 5G96 que s#lo puede in$ocar la persona jurídica! ,plicaci#n del principio de enriquecimiento ilícito 4o o)stante no resultar comprometida la persona jurídica por lo o)rado por sus representantes en e+ceso de atri)uciones& queda así o)ligada a restituir las adquisiciones reci)idas por intermedio de aquellos! Hay allí una directa aplicaci#n del principio de derecho natural& segn el cual& no es legítimo retener el )ene0icio o)tenido a e+pensas de otro sin causa que justi0ique el despla2amiento de los )ienes! La jurisprudencia ha hecho $aler esta noci#n cuando& declar"ndose la nulidad de lo o)rado por 0uncionarios p)licos& por ha)erse e+tralimitado en sus 0unciones& con todo& se ha o)ligado al Estado o municipio a indemni2ar a la contraparte& en la medida del )ene0icio reci)ido! Responsa)ilidad e+tracontractual Concepto (am)ién llamada ,quiliana! Es la que pro$iene de la in0racci#n de cualquier otro de)er jurídico en que hu)ieren incurrido los indi$iduos humanos que con0orman con su acti$idad la de la propia persona jurídica Jdirigente6 o que est"n )ajo su dependencia Jdependiente& representante6 y en especial los hechos ilícitos ci$iles Jdelitos y cuasidelitos6 cometidos por ellos! Las %ersonas >urídicas son responsa)les por los da1os que causen quienes las dirijan& administren o sus representantes& cuando estos los cometan -en ejercicio o con ocasi#n de sus 0unciones.& entendiéndose por tal& cuando el hecho ilícito no hu)iera podido reali2arse de no mediar la 0unci#n encomendada Jla 0unci#n es causa adecuada de da1o6! La responsa)ilidad de las personas jurídicas comprende no s#lo cuando el dirigente o dependiente produce un hecho ilícito en ejercicio -regular. de sus 0unciones& sino tam)ién cuando los hace en ejercicio -irregular. Ja)usi$o& contrariando #rdenes& etc!6! %ar los te#ricos de la 0icci#n& las personas jurídicas carecen de toda responsa)ilidad e+tracontractual& conclusi#n a la que llegan partiendo de la consideraci#n de que& siendo la responsa)ilidad la aptitud de alguien de ser pasi)le de sanci#n& en el caso& por los hechos ilícitos que cometa& no es posi)le imputar esa responsa)ilidad a las personas jurídicas& por tratarse de entes 0icticios carentes de $oluntad psíquica! La persona jurídica es un ente de derecho s#lo en el orden de su 0inalidad Jprincipio de especialidad6& de manera que& estando la acti$idad ilícita 0uera de esa #r)ita& todo lo que se haga en ese sentido& le resulta e+tra1o&
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comprometiendo s#lo al agente humano que haya e0ectuado el entuerto! inalmente& sin duda tal hecho ilícito e+cede el mandato con0erido al mandatario& por lo que no ca)e nunca imputarlo a la persona jurídica! Los te#ricos negadores de la personalidad no sostu$ieron a ese respecto un criterio uni0orme! ,lgunos no admitían la responsa)ilidad de las personas jurídicas& por no poder responder quién no es! Otros le imponían responsa)ilidad por ra2ones de equidad! Duguit hacía 0uncionar esa responsa)ilidad $aliéndose de la idea de riesgo creado& por la cual aquello que ha)ía suscitado el riesgo del perjuicio& de)ía repararlo! %ara los te#ricos de la realidad& hay responsa)ilidad de la persona jurídica& porque ésta es un sustrato real cuya condici#n es igual en el orden jurídico a la de las personas naturales& requiriéndose para que tal responsa)ilidad esté comprometida que ocurra' 56 La imputa)ilidad personal del hecho a quien o)ra como #rgano de la persona jurídica& en ra2#n de su culpa o dolo& sal$o los supuestos de e+cepci#n en que la ley crea la responsa)ilidad sin 0alta su)jeti$a del agente y por la sola gra$itaci#n de otro moti$o! 86 Que el #rgano o)re en calidad de tal y en la es0era de su cometido! La cuesti#n en el C#digo Ci$il En el antiguo sistema del C#digo& el régimen relati$o a la responsa)ilidad e+tracontractual de las personas jurídicas deri$a)a del arm#nico 0uncionamiento de los arts! :5& :8 y :9! El art! :5 senta)a el principio de paridad jurídica entre todas las personas de derecho para -intentar en la medida de su capacidad de derecho& acciones ci$iles o criminales.! El art! :8 esta)lece que -Las personas jurídicas pueden ser demandadas por acciones ci$iles& y puede hacerse ejecuci#n en sus )ienes.! %or ltimo& el art! :9 decía' -4o se puede ejercer contra las personas jurídicas& acciones criminales o ci$iles por indemni2aci#n de da1os& aunque sus miem)ros en comn& o sus administradores indi$idualmente hu)iesen cometido delitos que redunden en )ene0icio de aquella.! %anorama doctrinario El antiguo art! :9 se trata)a de una e+cepci#n a la regla general de paridad jurídica! %ero cu"l es el contenido de esa e+cepci#nP , ese respecto& la doctrina no era pací0ica& pudiéndose clasi0icar los siguientes criterios di0erenciales' 56 2riterio clásico' sustentado por la Corte *uprema hasta 5G85 y por *ego$ia& el art! :9 e+cluía todo supuesto de responsa)ilidad pro$eniente de actos ilícitos& a cargo de las personas jurídicas! Es decir& luego de ha)er sentado el principio de responsa)ilidad en el art! :8& hi2o e+cepci#n a l mismo respecto de los supuestos de delitos y cuasidelitos ci$iles! Esta opini#n era& en $erdad& impractica)le por su notoria injusticia& ya que e+imía a las personas jurídicas del resarcimiento de los da1os que pudiesen causar sus dependientes! 86 2riterio amplio' para esta segunda opini#n& el antiguo art! :9& s#lo determina)a una e+enci#n de la responsa)ilidad de las personas jurídicas respecto de los delitos criminales& pero deja)a su)sistente la responsa)ilidad con relaci#n a los delitos y cuasidelitos ci$iles& por aplicaci#n del art! :8! Esta posici#n se )asa)a en un supuesto error de traducci#n de Véle2 de su 0uente& el Es)o2o de reitas& pero sin querer apartarse del régimen esta)lecido por reitas& Llam)ías apoya esta soluci#n! 96 2riterio intermedio' sostenido por *al$at& Llerena& /achado y ,guiar! %ara *al$at procedía distinguir la responsa)ilidad directa o por el hecho propio7 de la responsa)ilidad indirecta pro$eniente del hecho ajeno& de los o)reros o empleados! La persona jurídica no respondía en ra2#n del hecho propio& que es el o)rado por los miem)ros y administradores& pero sí respondía por el hecho ajeno& es decir& por los da1os causados por los indi$iduos que est"n )ajo su dependencia Jart! 55596! %or su parte& Llerena y /achado& sin 0ormular la distinci#n e0ectuada por *al$at& sostenían que las personas jurídicas respondían por los cuasidelitos& pero no por los delitos! %or ltimo& ,guiar decía que la persona jurídica& nicamente -no responde. por los da1os y perjuicios ocasionados por delitos de sus miem)ros o administradores& como tampoco por los generados por cuasidelitos de los mismos! :6 2riterio dero#atorio del art1 >6 ' sostenido por
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c6 En el caso -De$oto y Cía! c =o)ierno 4acional.& resuelto en 5G99& se e+tendi# la soluci#n anterior al Estado! ,quí& la Corte se re0iri# e+presamente a la responsa)ilidad re0leja o indirecta de la que ha)lan los arts! 55AG y 5559& pero no contempl# el art! :9! d6 En 5G9& la Corte 0all# en el caso -Quiding c =o)ierno 4acional.& re0erente a una demanda por da1os y perjuicios pro$enientes de un accidente de tr"nsito pro$ocado por un $ehículo o0icial& la sentencia descarta la incidencia del art! :9& en $irtud de no tratarse de un delito! e6 La especia precisa de da1o culposo causado por un dependiente del Estado& o)rado durante el desempe1o de las 0unciones encomendadas& ha sido in$aria)lemente decidida por la Corte& admitiendo la responsa)ilidad del principal& de acuerdo a los arts! 55AG y 5559! 06 Desde entonces& la Corte ha resuelto $arios casos en los cuales se puso en tela de juicio la responsa)ilidad de las personas jurídicas por hechos culposos de sus dependientes& admitiendo esa responsa)ilidad! %ero es de notar que en todos esos casos se trat# de cuasidelitos o de delitos ci$iles o)rados por empleados y o)reros de la persona jurídica& por que no se puede sa)er cu"l ha)ría sido la conclusi#n del (ri)unal si se hu)iese discutido acerca de delitos ci$iles o cuasidelitos reali2ados por los administradores de la entidad pretendidamente responsa)le! La re0orma de la Ley 5!55 La discon0ormidad literal e+istente entre el te+to legal y la comprensi#n doctrinaria y jurisprudencial imponía la modi0icaci#n del art! :9& que 0ue reali2ada por la ley 5!55! *egn el nue$o art! :9' -Las personas jurídicas responden por los da1os que causen quienes las dirijan o administren& en ejercicio o con ocasi#n de sus 0unciones!!!.! La 0#rmula -en ejercicio o en ocasi#n de sus 0unciones.& no puede apro)arse ya que ella es impropia y e+cesi$a' importa& porque la menci#n del ejercicio so)ra& por quedar comprendida la 0unci#n7 y e+cesi$a& porque la responsa)ilidad comitente no tiene ra2#n de ser sino en el -ejercicio. del respecti$o cometido& es decir& si o)ra en el "m)ito de su incum)encia! El o)rar de los dependientes o dirigentes s#lo puede ser imputado a esa entidad cuando es practicado en el ejercicio de la 0unci#n& pues s#lo entonces el agente acta como #rgano de la misma& y no cuando o)rase con ocasi#n de esa 0unci#n& supuesto éste en que se carece de ra2#n su0iciente para la imputaci#n del acto a la entidad! Con el criterio sancionado por el art! :9& la persona jurídica responder" por los da1os ocasionados en accidentes -in itinere. pro$ocados por sus dirigentes o administradores! Responsa)ilidad indirecta de las personas jurídicas *egn el art! :9& en su segunda parte& las personas jurídicas -!!! Responden tam)ién por los da1os que causen sus dependientes o las cosas& en las condiciones esta)lecidas en el título' YDe las o)ligaciones que nacen de los hechos ilícitos que no son delitosZ.! Esto signi0ica que la responsa)ilidad re0leja o indirecta de las personas jurídicas es idéntica a la de las personas de e+istencia $isi)le& todas las cuales quedan regidas por los principios que esta)lece el art! 5559& que dice' -La o)ligaci#n del que ha causado un da1o se e+tiende a los da1os que causaren los que est"n )ajo su dependencia& o por las cosas de que se sir$e& o que tiene a su cuidado!!!.! Responsa)ilidad penal 4oci#n y planteo de la cuesti#n , di0erencia de la responsa)ilidad ci$il de las personas jurídicas Jque es indirecta6& la penal es directa Jpor el hecho propio6! En nuestro derecho& el principio general es que las personas jurídicas carecen de responsa)ilidad penal! %or e+cepci#n& algunas leyes sancionan a la misma persona jurídica! La responsa)ilidad penal de las personas jurídicas es e+tra1a al derecho ci$il& pues corresponde al derecho penal regular todo lo relati$o a aquella especie de responsa)ilidad! La doctrina moderna ha ensayado la re0utaci#n de $arias de esas consideraciones& se1alando que si )ien s#lo el indi$iduo humano es pasi)le de una pena pri$ati$a de la li)ertad& con todo& hay otras sanciones& como la pena de multa& el retiro de la personería jurídica o la caducidad de las concesiones del Estado& que pueden con$enir a las personas jurídicas!
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8@8& la ley 58!G& de represi#n de monopolios! ,dem"s& la Corte *uprema ha hecho e0ecti$a en di$ersos pronunciamientos la mencionada responsa)ilidad legal& de orden penal& de las personas jurídicas! %ER*O4,* >?R[DIC,* %RIV,D,* %ersonería Requisitos Clases de requisitos %ara que las corporaciones y 0undaciones puedan actuar en el car"cter de personas jurídicas& es indispensa)le que ellas renan ciertos requisitos' 56 (equisitos de fondo' a6 inalidad de )ien comn7 )6 %atrimonio propio7 c6 Dispositi$o de actuaci#n! 86 (equisitos de forma' a6 ,cto constituti$o emanado de los particulares7 )6 ,cto de reconocimiento estatal! Requisitos de 0ondo Concepto El art! 99& inc! 5& en su segunda parte esta)lece' -!!! (ienen car"cter pri$ado' 5! Las asociaciones y las 0undaciones que tengan por principal o)jeto el )ien comn& posean patrimonio propio& sean capaces por sus estatutos de adquirir )ienes& no su)sistan e+clusi$amente de asignaciones del Estado& y o)tengan autori2aci#n para 0uncionar!!!.! Enumeraci#n y an"lisis Del an"lisis del art! 99& inc! 5& surgen dichos requisitos' inalidad de )ien comn Rasgo característico& que en nuestro derecho aparece en toda persona jurídica pri$ada! En el Es)o2o era un rasgo re0erido e+clusi$amente a las 0undaciones! %ara errara es un elemento no indispensa)le y propugna que s#lo ha de e+igirse que la 0inalidad sea lícita& posi)le y socialmente til! En otro sentido&
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Enumeraci#n *egn hemos $isto& los requisitos son' ,cto jurídico constituti$o ,cto de 0undaci#n& elecci#n de autoridades& estatutos! (odos estos elementos& m"s la nomina de asociados& se presenta certi0icando sus 0irmas ante escri)ano p)lico para que la entidad pueda reci)ir el reconocimiento de su personalidad en la Inspecci#n =eneral de >usticia JI=>6& dependiente del /inisterio de >usticia& o en la Inspecci#n de %ersonería >urídica de la %ro$incia& inici"ndose así el tr"mite! Este tr"mite administrati$o se inicia con un pedido de los particulares interesados en la gesti#n de la personería& y antes por medio de un acto jurídico que $incula a los interesados' es el acto jurídico constituti$o7 si se trata de una asociaci#n se llama -acto conjunto.& o -acto 0undacional. si se re0iere a una 0undaci#n& que contiene un proyecto de estatuto o carta que ha)r" de regir en lo 0uturo la $ida de la persona jurídica! (al acto constituti$o es el de mayor importancia& no s#lo en cuanto rige a los interesados con relaci#n a las o)ligaciones que hu)ieren asumido& sino porque el ulterior reconocimiento estatal de la persona jurídica se har" con e0ecto retroacti$o a la 0echa de este acto! Reconocimiento estatal El proceso de constituci#n de la persona jurídica& que se inicia con el acto jurídico constituti$o& culmina con el acto administrati$o de reconocimiento de la personalidad! Es el acto e+preso que autori2a a la persona jurídica a actuar como tal Jreconocimiento de personería6! Es de competencia local y en él tam)ién se aprue)an los estatutos! Comien2o de la e+istencia El principio legal ,cerca del momento inicial de las personas jurídicas& el art! :B estatuye' -Comien2a la e+istencia de las corporaciones& asociaciones& esta)lecimientos& 0undaciones& etc!& con el car"cter de personas jurídicas& desde el día en que 0uesen autori2adas Jreconocidas6 por la ley o por el =o)ierno JEstado6& con apro)aci#n de sus estatutos& y con0irmaci#n de los prelados en la parte religiosa!!!.! ,n"lisis En el precepto pareciera que la persona jurídica surge -e+ nihilo. del acto o0icial de autori2aci#n& y que la e+istencia de ese sujeto de derecho nace el mismo día de ese reconocimiento! Estas ase$eraciones son ine+actas! %rimero& el acto administrati$o no hace surgir a la persona jurídica& sino que culmina un proceso 0ormati$o& iniciado con el acto jurídico constituti$o& es decir& la persona jurídica resulta de la conjunci#n de la $oluntad particular Jacto jurídico constituti$o6& y de la $oluntad estatal Jacto de autori2aci#n6! En segundo lugar& el momento inicial de la persona jurídica no coincide con la 0echa del acto administrati$o de apro)aci#n de la entidad& pues tal apro)aci#n remonta sus e0ectos al día de la e0ecti$a constituci#n del ente! ,pro)aci#n religiosa (rat"ndose de instituciones de car"cter religioso& inter$iene la autoridad eclesi"stica para dar su apro)aci#n& sin la cual la entidad no adquiere el car"cter de -persona jurídica.! %or el derecho can#nico& segn el canon 5AA& estas entidades adquieren personalidad -ya por prescripci#n del derecho& ya por concesi#n especial del *uperior eclesi"stico competente.! La autori2aci#n estatal 4aturale2a jurídica ,cerca de este punto se suscita una contro$ersia entre los autores que le con0ieren $alor constituti$o y aquellos que le acuerdan un mero $alor declarati$o' a6 ?alor constitutivo' en este pensamiento se alinean los te#ricos de la 0icci#n& especialmente *a$igny! Es claro que si se tiene de la persona jurídica la concepci#n de que es un ser 0icticio creado -e+ nihilo. por o)ra del Estado& se impone acordar al acto administrati$o por el cual se le con0iere la personalidad el $alor de una constituci#n inicial y de0initi$a! errara hace inter$enir las ideas de materia y 0orma! La -materia. que ponen los interesados y la -0orma. que )rinda el Estado! La personalidad jurídica es una 0orma& no un ente en sí mismo! La personalidad es un sello jurídico que $iene de 0uera a so)reponerse a estos 0en#menos de asociaciones y ordenaci#n social! )6 ?alor declarativo' para los a0iliados a la teoría de la realidad& el acto de apro)aci#n estatal tiene a un $alor declarati$o& en que el ente rene los elementos indispensa)les para e+istir el mundo del derecho!
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%oder que la con0iere El art! :B pre$é que la autori2aci#n del Estado pueda darla la ley o el =o)ierno& o lo que es lo mismo& el %oder Legislati$o o el %oder Ejecuti$o! De ordinario& la personería jurídica es otorgada mediante decreto& luego del tr"mite seguido en la Inspecci#n =eneral de >usticia Jarts! 9 y :& ley 88!95B6! el propio Congreso de la 4aci#n& y las legislaturas pro$inciales& pueden con0erir la personería mediante una ley en sentido 0ormal! La cuesti#n de la re$isi#n judicial Interesante es la cuesti#n de sa)er si era $ia)le un recurso judicial contra el decreto denegatorio de la autori2aci#n para 0uncionar a una entidad& con anterioridad a la ley 5!55& y con posterioridad a ésta misma! a6 ituaci"n anterior a la ley 8@1@88 ' aparentemente& la soluci#n de)ería ser negati$a& en 0unci#n del principio de separaci#n de poderes! *in em)argo& la doctrina y la jurisprudencia han hecho una interesante distinci#n' es de aplicaci#n rigurosa cuando se trata de -0acultades discrecionales. de uno u otro poder& pero no lo es cuando se han puesto en mo$imiento atri)uciones regladas jurídicamente! )6 (atificaci"n del recurso &udicial por la ley 8@1@88 ' dicha ley ha corro)orado la ela)oraci#n doctrinaria& con0irmada por el nue$o art! :B& que dice' -!!! Las decisiones administrati$as en esta materia podr"n ser re$ocadas judicialmente por $ía sumaria& en caso de ilegitimidad o ar)itrariedad!!!.! Esto signi0ica que se admita la $ía jurisdiccional para impugnar las resoluciones administrati$as& cuando ellas pade2can los $icios de' 56 Ilegitimidad' ha de entenderse lo contrario al ordenamiento jurídico7 supone que las 0acultades del poder administrador estu$ieran regladas y que el 0uncionario se hu)iese apartado de la directi$a legal! 86 ,r)itrariedad' consiste en la calidad de ser contraria la decisi#n adoptada a la justicia o a la ra2#n& y 0undarse s#lo en la $oluntad o el capricho del 0uncionario que la hu)iere dictado! E0ectos de la autori2aci#n /omento inicial de la entidad *o)re el tema se han emitido di$ersas opiniones' a6 La primera opini#n& sustentada por Llerena& /achado y *al$at& distingue segn el tipo de persona jurídica! ,poy"ndose en una interpretaci#n literal del art! :& que determina el e0ecto retroacti$o al tiempo en que se $eri0ic# la 0undaci#n& se re0iere e+clusi$amente a los esta)lecimientos de utilidad p)lica J0undaciones6& pero no a las dem"s personas jurídicas& las cuales nacen desde el día en que 0uesen autori2adas por la ley o por el =o)ierno Jart! :B6! )6 %ara la otra opini#n& a la que adhieren *pota& *ego$ia&
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jurídica& se suponen hechos por la persona jurídica! En el caso de las 0undaciones& las o)ligaciones contraídas hasta o)tener la autori2aci#n son de responsa)ilidad solidaria e ilimitada de los 0undadores y administradores! *i se niega la personería& en el caso de las 0undaciones& los actos preparatorios o)ligan s#lo a los socios 0undadores y administradores en 0orma solidaria! Las donaciones y legado hechos a la entidad quedan sin e0ecto! En el caso de las asociaciones que no hayan conseguido la personería& siguen su)sistiendo y pueden ser consideradas para el pasado y 0uturo como -simples ,sociaciones. dentro del régimen del art! : y& si cumplen con los requisitos& ser"n sujetos de derecho& pero no pueden reci)ir donaciones! %ara las otras personas jurídicas pri$adas que no requieran autori2aci#n para 0uncionar& las sociedades ci$iles& go2an de personería desde que est"n constituidas regularmente! las comerciales& desde su inscripci#n en el Registro %)lico de Comercio! Los estatutos Concepto Conjunto de disposiciones re0erentes a cada persona jurídica que consignan su nom)re& domicilio& y capacidad& a 0in de su instituci#n& derechos y de)eres de sus miem)ros y organismos directi$os& 0ormaci#n e in$ersi#n de su patrimonio y destinos de los )ienes en caso de e+tinci#n! Los estatutos constituyen la carta 0undamental de la instituci#n y suministran las normas que rigen la $ida de la entidad particular en cone+i#n con el derecho o)jeti$o general aplica)le a todas las personas jurídicas! Origen Emanan conjuntamente de la $oluntad de los particulares& interesados en la creaci#n de la persona jurídica& y de la $oluntad del Estado que los aprue)a! Inicialmente pro$ienen de la $oluntad de los particulares que los han ela)orado en el acto jurídico de car"cter pri$ado constituti$o de la entidad! 4aturale2a jurídica ,cerca de este punto& se han dado dos e+plicaciones di0erentes' a6 2lásico' los estatutos con0iguran una especie del género contrato& que se cele)ra por los miem)ros originarios& y que se renue$a en 0orma de contrato de adhesi#n con moti$o de la incorporaci#n de nue$os miem)ros! %ero esta e+plicaci#n no es satis0actoria& porque media entre el contrato y los estatutos ciertas di0erencias sustanciales' K En los contratos las partes reglan sus propios derechos& en cam)io en los estatutos se reglan derechos ajenos a las partes! K Los contratos pueden modi0icarse por $ía de -distracto.& es decir& por la $oluntad de todos los contratantes7 por el contrario& los estatutos s#lo pueden modi0icarse por el modo indicado y la $oluntad mayoritaria de los miem)ros! K El contrato resulta de las $oluntades contrapuestas& cada una de las cuales espera o)tener un )ene0icio7 mientras que el estatuto resulta de la $oluntad colecti$a que responde a una 0inalidad comn& no indi$idual! K Los contratos tienen una $ida e0ímera& se e+tingue junto con las o)ligaciones& en tanto que los estatutos est"n destinados a perdurar inde0inidamente! K El contrato carece de estructura normati$a& es de contenido concreto7 en cam)io el estatuto tiene estructura normati$a en cuanto a su aplica)ilidad es general y a)stracta! )6 %octrina' a)andon# la postura cl"sica& Llam)ías $e en éstos una norma jurídica secundaria& en cuanto& participando de la índole de la norma por su 0unci#n y estructura& pro$iene de la $oluntad de los particulares y es ele$ada al rengo normati$o por la autoridad p)lica competente! En suma& los -estatutos. constituyen una ley en sentido material! Distinci#n con el acto constituti$o Conceptualmente no se con0unden& pues hay entre ellos la misma relaci#n que media entre la parte y el todo! El acto constituti$o es m"s amplio& pues de ordinario contiene otras pre$isiones ajenas a los estatutos& como la elecci#n de autoridades y otras resoluciones! Los estatutos integran el acto constituti$o en cuanto reci)en ese nom)re todas las disposiciones que se adoptan genéricamente para regir la $ida 0utura de la instituci#n& y que por ello mismo no agota su $irtualidad en la consecuci#n de un o)jeti$o concreto determinado! ,pro)aci#n Con0iere a los estatutos su car"cter de ley 0undamental& de ahí la importancia que para la $ida de la entidad re$iste este acto! De ordinario la apro)aci#n de los estatutos es e0ectuada por resoluci#n de la Inspecci#n =eneral de >usticia& que e+amina el proyecto de los estatutos ela)orados por los interesados y decide al respecto Jart! 5A& ley 88!95B6! *i se desaprue)an& su decisi#n es pasi)le de recurso judicial Jart! 5& ley cit!6! Impugna)ilidad judicial de los estatutos 4o o)stante la apro)aci#n estatal& los estatutos pueden ser impugnados en cuanto a su $alide2& ante los tri)unales de justicia& ya que por su contradicci#n con la Constituci#n 4acional& ya por ser contrario a alguna ley& ya por resultar contrarios a equidad!
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Cuando se declara a los estatutos incursos en esos $icios& queda sin $alor el aspecto discutido solamente& su)sistiendo la e0icacia de la parte restante que no se ha impugnado! La sentencia que se dicte hace cosa ju2gada s#lo con relaci#n a la causa en la que se ha declarado esa in$alide2! Re0orma Est" sujeta a reglas semejantes a la de su creaci#n original& por lo tanto& ha de pro$enir de una decisi#n de la entidad adoptada de con0ormidad a lo que indican los propios estatutos& en cuanto a la con$ocatoria& qu#rum& mayoría requerida& y 0inalmente apro)ada por la autoridad estatal! *i los estatutos no pre$iesen su e$entual modi0icaci#n& se considera que puede hacerse en asam)lea general de asociados por el $oto de la mayoría a)soluta de ellos! %ero si la modi0icaci#n se re0iere al o)jeto principal de la entidad& la doctrina e+ige la unanimidad de los miem)ros para que la re0orma sea $"lida! Llam)ías& con ,rau2 Caste+& piensan que toda re0orma parcial& cuando no est" pre$ista en el estatuto originario& da a los disidentes el derecho de secesi#n& pudiendo retirar los aportes e0ectuados! *i la re0orma se adopta en 0unci#n a lo pre$isto en los estatutos& el asociado carece de tal derecho! Caso de la re0orma estatutaria de una 0undaci#n La re0orma era s#lo $ia)le con anterioridad a la ley 5!55! *i ella ha)ía sido contemplada en los mismos estatutos& en ausencia de pre$isi#n al respecto& ya no era posi)le proceder a la re0orma! La di0erencia entre las 0undaciones y las corporaciones se e+plica porque las corporaciones cuentan con #rganos so)eranos de go)ierno& compuesto por las mismas personas que )rindan a la entidad el sustrato material de la personalidad! Las 0undaciones s#lo disponen de #rganos sir$ientes de la $oluntad del 0undador& que no podrían alterar& con0orme a sus propios 0ines& ya que ni siquiera el 0undador estaría autori2ado para pro$eer a esa re0orma& por la personalidad independiente que ha)ría adquirido la 0undaci#n y con respecto a la cual el 0undador sería e+tra1o! %or consiguiente& si se hacía necesaria la re0orma del estatuto de una 0undaci#n y ello no esta)a pre$isto en el mismo estatuto& s#lo ser" 0acti)le hacerlo por $ía de una sanci#n legislati$a al respecto! Con la re0orma de la ley 5!55& se ha corro)orado esta línea de pensamiento& en el te+to del art! :B& que dice' -!!! En el supuesto de 0undaciones cuyos estatutos no pre$ean el procedimiento para su re0orma& podr" el %oder Ejecuti$o disponer su modi0icaci#n para hacer posi)le el cumplimiento del 0in de la entidad! En este caso los #rganos de go)ierno de la 0undaci#n podr"n interponer los recursos mencionados en el p"rra0o anterior.! %or su parte& la ley 5G!@9& de 0undaciones& en su art! 8G amplía el tema de la re0orma al preceptuar' -*al$o disposici#n en contrario del estatuto& las re0ormas del mismo requerir"n por lo menos el $oto 0a$ora)le de la mayoría de los miem)ros del consejo de administraci#n y de los dos tercios en los supuestos de modi0icaci#n del o)jeto& 0usi#n con otras entidades similares y disoluci#n! La modi0icaci#n del o)jeto s#lo procede cuando el esta)lecido por el 0undador hu)iera llegado a ser de cumplimiento imposi)le.! Reglamentos internos 4oci#n recuentemente las personas jurídicas esta)lecen reglamentos internos tendientes a la m"s ordenada reali2aci#n de sus 0ines! (ales reglamentos no participan de la naturale2a de los estatutos& y consiguientemente no requieren la apro)aci#n de la autoridad estatal& cuando son de simple organi2aci#n interna! unci#n *on aplica)les a los miem)ros de la entidad& en la medida que sean autori2ados por los estatutos o correspondan al poder disciplinario de la entidad& y a los terceros por la aceptaci#n $oluntaria que éstos hicieran de tales reglamentos por $ía de contrato de adhesi#n! E+tinci#n ,sí como el nacimiento de la personería jurídica se marca con la decisi#n de la autoridad administrati$a Jmediante un decreto o ley6& igualmente& termina por el acto contrario& que se concreta con el retiro de dicha personería& atri)uci#n que compete al /inisterio de >usticia Jart! 5A& inc! j& ley 88!95B6! %ero este acto no puede ser ar)itrario o discrecional& sino que de)e 0undarse en causa legítima! El C#digo enuncia en los arts! :@ y :G alguna de las causales que pueden dar lugar a la e+tinci#n de la persona jurídica! La doctrina completa dicha enunciaci#n y discute acerca de la aplicaci#n de esas causales a las sociedades an#nimas! Di$ersas causas de e+tinci#n , este respecto& dice el art! :@' -(ermina la e+istencia de las personas jurídicas que necesitan autori2aci#n e+presa estatal para 0uncionar' 5! %or su disoluci#n en $irtud de la decisi#n de sus miem)ros& apro)ada por la autoridad competente Jy reali2ada dentro de lo reglamentado en el estatuto67 8! %or disoluci#n en $irtud de la ley& no o)stante la $oluntad de sus miem)ros& o por ha)erse a)usado o incurrido en transgresiones gra$es de las condiciones o cl"usulas de la respecti$a autori2aci#n& o porque sea imposi)le el cumplimiento de sus estatutos& o porque su disoluci#n 0uese necesaria o con$eniente a los intereses p)licos7 9! %or la conclusi#n de los )ienes destinados a sostenerlas!
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La decisi#n administrati$a so)re retiro de la personería o inter$enci#n a la entidad dar" lugar a los recursos pre$istos en el artículo :B! El jue2 podr" disponer la suspensi#n pro$isional de los e0ectos de la resoluci#n recurrida.! Como hemos dicho& la doctrina completa esta enunciaci#n de causas de e+tinci#n& agregando' a6 ,gotamiento de la 0inalidad perseguida por la instituci#n! )6 E+piraci#n de los pla2os de duraci#n de la entidad que se hu)iera pre$isto en los estatutos respecti$os! Con lo e+puesto en el art! :@ y la adici#n que hace la doctrina es posi)le hacer una di0erenciaci#n& segn que las causales sean $oluntarias o por retiro de personería' a6 2ausales de disoluci"n voluntarias ' K E+piraci#n del pla2o de duraci#n pre$isto en los estatutos Jopera de pleno derecho6! K ,gotamiento de la 0inalidad perseguida! K Decisi#n de los miem)ros Jart! :@& inc! 56! K usi#n propiamente dicha o a)sorci#n con otra entidad& en este caso hay disoluci#n& pero no liquidaci#n! )6 %isoluci"n por retiro de la personería ' la re$ocaci#n del acto administrati$o no es una 0acultad discrecional& en consecuencia& la ley de)e esta)lecer ta+ati$amente aquellos supuestos en los cuales el Estado est" 0acultado para el retiro de la personería! Ellos son' K Imposi)ilidad del cumplimiento del estatuto Jarts! :@& inc! 8 y 9A Co Co6! K La conclusi#n de los )ienes destinados a sostenerlas Jart! :@& inc! 96& en este caso se re0iere al estado de insu0iciencia en el patrimonio que haga imposi)le continuar con las acti$idades! K *anci#n con la que se pueda castigar la actuaci#n de la entidad Jart! :@& inc! 86& como un supuesto de a)uso de derecho! K Retiro de la personería en con$eniencia con el interés p)lico Jart! :@& inc! 86! La doctrina entiende que el poder administrador s#lo puede declarar la incon$eniencia so)re$iniente del o)jeto de una persona jurídica y que la disoluci#n de ésta es una 0acultad judicial! Las personas jurídicas que no necesitan autori2aci#n para 0uncionar& 0inali2an su e+istencia por la sola $oluntad de los miem)ros! El caso de la muerte de los miem)ros Este supuesto est" contemplado en el art! :G' -4o termina la e+istencia de las personas jurídicas por el 0allecimiento de sus miem)ros& aunque sea en nmero tal que quedaran reducidos a no poder cumplir el 0in de su instituci#n! Corresponde al =o)ierno& si los estatutos no lo hu)iesen pre$isto& declarar disuelta la corporaci#n& o determinar el modo c#mo de)e hacerse su reno$aci#n.! %or tanto& la muerte de los miem)ros de una corporaci#n no constituye una causal especí0ica de e+tinci#n& pero puede llegar a serlo si ella se traduce en la imposi)ilidad de cumplir con los estatutos& lo que es materia consideraci#n de la autoridad p)lica competente! 96 Cuesti#n so)re si las causales de e+tinci#n alcan2an a las sociedades an#nimas' Las sociedades an#nimas participan del género de las corporaciones& di0erenci"ndose con las ci$iles! De ahí $iene la discusi#n de la doctrina& que se di$ide en dos opiniones' a6 %ara la primera opini#n& que sustentan *al$at y de C"mara& las disposiciones no se aplican a las sociedades an#nimas& las que tienen un régimen propio de disoluci#n Jarts! 9G a 95 Co Co& derogados por ley 5G!BBA6! )6 *egn la doctrina dominante& y la jurisprudencia& las disposiciones estudiadas regían tam)ién para las sociedades an#nimas! El C#digo se aplica su)sidiariamente a lo no pre$isto por los artículos del C#digo de Comercio Jarts! 5 y 8A6! %or su parte& la ley 5G!BBA& u)ica el pro)lema en términos di0erentes& ya que no se ha)la de retiro de personería sino de disoluci#n de aquélla que puede gestionar& ante la justicia& la autoridad administrati$a Jart! 9A9& inc! 9& ley 5G!BBA6! El retiro de la personería jurídica ,utoridad competente ,sí como el reconocimiento de la personería jurídica depende de un acto administrati$o emanado de la autoridad competente& igualmente el retiro o la cancelaci#n de esa personería es 0unci#n propia del mismo poder que ha inter$enido en el nacimiento de la entidad& que lo e+presa el art! :@ al se1alar que ello puede ocurrir ya por $irtud de la ley& ya por decisi#n administrati$a! El C#digo no resuel$e cu"l es el poder al que incum)e el acto de cancelaci#n de la personería! De ahí que quepa hacer aplicaci#n de las reglas de l#gica jurídica que permite sentar el principio que incum)e decretar la e+tinci#n de la persona jurídica a la autoridad competente para pro$eer al reconocimiento de su personalidad! %ara udicial apreciar si la entidad ha incurrido en las causales de e+tinci#n& pues le corresponde semejante 0unci#n& en el orden de las relaciones pri$adas& como son las que se encuentran a0ectadas por el 0in de la e+istencia de tales sujetos!
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En cam)io& Llam)ías entiende que& al sentar el principio de que el %oder Legislati$o o el %oder Ejecuti$o son los #rganos estatales competentes para retirar la personería jurídica& no se impide que el %oder >udicial acte en su 0unci#n especí0ica! Re$isi#n judicial del acto respecti$o La doctrina considera que es $ia)le discutir la legitimidad del acto administrati$o que cancela el otorgamiento de la personería jurídica& cuando la declaraci#n se 0unda en la e+istencia de hechos a los que la ley o)jeti$amente erige como causales de e+tinci#n! %ero reputa inadmisi)le la discusi#n cuando la autoridad administrati$a ha hecho uso de 0acultades discrecionales! Esta distinci#n se )asa en' a6 Facultades &urídicamente re#ladas' lo o)rado en 0unci#n de ellas no escapa al contralor de legitimidad que incum)e a los tri)unales de justicia! )6 Facultades discrecionales' la re$isi#n no es posi)le& porque ello equi$aldría a sustituir el criterio de un poder estatal& en cuanto al ejercicio de sus atri)uciones! udicial! Con la re0orma de la ley 5!55& se con0irma lo e+puesto& como resulta de la parte 0inal del art! :@' -!!!La decisi#n administrati$a so)re retiro de la personería o inter$enci#n a la entidad dar" lugar a los recursos pre$istos en el artículo :B! El jue2 podr" disponer la suspensi#n pro$isional de los e0ectos de la resoluci#n recurrida.! Como el recurso se a)re en las condiciones del art! :B& éste procede por tacha de ilegitimidad o ar)itrariedad! inalmente& el jue2 est" 0acultado para disponer de una medida de no inno$ar& que suspende el cumplimiento de la medida administrati$o& así como decretar la inter$enci#n de la entidad sin cuestionarse su personería! La jurisprudencia de la Corte y de los tri)unales& corro)ora las conclusiones sentadas anteriormente y que quedaron cristali2adas con la ley 5!55& pero luego de la ley 5G!BBA& ésta carece de aplicaci#n con respecto a las sociedades an#nimas& ya que se ha considerado su0iciente el juego de los principios generales! E0ectos del retiro El e0ecto inmediato es pro$ocar la e+tinci#n del sujeto de derecho que la ostenta)a! , este respecto& no sería acepta)le la opini#n de admitir la su)sistencia de la corporaci#n disuelta& no en calidad de persona jurídica& sino de simple asociaci#n! *egn el criterio de Llam)ías& la simple asociaci#n es tam)ién un sujeto de derecho de capacidad m"s restringida en comparaci#n con las personas jurídicas! La e+istencia de unos y otros sujetos de derecho es independiente& de manera que la e+tinci#n de la primera 0orma da lugar a las consecuencias normales de toda e+tinci#n! 4aturalmente ellos pueden constituir& antes o después& una simple asociaci#n con tal que su o)jeto sea lícito y dispongan del modo como ha)r"n de recurrir el capital social& pero no podr"n contar con el remanente& pues tales )ienes tienen un destino se1alado por lo estatutos o por la ley! Destino del patrimonio %rincipio general %roducida la e+tinci#n de la persona jurídica Jretiro de la personería6& es indispensa)le 0ijar la suerte de su patrimonio& como así tam)ién las relaciones jurídicas& de ello se ocupa el art! BA que dice' -Disuelta o aca)ada una asociaci#n con el car"cter de persona jurídica& los )ienes y acciones que a ella pertenecían& tendr"n el destino pre$isto en sus estatutos7 y si nada se hu)iese dispuesto en ellos& los )ienes y acciones ser"n considerados como $acantes y aplicados a los o)jetos que disponga el Cuerpo Legislati$o& sal$o todo perjuicio a tercero y a los miem)ros e+istentes de la corporaci#n.! Esta disposici#n se consider# aplica)le tam)ién a las 0undaciones! %ero la ley 5G!@9 ha esta)lecido este asunto en su art! 9A& que dice' -En caso de disoluci#n el remanente de los )ienes de)er" destinarse a una entidad de car"cter p)lico o a una persona de car"cter pri$ado de )ien comn sin 0ines de lucro y domiciliada en la Rep)lica& sal$o cuando se trate de 0undaciones e+tranjeras! Las decisiones que se adopten en lo re0erente al traspaso del remanente de los )ienes requerir"n la pre$ia apro)aci#n de la autoridad administrati$a de control! Etapas consecuentes De lo e+puesto en el art! BA& surge que la e+tinci#n de la persona jurídica da lugar a un proceso patrimonial se1alado por los siguientes pasos' a6 )iquidaci"n del patrimonio ' es decir& trans0ormarlo en dinero! Decretada la e+tinci#n& cesa la personalidad de la persona jurídica& y con ella la in$estidura que correspondía a sus organismos directi$os! Con todo& es indispensa)le proceder a la liquidaci#n del patrimonio& con lo cual la 0unci#n de aquellos organismos se prolonga al solo e0ecto de esa liquidaci#n!
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Es corriente que en ese supuesto& sea identi0icada la masa en liquidaci#n por el nom)re de la e+tinguida persona jurídica con el aditamento -en liquidaci#n.! %ara Llam)ías durante el período de liquidaci#n no se est" en presencia de la actuaci#n de un sujeto de derecho& sino de la reali2aci#n de una masa que pertenece a uno o $arios titulares! )6 Pa#o de deudas' %racticada la liquidaci#n del patrimonio& el producido de la misma de)e aplicarse al pago de las deudas de aquélla Jart! BA6& que o)liga a desinteresar a todo tercero que tu$iere algn derecho de índole patrimonial a cargo de la e+ persona jurídica! Dentro de este concepto ca)e tam)ién la satis0acci#n de las prestaciones que correspondieren a o)ligaciones e+igi)les en cuanto sean pendientes de pla2o& se har"n e+igi)les por decaimiento del pla2o Jart! B86 si la e+ persona jurídica 0uera la deudora! c6 %estino final de los 'ienes' el remanente que ha arrojado la liquidaci#n& luego de satis0echas las deudas de la e+tinguida entidad& de)e aplicarse al destino pre$isto en los estatutos de aquélla& o en su de0ecto& al o)jeto que disponga el cuerpo legislati$o7 se trata de dos directi$as' K En primer lugar se atiende a las prescripciones estatutarias porque ellas constituyen la ley 0undamental de la entidad! K *u)sidiariamente& si los estatutos nada dijeren& los )ienes se reputan $acantes y en esa calidad son entregados al organismo estatal correspondiente Jart! 89:8& inc! 96! Reintegro a los miem)ros de la entidad e+tinguida *egn el art! BA& la aplicaci#n del remanente de los )ienes de la e+tinta persona jurídica se har" al o)jeto designado por la ley& luego de sal$ados todos los perjuicios a terceros y a los miem)ros e+istentes de la corporaci#n! De aquí pareciera reconocerse un derecho de dichos miem)ros a ser reintegrados de lo que hu)ieran puesto para 0ormar el patrimonio de la entidad! En las entidades con 0ines lucrati$os Jlos )ienes pertenecen a los socios6& el remanente de )ienes ha de distri)uirse entre los socios en proporci#n a sus respecti$os aportes! ?na $e2 cu)iertos estos el e+cedente se distri)uir" en proporci#n a la partici#n de cada socio en las ganancias Jart! 5AG& ley 5G!BBA6! En las entidades con 0ines altruistas Jsin 0ines lucrati$os6& sus )ienes se reputan $acantes sin posi)ilidad de reintegro alguno a 0a$or de sus asociados& por la independencia de personalidad de éstos y la entidad! %asar"n a una entidad de car"cter p)lico o a una persona de car"cter pri$ado de )ien comn& sin 0ines de lucro y domiciliada en el país! Llam)ías piensa que en ausencia de otra disposici#n estatutaria que 0ijase el destino de los )ienes de otra manera que la ha)itual& correspondería reintegrar a los miem)ros e+istentes de la corporaci#n el aporte con que cada uno hu)iere concurrido a 0ormar el capital de la entidad& reput"ndose $acante el saldo de )ienes que quedase! Recursos judiciales' ,rt! :B Casos de %rocedencia La persona jurídica puede recurrir judicialmente contra la decisi#n administrati$a en los siguientes casos' ; *i se niega la personería jurídica! ; *i le retiran la personería jurídica que le ha)ían otorgado! ; Cuando la inter$iniesen Jen caso de las 0undaciones la inter$enci#n de)e ser judicial6! Recursos K De ilegitimidad' cuando la decisi#n gu)ernamental considera que no se cumplen los requisitos reglados en la Ley! K De ,r)itrariedad' cuando la decisi#n administrati$a es mani0iestamente irra2ona)le& caprichosa& sin ra2ones mínimamente $alederas& incurriendo el %oder Ejecuti$o en -a)uso del Derecho.! Vía El recurso se interpone dentro de los 5B días& entendiendo la C"mara de ,pelaciones en lo Ci$il! Deduciendo el recurso judicial queda e+cluida la $ía administrati$a por recurso jer"rquico& no así a la in$ersa! ?nidad I3 EL %,(RI/O4IO Concepto Es el conjunto de los derechos y o)ligaciones de una persona& suscepti)le de apreciaci#n pecuniaria! ,sí dice al art! 8958' -!!!El conjunto de los )ienes de una persona constituye su YpatrimonioZ.! Consiguientemente& el patrimonio es una masa de )ienes que se considera como una entidad a)stracta independiente de los elementos que la componen! Cuando dice -)ienes. se re0iere en 0orma genérica& es decir& las cosas y los derechos! Composici#n El patrimonio est" compuesto por los acti$os& que son los )ienes que posee una persona& es decir& por todas las cosas y los derechos que posea y que sean suscepti)les a tener $alor econ#mico& y los pasi$os& compuestos por las deudas u o)ligaciones que constri1en al titular del patrimonio! Con0orme a esto& decimos que el %atrimonio& es el conjunto de cosas y derechos& deudas y o)ligaciones& pertenecientes a una persona!
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4aturale2a jurídica *e trata de dilucidar cu"l es el 0undamento o ra2#n de ser del tratamiento unitario por parte de la ley& por la que surgieron dos concepciones' a6 )a doctrina clásica' %ara ,u)ry y Rau& la idea del patrimonio se deduce l#gicamente de la personalidad Jes un atri)uto de la personalidad6& el patrimonio es la emanaci#n de la personalidad y la e+presi#n de la potestad jurídica de que est" in$estida una persona! Del concepto anterior surgen ciertas conclusiones' 56 nicamente las personas 0ísicas o morales pueden tener patrimonio& pues s#lo ellas tienen aptitud para poseer )ienes& tener derechos de crédito y contraer o)ligaciones! 86 (oda persona tiene necesariamente un patrimonio& aunque ella no posea actualmente )ien alguno& o aunque el pasi$o sea mayor que el acti$o! 96 Cada persona no tiene m"s de un patrimonio& principio que su0re algunas e+cepciones& por imperio de la ley! :6 El patrimonio es insepara)le de la persona& no conci)iéndose su transmisi#n -in totum. Jenajenarlo o donarlo totalmente6& porque sería como pensar en la transmisi)ilidad de la propia persona! *#lo los elementos de la uni$ersa)ilidad son transmisi)les& sal$o cuando se e+tingue la persona Jmuerte6& en cuyo caso el patrimonio se traslada al heredero& quien contina con la personalidad! El %atrimonio es nico e indi$isi)le& pues todas las personas necesariamente tienen un patrimonio& pero no pueden tener m"s de uno! Esta concepci#n reci)i# críticas& entre ellas& que e+agera el la2o que e+iste entre la noci#n de patrimonio y la de personalidad hasta el punto de con0undir las dos nociones y de reducirle patrimonio a la aptitud de poseer! Lo que es pasi)le de crítica es la unidad de patrimonio& pues si los )ienes e+teriores est"n al ser$icio del hom)re& como medios ordenados a la o)tenci#n de los 0ines de éste& no se $e por qué para el desempe1o de esa 0unci#n& no pueda segregarse algunos de ellos del resto para a0ectarlos a un 0in especí0ico y especial! )6 )as doctrinas modernas ' La doctrina alemana no niega la e+istencia de un solo patrimonio general& pero junto a él& admite la coe+istencia de patrimonios especiales! El patrimonio resulta de un conjunto de derecho que reci)en unidad por corresponder a un mismo sujeto& de esta unidad se deri$a que los hechos jurídicos y las relaciones que ata1en al titular producen sus e0ectos so)re todos los derechos que en cada momento integran el patrimonio! El 0undamento de esta teoría no est" en la persona del titular& sino en los 0ines que es da)le o)tener con los )ienes! La teoría alemana& sostiene que es 0also considerar al patrimonio como una uni$ersalidad de derecho! *i no hay acti$o& si no hay derechos& no hay patrimonio! En consecuencia& no es un atri)uto de la personalidad& porque no es necesario Jhay personas que no son due1as ni siquiera de la ropa que lle$an puesta& como los menores& los reclusos& los sacerdotes& etc!6! (ampoco es inaliena)le& porque se puede trans0erir totalmente Jsacerdote dona todos sus )ienes a la orden religiosa6! 4o es nico& pueden e+istir $arios en una persona Jpatrimonio especial& como los )ienes heredados6! c6 )a cuesti"n en nuestro derecho' 4uestro C#digo no adopta ninguna de las teorías anteriores& en consecuencia& deja li)rado al intérprete la adopci#n de la concepci#n que sigue la doctrina& y que mejor satis0ace los intereses de los hom)res! Es compati)le en nuestro sistema legal& el reconocimiento de un nico patrimonio general& con di$ersos patrimonios especiales! El primero est" de0inido por el art! 8958 como conjunto de )ienes de una persona y englo)a a todos los )ienes que no estén comprendidos en un régimen legal especial! Los patrimonios especiales son conjuntos de )ienes a0ectados a un 0in determinado y sometidos a un régimen legal especial! Entre éstos podemos mencionar' 56 El patrimonio de la herencia aceptada con )ene0icio de in$entario7 86 El mismo patrimonio& si los acreedores hacen $aler la separaci#n de patrimonios7 96 El patrimonio del presunto muerto durante el periodo de prenotaci#n7 :6 La masa de )ienes del deudor que ha sido desapoderado de sus )ienes7 B6 La masa de )ienes integrantes del 0ondo de comercio! (anto el patrimonio general como los patrimonios especiales& pro$ienen de la ley& que trata unilateralmente a un conjunto de )ienes indi$iduales! %or esto& uno y otros patrimonios son uni$ersalidades de derecho! En cuanto a la suerte de los nue$os )ienes que adquiera el titular& ellos ingresan al patrimonio general& no a los especiales& a no ser que' 56 La ley lo esta)le2ca7 86 Que pro$enga de in$ersiones de )ienes de los patrimonios especiales7 96 Que se trate de 0rutos o productos de )ienes del patrimonio especial!
La c"tedra acepta la teoría clásica! Caracteres De acuerdo a la doctrina& el patrimonio general presenta los siguientes caracteres' a6 ?ni$ersalidad jurídica' pues la unidad de la pluralidad de elementos que lo componen& est" dada por ley!
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)6 4ecesario' todo patrimonio pertenece a un titular y correlati$amente a toda persona corresponde un patrimonio general! c6 nico e indi$isi)le' signi0ica que nadie puede ser titular de m"s de un patrimonio general& aunque coe+ista con patrimonios especiales! *uelen ser e+cepciones la aceptaci#n de la herencia y la separaci#n de patrimonios! d6 Inaliena)le' no puede e+istir sino en ca)e2a del titular Jcomo unidad ideal est"n 0uera del comercio6& pueden enajenarse Jtransmitirse6 )ienes particulares& pero no el patrimonio& ni an 0raccionariamente! e6 Idéntico a sí mismo' no o)stante las e$oluciones que su0ra su contenido& es consecuencia del car"cter uni$ersal del patrimonio! 06 Vitalicio! g6 ,)soluto! El patrimonio especial s#lo tiene de comn con el patrimonio general& los caracteres a6 y e6! %or consiguiente& el patrimonio especial no es 0or2oso& no es nico y es enajena)le! %or ltimo& los patrimonios especiales tienen una e+istencia transitoria& por lo que el saldo $a a engrosar al general! Derechos patrimoniales *on aquellos que sir$en para la satis0acci#n de necesidades econ#micas del titular y que son aprecia)les en dinero! *e di$iden en tres' 56 %erechos reales' %oder o 0acultad que se tiene directamente so)re la cosa Jius in rem6! E+iste una relaci#n inmediata entre el titular y la cosa! (ienen s#lo dos elementos& titular;cosa7 son a)solutos Jse ejercen contra todos67 s#lo pueden ser creados por la ley y su nmero es limitado! =o2an del ius persequendi& es decir& de la 0acultad de hacerlo $aler contra cualquiera que se halle en posesi#n de la cosa! =o2an tam)ién del ius pre0erendi& o sea& de pre0erencia que descartan a los derechos creditorios7 tiene régimen legal de transmisi#n7 se adquieren por usucapi#n o prescripci#n adquisiti$a Jposesione m"s tiempo67 no se e+tinguen por el no uso Jsal$o el usu0ructo& uso y ha)itaci#n& y ser$idum)re& que se pierden por el no uso mayor a die2 a1os6! Ejemplo' dominio& condominio& hipoteca& prenda& etc! 86 %erechos personales' o derechos a la cosa Jius ad rem6 es la 0acultad que se tiene de e+igir de otra persona el cumplimiento de una o)ligaci#n! (iene tres elementos' acreedor& deudor y prestaci#n Jo)ligaci#n de dar& hacer o no hacer6! *on' relati$os Jse ejercen contra personas determinadas& y tiene e0ecto s#lo entre las partes67 ilimitados Jlas partes pueden crearlos a su $oluntad67 no go2an del ius persequendi ni del ius pre0erendi! Les rige la prescripci#n li)eratoria y no la adquisiti$a! *e transmiten sin requisitos 0ormales! Ejemplos' contratos& o)ligaciones& etc! 96 %erechos intelectuales' Derecho del autor a e+plotar econ#micamente una creaci#n intelectual Jder! De autor& artístico& cientí0ico& etc!6! *e di0erencian de los derechos reales& en que tienen o)jeto inmaterial y son temporarios& pues caducan a los BA a1os de la muerte del autor& y luego pueden pasar al dominio pu)lico& pudiendo ser apro$echados por cualquiera! , su $e2& se di0erencian de los derechos personales& dado que los intelectuales son a)solutos& es decir& se ejercen contra todos! El patrimonio como prenda comn de los acreedores El principio general y sus limitaciones (odos los )ienes de una persona est"n a0ectados al cumplimiento de sus o)ligaciones& con ello no se quiere signi0icar que los acreedores tienen constituido un derecho real de prenda so)re los )ienes del deudor& sino que ellos pueden dirigirse so)re dichos )ienes y ejecutarlos a 0in de o)tener la satis0acci#n de sus créditos! (ienen
derecho a de0ender su garantía& es decir la integridad patrimonial del deudor! El codi0icador hi2o aplicaciones directas a este principio& que nos lle$a a pensar que se encuentra implícito! ,sí& las principales aplicaciones que el C#digo hace son' 56 El art! BAB& inc! 9 0aculta a los acreedores para o)tener del deudor las indemni2aciones correspondientes! 86 El art! G5 0aculta a los acreedores para demandar la re$ocaci#n de los actos cele)rados por el deudor en perjuicio o 0raude a sus derechos! 96 El art! 9:: dispone que en la partici#n hereditaria se separen los )ienes su0icientes para el pago de las deudas de la sucesi#n! :6 El art! 9G88 esta)lece que los créditos comunes ser"n satis0echos a prorrata con la masa de )ienes del concurso& después de cu)iertos los acreedores pri$ilegiados! ,ntes de entrar a estudiar las acciones con que cuentan los acreedores para mantener la garantía del patrimonio& es da)le conocer dos conceptos importantes& ellos son' Insol$encia Es el estado de0icitario de un patrimonio cuyo pasi$o supera al acti$o! Cesaci#n de pago Es un estado de impotencia para satis0acer las deudas e+igi)les que puede so)re$enir aun sin insol$encia por 0alta de liquide2 moment"nea del deudor& en tal caso& lo acreedores pueden solicitar el concurso ci$il!
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,cciones aseguradoras del principio Concepto de cada una ,cciones aseguradoras o patrimoniales Del principio anterior& surge el derecho de los acreedores a de0ender su garantía& es decir la integridad patrimonial del deudor! *on acciones judiciales de que disponen los acreedores a 0in de impedir que los )ienes del deudor sean sustraídos de su 0unci#n de elementos integrantes de la garantía! (ales acciones son' a6 $cci"n revocatoria Jart! G56' *i el deudor enajenase sus )ienes con el 0in de disminuir su patrimonio y e$itar de esta 0orma que sus acreedores puedan co)rar lo que de)e& la ley concede a los acreedores la acci"n revocatoria& para dejar sin e0ecto los actos de enajenaci#n reali2ados por el deudor en perjuicio de su patrimonio! (iende a la reconstrucci#n de la garantía del acreedor que ha sido disminuida por la enajenaci#n impugnada y persigue la ejecuci#n de un )ien que& aunque ya sali# del patrimonio del deudor& contina integrando aquella garantía! Requiere que el deudor se halle en estado de insol$encia& que el crédito sea de 0echa anterior al acto& y si es oneroso& la complicidad del tercero! Es una acci#n de inoponi)ilidad! )6 $cci"n de simulaci"n Jart! GBB6' Es una declaraci#n de $oluntad real& concertado de comn acuerdo entre las partes& con la 0inalidad de pro$ocar un enga1o a un tercero y e$itar de esta 0orma que el acreedor pueda co)rar lo que le de)en! Es ejercida por los acreedores& tam)ién procura sal$ar la integridad del patrimonio del deudor& mostrando que ciertos )ienes que aparecen como enajenados continan 0ormando parte del acer$o! El >ue2 declara simulados los actos de enajenaci#n y& los )ienes que el deudor simula $ender& son considerados como que nunca salieron de su patrimonio! c6 $cci"n su'ro#atoria Jart! 55G6' -Los acreedores pueden ejercer todos los derechos y o)ligaciones de su deudor& con e+cepci#n de las que sean inherentes a la persona.! Responde al principio de que -el deudor de mi deudor& es mi deudor.! *e supone que el deudor& por negligencia u otra ra2#n& no ejerce sus derechos porque el crédito& al 0inal& ser" en )ene0icio de sus acreedores y no de él! Remedia la posi)ilidad de que el deudor insol$ente se despreocupe de reali2ar ingreso de )ienes que no le lle$an a ser$ir sino para desinteresar a sus acreedores! %or ella& los acreedores pueden sustituir al deudor inacti$o en la gesti#n de sus derechos a 0in de lograr la incorporaci#n de )ienes con los cuales resulte 0acti)le la satis0acci#n de su crédito! ,cciones pre$enti$as Concepto Con ellas& los acreedores pueden articular ciertas medidas pre$enti$as Jpedidas al jue26& destinadas a impedir el egreso de )ienes del patrimonio del deudor& a 0in de que éste no se torne insol$ente con el perjuicio consiguiente de los acreedores! *on para asegurar el cumplimiento de una o)ligaci#n 0utura! (ales medidas son' a6 4m'ar#o preventivo de los 'ienes de sus deudores ' donde prima 0acie el acreedor de)e pro)ar sus derechos! Es una orden judicial que inmo$ili2a un )ien determinado en el patrimonio del deudor& quien queda impedido para enajenar el o)jeto em)argado& incurriendo en caso contrario en responsa)ilidad penal! *i éste es una cosa inmue)le& el em)argo se tra)a mediante la anotaci#n de la orden judicial en el Registro de la %ropiedad7 en cam)io& si es una cosa mue)le& el em)argo se reali2a por el secuestro de la cosa& e+cepto si se trata de un mue)le registra)le& que se reali2a mediante anotaci#n! )6 Inhi'ici"n #eneral de 'ienes ' Cuando se ignora los )ienes del deudor no es posi)le recurrir al em)argo& queda solamente la posi)ilidad de o)tener una inhi)ici#n general de )ienes& que el jue2 dispondr" se anote en el Registro de la %ropiedad& y que durante B a1os impedir" al deudor enajenar o gra$ar los )ienes inmue)les que tenga o llegue a adquirir por cualquier título Jart! 8A& C%46! c6 )a anotaci"n de )itis' tiende a que se cono2ca por terceros la e+istencia de un proceso judicial! d6 )a Intervenci"n *udicial ' en los negocios o en sus cajas! La inscripci#n de las medidas cautelares se e+tingue a los cinco a1os& sal$o que se peticione su reinscripci#n antes del $encimiento! Clases de acreedores 4o todos los acreedores se encuentran en la misma situaci#n& en algunos casos& con el prop#sito de re0or2ar el derecho de ciertos acreedores y asegurar el co)ro de sus créditos7 la ley dota a éstos ya de un pri$ilegio& ya de una garantía real! De ahí surgen tres clases' 56 $creedores privile#iados' *on aquellos pro$istos por la ley de un pri$ilegio& consistente en el derecho de ser pagados con pre0erencia a otro Jart! 9@B6! Los pri$ilegios son calidades accesorias de los créditos en ra2#n de la naturale2a de éstos! Los pri$ilegios deri$an siempre de la ley& por lo mismo que son calidades inherentes a determinados créditos& pero el deudor no puede constituir pri$ilegios a 0a$or de tal o cual acreedor! Los pri$ilegios se clasi0ican en' a6 =enerales' recaen so)re todos los )ienes del deudor Jmue)les e inmue)les6! Ejemplo' las deudas por gastos de justicia& los sueldos y salarios anteriores al concurso& impuestos& gastos 0unerarios& y otros pri$ilegios mencionados en la ley 8:!B88& de concursos!
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)6 Especiales' son aquellos cuyo asiento es un )ien determinado& sea mue)le o inmue)le! Ejemplo' pri$ilegio del mec"nico de autos so)re el $ehículo! 86 $creedores con #arantía real ' *on los que tienen esta)lecido un derecho real a su 0a$or so)re algn )ien determinado del deudor! Estos& a su $e2& se di$iden en' a6 ,creedores hipotecarios' tienen un derecho real esta)lecido en seguridad de un crédito en dinero so)re los )ienes inmue)les del deudor Jart! 95A@6! )6 ,creedores prendarios' son los que han constituido una prenda consistente en una retenci#n de una cosa mue)le del deudor en garantía del cumplimiento posterior de la deuda Jart! 98A:6! *egn hemos $isto& el titular de un derecho real go2a del ius pre0erendi& en ra2#n del cual en caso de concurrencia con el titular de un derecho personal so)re la misma cosa& tiene la prioridad en el co)ro! *i la cosa gra$ada no alcan2a para pagar& el saldo es crédito comn! 96 $creedores quiro#rafarios o comunes' *u derecho se reduce a co)rar lo que quede! *on los que carecen de toda pre0erencia o pri$ilegio! *u derecho entra a hacerse e0ecti$o so)re los )ienes del deudor& después de ha)er sido desinteresados los acreedores pri$ilegiados y los que poseen una garantía real! *i entonces el producido de dichos )ienes no alcan2a para pagar a todos los acreedores comunes& se hace un pago a prorrata& es decir& se distri)uye el acti$o en proporci#n al monto nominal de sus créditos y segn el orden de prelaci#n de los em)argos!
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596 Los sepulcros& sal$o por saldo de precio o importe de la construcci#n Jart! 85G& inc! 8 C%46!
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)6 Por su carácter representativo' se re0iere el art! 895G in 0ine& diciendo que -*on tam)ién mue)les!!! todos los instrumentos p)licos o pri$ados de donde constare la adquisici#n de derechos personales.! Esta categoría presenta los mismos reparos que $imos en las cosas inmue)les por su car"cter representati$o! *emo$ientes y locom#$iles *on una clase especial de cosas mue)les' a6 emovientes' *on cosas mue)les que tienen la propiedad de mo$erse por sí mismos! Ejemplo' ganado! El codi0icador& por una omisi#n di0ícilmente comprensi)le& dej# a los semo$ientes en la misma condici#n jurídica que las dem"s cosas mue)les7 pero en la pr"ctica& por la 0uer2a del derecho consuetudinario& los ganados no se enajenan por simple tradici#n& y se utili2a el sistema de marcas y se1ales! Este sistema& aunque claramente a$an2a so)re las disposiciones del C#digo& se impone por la necesidad de resguardar una rique2a nacional como es la e+plotaci#n ganadera ha pre$alecido so)re consideraciones puramente te#ricas! )6 )ocom"viles' *e denominan locom#$iles los arte0actos rodantes de propulsi#n propia! Ejemplo' autom#$iles& camiones& etc! La escasa di0usi#n de los locom#$iles en la época de sanci#n del C#digo& hi2o que no 0ueran contemplados& por lo que est"n sometidos al régimen comn de las cosas! Como en el caso de los semo$ientes se ha insinuado en el orden pro$incial& la tendencia a crear un registro especial para los autom#$iles& as# con 0ines 0iscales y de policía de la propiedad& las pro$incias y los municipios han esta)lecido registros de automotores y han hecho o)ligatoria la inscripci#n de cualquier trans0erencia de dominio! %osteriormente& después de la sanci#n del decreto;ley B@8B@& rati0icado por ley 5:!:& el sistema de constituci#n y trans0erencia del dominio so)re autom#$iles qued# modi0icado! En e0ecto& el art! 5& esta)lece' -La transmisi#n de dominio de los automotores de)er" 0ormali2arse por instrumento p)lico o pri$ado y s#lo producir" e0ecto entre las partes y con relaci#n a terceros desde la 0echa de su inscripci#n en el Registro de %ropiedad del ,utomotor.! Importancia de la distinci#n Desde di$ersos aspectos interesa distinguir las cosas en mue)les e inmue)les' 56 %eterminaci"n de la ley aplica'le' las cosas inmue)les se rigen por la ley donde se sitan Jart! 5A67 en tanto las cosas mue)les& si tienen situaci#n de permanente& se sujetan a la ley del lugar& de lo contrario se rigen por la ley del domicilio del due1o Jart! 556! 86 Formas de ena&enaci"n' las cosas inmue)les requieren escritura p)lica& tradici#n de la cosa e inscripci#n del acto en el Registro de la %ropiedad Jarts! B& 55@:& inc! 5 y 8BAB67 para las cosas mue)les& en general& )asta la mera tradici#n Jart! B6! 96 %efensas posesorias' en el antiguo régimen& las cosas inmue)les da)an lugar a las acciones posesorias Jart! 8:@67 las cosas mue)les& en cam)io& no lo hacen Jart! 8:@@6! Con la ley 5!55& se elimin# esa di0erencia con el nue$o art! 8:@& que generali2a los derechos! :6 Prescripci"n' las cosas inmue)les se adquieren por posesi#n continuada durante die2 o $einte a1os& con )uena 0e y justo título para lo primero& y sin requisitos para lo segundo Jarts! 9GGG y :A5B67 las cosas mue)les se adquieren por la simple posesi#n de ellas& de )uena 0e& lo que se ha llamado -prescripci#n instant"nea.& sal$o que se trate de cosas ro)adas o perdidas& las cuales requieren posesi#n de )uena 0e durante dos o tres a1os Jarts! 8:58 y :A5 )is6& si la posesi#n es de mala 0e el periodo es de 8A a1os Jart! :A56! B6 $dministraci"n de 'ienes a&enos ' si se trata de cosas inmue)les& las 0acultades son restringidas& por ejemplo' los padres no pueden enajenar o gra$ar inmue)les de sus hijos sin autori2aci#n judicial Jart! 8G6& los tutores y curadores tam)ién requieren autori2aci#n Jart! :9:6& etc!7 en tanto que trat"ndose de cosas mue)les no requieren autori2aci#n! 6 2apacidad de derecho para adquirir cosas ' los religiosos pro0esos no pueden adquirir cosas inmue)les& pero sí mue)les al contado Jart! 55A6! 6 (3#imen de las o'li#aciones ' es muy di$erso segn que las cosas a darse sean mue)les o inmue)les Jart! BG8 y BGG6! @6 Posi'ilidad de #ravar unas y otras cosas' los inmue)les pueden ser o)jeto de la hipoteca Jart! 95A@6 y la anticresis Jderecho del acreedor de perci)ir los 0rutos que dé la cosa6 Jart! 989G67 los mue)les s#lo pueden ser o)jeto de prenda Jart! 98A:6! G6 4-tensi"n de la transmisi"n de derechos' el adquirente de una cosa inmue)le no tiene& en principio& m"s derechos que su autor Jart! 98A67 pero el adquirente de una cosa mue)le no se perjudica por las 0allas del título del autor& sal$o que la cosa sea ro)ada o perdida Jarts! 8:58 y 9856! 5A6 2ompetencia de los &ueces ' las acciones reales so)re cosas inmue)les de)en radicarse ante el jue2 del lugar donde est" situada la cosa litigiosa7 si se tratan de acciones reales so)re cosas mue)les& competen al jue2 del lugar en que se hallen o del domicilio del demandado Jart! B& incs! 5 y 8 C%4& ley 88!:9:6!
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Cosas 0ungi)les y no 0ungi)les Concepto *egn el art! 898:' -*on cosas 0ungi)les aquellas en que todo indi$iduo de la especie equi$ale a otro indi$iduo de la misma especie& y que pueden sustituirse las unas por las otras de la misma calidad y en igual cantidad.! Ejemplo' $ino& trigo& tele$isi#n& li)ro& etc! Cosas no 0ungi)les& son aquellos que no pueden sustituirse unas a otras& porque est"n dotadas de características propias que impiden que puedan ser reempla2ados por otra de la misma especie! Ejemplo' Inmue)le& ca)allo de carrera& etc! La calidad de -0ungi)le. no pro$iene tanto de la naturale2a de la cosa& cuanto de la intenci#n de las partes! %or eso& cosas que son generalmente 0ungi)les& pueden dejar de serlo en situaciones peculiares& por ejemplo cosas de $alor sentimental! Importancia de la distinci#n Radica principalmente en' 56 (3#imen de las o'li#aciones ' es di$erso el régimen de las o)ligaciones' si se trata de o)ligaciones de dar cosas no 0ungi)les& el deudor no se li)era sino por la entrega de las mismas cosas& si ésta perece sin culpa del deudor& éste queda e+onerado Jart! B@ y B@:67 si perece por culpa del deudor& éste de)e indemni2ar al acreedor de los da1os y perjuicios su0ridos Jart! BG y A96! En cam)io& trat"ndose de o)ligaciones de dar cosas 0ungi)les& la pérdida de la cosa indi$iduali2ada en nada a0ecta a la deuda contraída! 86 2lases de contratos' hay contratos que s#lo pueden $ersar so)re cosas 0ungi)les& y otros que no pueden re0erirse sino a cosas no 0ungi)les' así la locaci#n& el comodato s#lo proceden en las cosas no 0ungi)les& en tanto que el mutuo o el préstamo requiere cosas 0ungi)les! Cosas consumi)les y no consumi)les Concepto Dice el art! 898B' -*on cosas consumi)les aquellas cuya e+istencia termina con el primer uso Jdinero6 y las que terminan para quien deja de poseerlas por no distinguirse en su indi$idualidad! *on cosas no consumi)les las que no dejan de e+istir por el primer uso que de ellas se hace& aunque sean suscepti)les de consumirse o de deteriorarse después de algn tiempo. Jropa& autom#$iles& etc!6! Las cosas consumi)les no pueden ser usadas sin ser consumidas! *u primer uso produce su e+tinci#n natural o la e+tinci#n de nuestro derecho so)re ellas! %aralelo con las cosas 0ungi)les' , menudo& las cosas 0ungi)les son tam)ién consumi)les& con todo& conceptualmente la con0usi#n no es posi)le& ya que pueden e+istir cosas que& siendo 0ungi)les& no son consumi)les! Importancia de la distinci#n El usu0ructo& como contrato& s#lo puede recaer en cosas no consumi)les! *i recae so)re cosas consumi)les como el dinero& grano& etc!& es un -cuasi usu0ructo. o usu0ructo imper0ecto! El préstamo de consumo Jmutuo6 de)e recaer s#lo so)re cosas consumi)les! , la in$ersa& el comodato Jpréstamo de uso6 y la locaci#n! Cosas di$isi)les e indi$isi)les Concepto %ara el art! 898' -*on cosas di$isi)les& aquellas que sin ser destruidas enteramente pueden ser di$ididas en porciones reales& cada una de las cuales 0orma un todo homogéneo y an"logo tanto a las otras partes como a la cosa misma!!!.! Ejemplo' tierra& dinero& etc! Las cosas indi$isi)les no est"n de0inidas por el codi0icador& pero es claro que& oponiéndose a las di$isi)les& son las que carecen de la calidad que se reconoce en éstas! Ca)e hacer notar que el criterio de di$isi)ilidad es econ#mico an cuando la di$isi#n material sea o no 0acti)le! %or ende& se consideran indi$isi)les si la partici#n o di$isi#n material con$irtiese en antiecon#mico el uso o apro$echamiento de la cosa! Ejemplo' piedras preciosas! Interés pr"ctico *e ad$ierte con moti$o de la partici#n de cosas comunes& y con relaci#n al régimen de las o)ligaciones di$isi)les e indi$isi)les Jarts! y ss!6! Con respecto a esto& la ley 5!55 ha agregado al art! 898 el siguiente p"rra0o' -!!!4o podr"n di$idirse las cosas cuando ello con$ierta en antiecon#mico su uso y apro$echamiento! Las autoridades locales podr"n reglamentar& en materia de inmue)les& la super0icie mínima de la unidad econ#mica.! Este concepto& si )ien es acertado& aparece un tanto desu)icado& porque el artículo se limita a la distinci#n de estas cosas& y el agregado implica una regulaci#n del derecho del due1o de la cosa para di$idirla! Importancia de la distinci#n Las autoridades locales pueden reglamentar la super0icie mínima de unidades econ#micas! Cuando se disuel$e un condominio o se e0ecta una partici#n hereditaria& la participaci#n en especie solo procede respecto de cosas di$isi)les! El dinero Con relaci#n al dinero& ha de distinguirse su concepto econ#mico y su concepto jurídico' 56 %esde el punto de vista econ"mico' para Cassel es todo medio de pago generalmente aceptado y reconocido! 86 %esde el punto de vista &urídico ' el dinero tiene un signi0icado m"s restringido& siendo el concepto de dinero' la unidad ideal de $alor creada por el Estado y a los medios concretos de pagos representati$os de esa unidad!
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Cosas adheridas al suelo y a otros inmue)les *o)re este respecto el C#digo dice' K ,rtículo 8995' -Las cosas que natural o arti0icialmente estén adheridas al suelo& son cosas accesorias del suelo.! K ,rtículo 8998' -Las cosas que est"n adheridas a las cosas adherentes al suelo& como a los predios rsticos o ur)anos& son accesorias a los predios.! En cuanto a las cosas adheridas a otros inmue)les& surgen dos artículos' K ,rtículo 895B' -*on inmue)les por accesi#n las cosas mue)les que se encuentran realmente inmo$ili2adas por su adhesi#n 0ísica al suelo& con tal que esta adhesi#n tenga el car"cter de perpetuidad.! K ,rtículo 895' -*on tam)ién inmue)les las cosas mue)les que se encuentran puestas intencionalmente& como accesorias de un inmue)le& por el propietario de éste& sin estarlo 0ísicamente.! Cosas dentro y 0uera del comercio Concepto E+presa el art! 899' -Est"n en el comercio todas las cosas cuya enajenaci#n no 0uere e+presamente prohi)ida o dependiente de una autori2aci#n p)lica.! %or el contrario& est"n 0uera del comercio las cosas cuya enajenaci#n 0uese prohi)ida o dependiese de una autori2aci#n p)lica! %ara nuestro C#digo& la clasi0icaci#n no 0inca en la posi)ilidad de apropiaci#n& puesto que las cosas se encuentran en esa situaci#n& sino en la posi)ilidad de enajenar las cosas! La inaliena)ilidad a)soluta y relati$a 56 Inaliena)ilidad a)soluta' el art! 899 dice' -Las cosas est"n 0uera del comercio& o por su inenajena)ilidad a)soluta o por su inenajena)ilidad relati$a! *on a)solutamente inenajena)les' 5! Las cosas cuya $enta o enajenaci#n 0uere e+presamente prohi)ida por la ley! 8! Las cosas cuya enajenaci#n se hu)iere prohi)ido por actos entre $i$os y disposiciones de ltima $oluntad& en cuanto este c#digo permita tales prohi)iciones.! Esta disposici#n se re0iere a aquellas cosas cuyo dominio est" $edad a los particulares& no es& segn *ego$ia& un impedimento para $enderlas& por lo que las cosas no estarían 0uera del comercio! Ejemplo' )ien de 0amilia& indemni2aci#n por accidente de tra)ajo& etc! 86 Inaliena)ilidad relati$a' el art! 899@ e+presa' -*on relati$amente inenajena)les las que necesiten una autori2aci#n pre$ia para su enajenaci#n.! %or ejemplo& los )ienes pri$ados de Estado& los )ienes de los incapaces& las cosas ha)idas gratuitamente por los menores emancipados& etc! Cosas registra)les y no registra)les Concepto %or regla& todos los inmue)les son cosas registra)les& puesto que necesariamente de)en matricularse& esto es& incorporarse al Registro de %ropiedad& a los e0ectos de tener control de trans0erencias& noti0icaci#n de em)argos& etc! En cam)io& los mue)les no son registra)les& por e+cepci#n& algunos de)en ser inscriptos en registros esenciales que corresponden a ciertas categorías de cosas& tales como los registros de autos& aerona$es& )uques& etc!7 estos registros pueden ser lle$ados por el Estado& nacional o pro$incial& o por entidades pri$adas& por ejemplo' el registro de ca)allos pura sangre& la acciones de sociedades an#nimas& etc! Interés pr"ctico Reside en la necesidad de proteger la rique2a mo)iliaria& ya que tienden a la e+teriori2aci#n de los derechos que adquiere el titular de la cosa 0rente a los terceros& o)teniendo una adecuada protecci#n jurídica! Otro interés se da en la di$isi#n de )ienes& de la sociedad conyugal& en la herencia& en cuanto se hace necesario el conocimiento del acer$o a di$idir! L,* CO*,* E4 REL,CIW4 , L,* %ER*O4,* *egn el car"cter que en$isten sus propietarios& pueden ser'
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urídicas de derecho pri$ado si o)tu$ieron personería jurídica! *us )ienes& incluso los relati$os al culto& se pueden enajenar o em)argar como los de cualquier persona jurídica& y de acuerdo con sus estatutos! ?R[DICO* Hechos *u 0unci#n en el derecho (oda relaci#n jurídica& lo mismo que cualquier 0en#meno de la naturale2a& est" sujeta al principio de ra2#n su0iciente& que conduce a la in$estigaci#n de la causa de dicha relaci#n jurídica! *i anali2amos la relaci#n& para determinar la medida de los derechos y de)eres de uno y otro& ser" menester acudir al estudio de la causa de esa $inculaci#n! Es da)le& pues& concluir en primer lugar que toda relaci#n jurídica reconoce su origen Jcausa e0iciente6 en un hecho que le antecede& en segundo término& la índole y calidad de la relaci#n jurídica depende de la índole y calidad de hecho que constituye su causa! En síntesis& como dice Ortol"n' -la 0unci#n de los hechos en la jurisprudencia& es una 0unci#n e0iciente! *i los derechos nacen& si se modi0ican& si se trans0ieren de una persona a otra& si se e+tinguen& es siempre a consecuencia o por medio de un hecho! 4o hay derecho que no pro$enga de un hecho& y precisamente de la $ariedad de hechos procede la $ariedad de los derechos.! Hechos jurídicos ,n"lisis conceptual Los hechos que interesan al derecho son aquellos que tienen la $irtualidad de causar un e0ecto jurídico& tales son los hechos jurídicos que el art! @G de0ine como' -Los hechos de que se trata en esta parte del c#digo son todos los acontecimientos suscepti)les de producir alguna adquisici#n& modi0icaci#n& trans0erencia o e+tinci#n de los derechos u o)ligaciones.! El concepto& con la $ariaci#n del agregado -o)ligaciones.& es una transcripci#n idéntica del Es)o2o! La noci#n doctrinaria de hecho jurídico se remonta a *a$igny& que dice que el hecho jurídico& para ser tal& tiene que producir una consecuencia de derecho! En cam)io& en el sistema del C#digo& )asta que e+ista la posi)ilidad de que un acontecimiento produ2ca un cierto e0ecto jurídico para que el ordenamiento legal pueda considerarlo como hecho jurídico! %ara De Ruggiero& los derechos recorren un ciclo que se resumen en tres momentos' ,dquisici#n (iene lugar cuando se une un derecho al sujeto que resulta así su titular& entendiéndose por título de adquisici#n el hecho por el cual la ley asigna 0uer2a su0iciente para causar adquisici#n! E+isten dos tipos de adquisici#n' a6 Originaria' cuando el derecho que se une al sujeto surge de él directamente y de un modo aut#nomo& independientemente de toda otra relaci#n jurídica! )6 Deri$ada' cuando el derecho procede de una relaci#n jurídica pree+istente& de la cual pro$iene la prerrogati$a del nue$o titular& ya sea que se transmita de un sujeto a otro Jtraslati$a6& ya sea so)re el derecho pree+istente se constituya a 0a$or del adquirente alguna parte de las prerrogati$as que antes permanecían incluidas en el conjunto de atri)uciones del primiti$o titular Jconstituti$a6! El derecho en la adquisici#n originaria es independiente y aut#nomo!
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E+tinci#n Es la destrucci#n o consumici#n de un derecho que deja de e+istir para alguna otra persona! %érdida es la separaci#n del derecho de su actual titular& que no impide una ulterior adquisici#n a 0a$or de otra persona& sea por un modo originario& como ocurre con la ocupaci#n de la cosa a)andonada& o por un modo deri$ado& como es la trans0erencia del dominio! /odi0icaci#n *on los cam)ios& alteraciones o incrementos que inciden so)re el derecho! Las modi0icaciones pueden ser' a6 Modificaci"n su'&etiva' es todo cam)io que el derecho e+perimenta en la persona de su titular& que puede consistir en la sustituci#n de una persona por otra& o en la agregaci#n de nue$as personas que entran a participar en el goce del derecho como el titular primiti$o! )6 Modificaci"n o'&etiva' se re0iere al contenido del derecho& a su $e2& se di$ide en' 56 Modificaci"n cuantitativa' ocurre cuando el o)jeto se incrementa o disminuye! 86 Modificaci"n cualitativa' no es la e+tensi#n del o)jeto que lo cam)ia& sino su naturale2a o identidad! Clasi0icaci#n de los hechos jurídicos El principium di$isionis es la causa que los produce! ,sí surge el siguiente cuadro'
Actos jurídicos' *on Hechos externos: O hechos naturales o accidentales& son aquellos cuya causa es e+tra1a al hom)re J%or ejemplo' terremotos& tempestades& inundaciones& grani2o& llu$ia& etc!6!
los actos reali2ados con el 0in inmediato de producir la adquisici#n& modi0ica; ci#n& trans0erencia o Lícitos' *on los e+tinci#n de un dere; que la ley no cho Jart! G::6! prohí)e& se despliega la li)ertad! Actos lícitos propiamente dichos' no se e0ectan con el 0in Voluntarios: *on reali2ados con discernimiento& intenci#n anterior Jpor ejemplo' y li)ertad! culti$ar& pescar& etc!6! $lícitos' *on actos
H!H"# &'($%$!"# Hechos Humanos:
%elitos' El
repro)ados por la ley& autor o)ra con originan o)ligaciones intenci#n de de! da1ar!
*on los que pro$ienen del hom)re
!uasidelitos'
*on aquellos o)rados sin in; tenci#n de da1ar! $n)oluntarios: *on aquellos
actos reali2ados sin discernimiento& intenci#n ni li)ertad!
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Hechos naturales Reali2ados sin la inter$enci#n del Hom)re! Ejemplo' nacimiento Jque consolida a la persona como titular de derechos67 el 0allecimiento Jque a)re la sucesi#n67 transcurso del tiempo Jque puede originar prescripci#n6& etc! 4o origina responsa)ilidad porque no hay -autoría.! Hechos humanos *on aquellos hechos jurídicos reali2ados por el hom)re Jactos6! *e clasi0ican en' 5; ?oluntarios' cuando es ejecutado con discernimiento& intenci#n y li)ertad! Cumplen con las condiciones internas y e+ternas Jdeclaraci#n de la $oluntad6 ,rt! @G! 8 ; Involuntarios' cuando el hom)re los reali2a sin discernimiento& sin intenci#n o sin $oluntad& o esta $iciado alguno de estos elementos! ,m)os pueden ser' ,6 )ícitos' o sea& no prohi)idos por la ley! De la que puede resultar alguna adquisici#n& modi0icaci#n& o e+tinci#n de derecho Jart! @G@6! Los actos lícitos& a su $e2 se clasi0ican en' ; $ctos &urídicos' tiene como 0in inmediato producir e0ectos jurídicos& esta)lecer entre las personas relaci#n jurídica& crear& modi0icar& trans0erir o e+tinguir derechos! ,rt! G::! Ejemplos' contrato& testamento& etc! ; $ctos lícitos propiamente dicho& o -simples actos lícitos.' son los reali2ados con 0ines pr"cticos& culturales& deporti$os& etc!& sin intenci#n de producir un e0ecto jurídico! Es la Ley que por si sola produce el e0ecto! Ej! El que escri)e un li)ro por di$ersi#n& adquiere derechos de autor! <6 Ilícitos' son actos contrarios a la ley que atri)uyen responsa)ilidad su)jeti$a Jdolo o culpa6 u -o)jeti$a. Jriesgo& garantía& equidad6! *on' ; %elitos' son los actos ilícitos reali2ados con la intenci#n de da1ar Jdolo6 ; 2uasidelitos' son actos ilícitos cuyo autor no ha actuado con intenci#n de da1ar& pero el da1o se ha producido porque él ha actuado ine+cusa)lemente con culpa o negligencia! De esta clasi0icaci#n general surge la di0erencia entre un acto y un hecho jurídico! /ientras que el primero es ejecutado necesariamente por el hom)re& el segundo no! (odo acto jurídico queda comprendido dentro del género de hechos jurídicos7 en cam)io& no todo hecho jurídico es un acto jurídico! Los actos jurídicos son lícitos& mientras que los hechos pueden no serlo! Hecho y acto jurídico Distinci#n Entre hecho y acto jurídico e+iste la di0erencia que hay entre el género y la especie! (odo acto jurídico Jespecie6& es tam)ién hecho jurídico Jgénero6& pero a la in$ersa& no todo hecho jurídico es acto jurídico! El hecho jurídico se caracteri2a por la ausencia del prop#sito de causar el e0ecto jurídico que produce& cosa que es imposi)le en el acto jurídico! ,ctos $oluntarios Concepto *egn el art! @G' -Los hechos humanos son $oluntarios o in$oluntarios! Los hechos se ju2gan $oluntarios& si son ejecutados con discernimiento& intenci#n y li)ertad.! Condiciones *on los elementos esenciales del acto $oluntario& pueden clasi0icarse en' a6 2ondiciones internas' discernimiento& intenci#n y li)ertad )6 2ondiciones e-ternas' son las di$ersas mani0estaciones de la $oluntad& por ejemplo' declaraci#n 0ormal& e+presa& t"cita& etc! Condiciones internas Enumeraci#n Como $imos& se encuentran enumerados en el art! @G& que dice' -Los hechos humanos son $oluntarios o in$oluntarios! Los hechos se ju2gan $oluntarios& si son ejecutados con discernimiento& intenci#n y li)ertad.! La ausencia de cualquiera de esos requisitos hace al acto in$oluntario! *on los requisitos que de)e reunir la $oluntad para que se la considere sin $icios! El discernimiento Concepto Es la 0acultad que permite a la persona apreciar y sa)er lo que esta haciendo& de modo tal que le sea posi)le comprender si lo que est" haciendo es con$eniente o no! Es la aptitud del espíritu humano que permite distinguir lo $erdadero de lo 0also& lo justo de lo injusto& y apreciar las consecuencias con$enientes o incon$enientes de las acciones humanas! (rae como consecuencia la imputaci#n moral del acto y& por lo tanto& la responsa)ilidad del acto y sus consecuencias!
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El discernimiento es una aptitud natural& y por esto se distingue de la capacidad que es una aptitud legal! %uede e+istir capacidad sin discernimiento Jpérdida transitoria de la ra2#n6& e incapacidad con discernimiento Jdemente en inter$alo lcido6! Causas o)stati$as *on aquellas situaciones en que el indi$iduo no es due1o de sus 0acultades mentales& por lo que las causas o)stati$as son' a6 Inmadurez mental ' El hom)re& hasta ha)er cumplido cierta edad& no adquiere una su0iciente madure2 intelectual que lo ha)ilite para el conocimiento general de las cosas y para apreciar el alcance de sus acciones Jcarece de discernimiento para poder apreciar y sa)er si lo que esta haciendo es )ueno o malo& con$eniente o no6! %ara precisar el momento desde que el indi$iduo se reputa con discernimiento& e+isten dos sistemas' rígido& que 0ija una cierta edad7 0le+i)le& que presume el discernimiento& quedando al jue2 su determinaci#n! 4uestro C#digo sigue el sistema rígido& tal como surge del art! G85& que dice' -Los actos ser"n reputados hechos sin discernimiento& si 0ueren actos lícitos practicados por menores imp)eres& o actos ilícitos por menores de die2 a1os!!!.! Como $emos& Véle2 *ars0ield 0ija como edad presunti$a de discernimiento los die2 a1os para los actos ilícitos& y a partir de los catorce para actos lícitos& teniendo desde ese momento pleno discernimiento! Las presunciones del art! G85 no admiten prue)a en contrario& esta)lecida la edad del agente& el art! GAG pre$iene que' -%ara la estimaci#n de los hechos $oluntarios& las leyes no toman en cuenta la condici#n especial& o la 0acultad intelectual de una persona determinada!!!.! )6 Insanidad mental ' Es la 0alta de salud mental& a la que de)e asimilarse la privaci"n de la raz"n que deri$a no de una cosa org"nica sino accidental o pasajera! ,m)os supuestos est"n contemplados en el art! G85& que en su segunda y tercera parte re2an' -Los actos ser"n reputados hechos sin discernimiento!!! los actos de los dementes que no 0uesen practicados en inter$alos lcidos Jporque allí se reco)ra íntegramente el discernimiento6& y los practicados por los que& por cualquier accidente& est"n sin uso de ra2#n.! Ca)e aclarar que la norma alcan2a tanto a los dementes interdictos Jdeclarados6 como a los que no lo est"n Jno declarados o dementes de hecho6& ya que la declaraci#n tiene e0ectos so)re la capacidad& pero no so)re el discernimiento& y tam)ién a los actos lícitos e ilícitos! (al como surge del art! 5AA& que dice' -4o se reputa in$oluntario el acto ilícito practicado por dementes en lcidos inter$alos& aunque ellos hu)iesen sido declarados tales en juicio7 ni los practicados en estado de em)riague2& si no se pro)are que ésta 0ue in$oluntaria.! Hay em)riague2 in$oluntaria cuando la ingesta es 0or2ada& lo mismo se imputa a la ingesta 0or2ada de drogas! La intenci#n Concepto Es el discernimiento especí0ico so)re un acto en particular! Cuando el acto 0ue o)rado con discernimiento& se presume que tam)ién 0ue o)rado con intenci#n! Quien in$oque algn $icio de la intenci#n& de)e pro)arlo! Consiste en el prop#sito de la $oluntad en la reali2aci#n de cada uno de los actos conscientes! La ausencia se caracteri2a por la discordancia entre el 0in o prop#sito del acto y el resultado que éste produce7 cuando hay concordancia entonces el acto es intencionado! Causas o)stati$as *on aquellos acontecimientos que 0alsean el 0in de la acci#n& estos son' a6 4rror o i#norancia' se produce por una contingencia no imputa)le a persona alguna determinada un desencuentro o discordancia entre el 0in o prop#sito del acto y el resultado del mismo! ,l supuesto de error se re0iere e+presamente el codi0icador en el art! G88& segn el cual' -Los actos ser"n reputados practicados sin intenci#n& cuando 0ueren hechos por ignorancia o error!!!.! La ignorancia es la 0alta de conocimiento& mientras que el error es un 0also conocimiento& pero no es in$oca)le el error de derecho! 4o imponi)le a persona alguna! De)e ser de hecho& esencial y e+cusa)le para tornar un acto in$oluntario! )6 %olo' se produce cuando la discordancia surge no del accionar del agente& sino de una $oluntad e+terna que induce a la reali2aci#n del acto in$oluntario& tal como dice el art! G95' -,cci#n dolosa para conseguir la ejecuci#n de un acto& es toda aserci#n de lo que es 0also o disimulaci#n de lo $erdadero& cualquier arti0icio& astucia o maquinaci#n que se emplee con ese 0in.! El art! G98 da los caracteres para que el dolo sea considerado como medio de nulidad de un acto& éstos son' que sea gra$e& que sea causa determinante de la acci#n Jprincipal6& que ocasione un da1o importante& y que el dolo no pro$enga de am)as partes! El C#digo admite como 0actor e+cluyente de la intenci#n a la fuerza o intimidaci"n Jart! G886& pero esto es inconsistente& pues si se reconoce a la li)ertad como elemento de la $oluntad& no es admisi)le considerar las 0allas de la li)ertad como 0allas de intenci#n! %rue)a de la intenci#n La intenci#n en el o)rar humano se presume hasta prue)a en contrario& así& quien alegue encontrarse en alguno de los supuestos e+cepcionales nom)rados& de)er" des$irtuar la presunci#n& aportando prue)as del error o del dolo! *i 0alla en su compro)aci#n& el acto o)rado se considera $oluntario!
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Li)ertad Es la espontaneidad de la determinaci#n del agente& el acto ser" e0ectuado con li)ertad cuando no se ejer2a so)re la coacci#n e+terna que e+cluya la espontaneidad de su determinaci#n! Es el poder de decidir por sí mismo sus propios actos! %resupone discernimiento y la intenci#n! *i& por el contrario& concurre una causa que elimina la espontaneidad del sujeto& 0or2"ndolo a o)rar en un cierto sentido& entonces el acto ha sido reali2ado sin li)ertad& y ser" tratado por la ley como in$oluntario& con el aditamento de que las consecuencias del acto no ser"n imputadas a su autor material& sino a su autor moral& que sería quien hu)iese ejercido la presi#n e+terior Jcoacci#n6! La causa o)stati$a de la li)ertad es la $iolencia J0ísica o moral6& 0uer2a o intimidaci#n! Restricci#n legítima de la li)ertad Casos 4uestro C#digo consigna tres supuestos en los cuales se concede derecho de la $iolencia para presionar la $oluntad del agente& a 0in de determinar su conducta! Estos supuestos son' a6 El art! G5A dice que' -4adie puede o)ligar a otro a hacer alguna cosa& o restringir su li)ertad& sin ha)erse constituido un derecho especial al e0ecto.! Es decir& cuando mediante con$enci#n& alguien compromete algn aspecto de su acti$idad poniéndola al ser$icio de otro! )6 %or su parte& el art! G55 dice' -4adie puede o)ligar a otro a a)stenerse de un hecho porque éste pueda ser perjudicial al que lo ejecuta& sino en el caso en que una persona o)re contra el de)er prescripto por las leyes& y no pueda tener lugar oportunamente la inter$enci#n de las autoridades p)licas.! En este supuesto& se autori2a el uso de la 0uer2a para impedir la reali2aci#n de un acto ilícito y que no haya tiempo para hacer inter$enir a la autoridad! c6 %or ltimo& el art! G58 esta)lece' -Quien por la ley o por comisi#n del Estado& tiene el derecho de dirigir las acciones de otro& puede impedirle por la 0uer2a que se da1e a sí mismo.! ,sí& para que el ejercicio de la $iolencia resulte legítima es menester que el autor de la $iolencia de)e in$estir la calidad requerida y que el 0in lo justi0ique! Condiciones e+ternas La mani0estaci#n de la $oluntad Es la cuarta condici#n de la $oluntad! Es toda conducta que permite in0erir la e+istencia de la $oluntad! 4o se limita s#lo a la pala)ra oral o escrita& sino a cualquier signo sensi)le que mani0ieste una $oluntad! Las condiciones internas son insu0icientes para con0ormar el acto $oluntario& que requiere la traducci#n al mundo e+terior del estado de conciencia del sujeto& mediante un hecho percepti)le& tal es la mani0estaci#n de la $oluntad! Esta necesidad de e+teriori2aci#n est" consignada en el art! G59& segn el cual -4ingn hecho tendr" el car"cter de $oluntario& sin un hecho e+terior por el cual la $oluntad se mani0ieste.! Di$ersas 0ormas *e encuentran enunciadas en el art! G5B& que re2a' -La declaraci#n de la $oluntad puede ser 0ormal o no 0ormal& positi$a o t"cita& o inducida por una presunci#n de la ley.! %asamos a considerar las categorías' Declaraci#n 0ormal y no 0ormal 56 %eclaraci"n formal ' segn el art! G5' -Las declaraciones 0ormales son aquellas cuya e0icacia depende de la o)ser$ancia de las 0ormalidades e+clusi$amente admitidas como e+presi#n de la $oluntad.& de manera que su e0ecto se encuentra su)ordinado al cumplimiento de las 0ormalidades e+igidas por la ley! 86 %eclaraci"n no formal ' es independiente del modo de e+presi#n escogido por las partes& que conser$an la li)ertad de elegir la 0orma del acto que ellas ju2gan m"s adecuada para traducir su $oluntad! Declaraci#n e+presa y t"cita 56 %eclaraci"n e-presa ' es la mani0estaci#n de la $oluntad de las partes reali2ada con la intenci#n de e+teriori2ar dicha $oluntad! La mani0estaci#n se e+teriori2a $er)almente& o por escrito& o por otros signos inequí$ocos con re0erencia a determinados o)jetos Jart! G56& la importancia de las mani0estaciones se encuentra escalonada en el artículo mencionado! 86 %eclaraci"n tácita' segn el art! G5@ -La e+presi#n t"cita de la $oluntad resulta de aquellos actos& por los cuales se puede conocer con certidum)re la e+istencia de la $oluntad& en los casos en que no se e+ija una e+presi#n positi$a& o cuando no haya una protesta o declaraci#n e+presa contraria.! ,sí& la mani0estaci#n t"cita es el resultado de la cone+i#n de di$ersos actos cumplidos por el sujeto que muestran la e+istencia de una determinada $oluntad! Declaraci#n presumida por ley Es una su)especie de la mani0estaci#n t"cita& con la particularidad de que es la ley la que deduce de la conducta cumplida por las partes la e+istencia de una determinada $oluntad& aunque la parte no haya tenido esa intenci#n Jart! G8A6! El silencio y la mani0estaci#n de la $oluntad El silencio es no solo no ha)lar o callar& sino tam)ién no actuar ante una interrogaci#n o acto! 4o es mani0estaci#n de $oluntad& no quiere decir que si& ni que no! Contrariamente a lo e+presado en el dicho $ulgar& segn el cual -el que calla otorga.& el silencio no constituye una mani0estaci#n de $oluntad& sino en los supuestos e+cepcionales pre$istos por la ley!
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El codi0icador ha sentado esta regla y consignado las e+cepciones en el art! G5G& que e+presa' -El silencio opuesto a actos& o a una interrogaci#n& no es considerado como una mani0estaci#n de $oluntad& con0orme al acto o a la interrogaci#n& sino en los casos en que haya una o)ligaci#n de e+plicarse por la ley o por las relaciones de 0amilia& o a causa de una relaci#n entre el silencio actual y las declaraciones precedentes.! *egn este artículo& el silencio& por e+cepci#n& sí es mani0estaci#n de $oluntad cuando' ; E+ista o)ligaci#n legal de e+plicarse Jart! G5G& inc! 5 y 5A956! Ejemplo' si una persona es llamada por el >ue2 a reconocer su 0irma puesta en un documento pri$ado7 su silencio equi$ale a reconocer t"citamente la 0irma! ; Haya una relaci#n entre el silencio actual y las declaraciones precedentes! Ejemplo' si un comerciante reci)e peri#dicamente una mercadería determinada a un mismo precio y se le comunica que ese producto ha su0rido un incremento de precio& si el comerciante no mani0iesta su $oluntad de no reci)ir m"s el producto o recha2arlo& acepta t"citamente el nue$o precio! ; Las partes con$engan e+presamente que el silencio sea tomado como declaraci#n de $oluntad! ; Haya o)ligaci#n de e+plicarse pro$eniente de las relaciones de 0amilia7 ; Haya pre$alencia de las condiciones e+ternas o internas! (eoría so)re el predominio de los elementos El an"lisis de los actos $oluntarios nos permiti# descu)rir los elementos internos y e+ternos que lo integran& pero puede suscitarse alguna di$ergencia entre la $oluntad interna del sujeto y la e+teriori2aci#n de la misma& plante"ndose entonces la cuesti#n re0erente al predominio ya del querer íntimo del agente& ya de su mani0estaci#n e+terna! Ese con0licto 0ue resuelto a tra$és de dos teorías antag#nicas y una ecléctica' a6 /eoría clásica de la voluntad real ' segn esta teoría 0rancesa el elemento esencial y de0inidor del acto $oluntario& al que hay que acudir para 0ijar el alcance de éste& es la intenci#n e0ecti$a del agente& siendo la declaraci#n un simple medio de prue)a de su $oluntad! *i la ley ha con0erido a los particulares la 0acultad de reglar sus derechos& con0orme a su ar)itrio Jart! 55G6& es l#gico concluir que para determinar el alcance de los derechos reglados hay que atenerse a la e0ecti$a y real $oluntad de las partes m"s que a su in0iel e+teriori2aci#n& de lo contrario se $ulneraría el principio de autonomía de la $oluntad! Esta teoría protege al autor de la declaraci#n& pero sacri0ica al destinatario! )6 /eoría de la declaraci"n o de la voluntad declarada ' segn esta teoría alemana& el acto $oluntario de)e ser entendido con0orme a la $oluntad que surge de la declaraci#n& independientemente de que esa signi0icaci#n corresponda o no a la e0ecti$a $oluntad interna del sujeto! ,quel que emite una declaraci#n jurídica& de)e aceptar que su $inculaci#n con la contraparte sea considerada con0orme al sentido normal de las e+presiones empleadas& pues el derecho s#lo conoce las mani0estaciones e+ternas y reconocer la $oluntad interna sería $ulnerar las relaciones pri$adas! *e produce una o)jeti$aci#n del acto $oluntario& que adquiere $ida independiente& ajena al real querer del autor! Esta teoría es aceptada por
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de $oluntad& no o)stante la discordancia e+istente entre ellas y el íntimo querer del sujeto que las reali2a! Es lo que ocurre en los siguientes casos' a6 ,ctos jurídicos cele)rados mediante error ine+cusa)le& para que el error sea in$ocado por la $íctima& de)e ser e+cusa)le& es decir& tener ra2#n para errar Jart! G8G6! )6 La simulaci#n de os actos jurídicos no a0ecta a terceros& para quienes dichos actos son enteramente correctos& no o)stante que las partes no han tenido la intenci#n e0ecti$a de constituirlos Jart! GG6! c6 La reparaci#n de los perjuicios que causa un acto in$"lido Jart! 5AB6& an cuando este acto no produ2ca sus e0ectos propios en ra2#n de la nulidad que so)re él pesa& podr" dar lugar a la indemni2aci#n de los da1os y perjuicios que la 0rustraci#n del acto pro$oca& si se han reunido los dem"s requisitos de los actos ilícitos& o sea& si tales da1os son imputa)les a alguna de las partes por su culpa o dolo Jarts! 5AB& 5A y 5A6! Otra e+cepci#n importante a la teoría de la intenci#n real& no incluida e+presamente en nuestro C#digo& consiste en la nula in0luencia de la reser$a mental so)re el contenido del acto jurídico! La reser$a mental ocurre cuando conscientemente el declarante quiere en su 0uero interno algo di0erente a lo e+presado& en tal caso& el acto $ale por lo que se dice y no por lo que se piensa! Esto es así& porque la mala 0e no es amparada por el derecho y porque si se admite la e0icacia de la reser$a mental para des$irtuar la declaraci#n& toda seguridad jurídica quedaría arruinada& y con ella& la misma ordenaci#n social! %ero& nuestro c#digo& no acepta la teoría cl"sica en su totalidad& esta)leciendo numerosas e+cepciones que mantienen la $alide2 de la $oluntad declarada! Ejemplo' 0alta de discernimiento Jcasarse con dispensa judicial de la edad siendo menor de 5: a1os67 0alta de Intenci#n Jerror no e+cusa)le& error no esencial& dolo recíproco6! (odas ellas mani0iestan la $alide2 de las mani0estaciones de la $oluntad so)re la intenci#n del sujeto! En nuestra doctrina y jurisprudencia& si se trata de actos gratuitos o de ltima $oluntad Jdonaciones& herencias6 o no recepticios Jsin destinatario determinado6 se hace pre$alecer el querer legitimo! En cam)io& en actos jurídicos entre $i$os y en los recepticios& predomina la $oluntad declarada! I/%?(,
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responsa)ilidad del sujeto por aquellas consecuencias que ra2ona)lemente se pueden imputar a él! Tste es el sistema seguido por el C#digo Ci$il! El sistema del C#digo Ci$il Dado que& segn la teoría seguida& la responsa)ilidad en general se )asa en la aptitud que tiene el sujeto de conocer y aceptar las consecuencias de sus actos $oluntarios& por lo que la ley lo hace pasi)le de una sanci#n resarcitoria! La e+tensi#n de dicha responsa)ilidad de)e quedar regulada por la e0ecti$a posi)ilidad en que se haya encontrado el agente de apreciar el e0ecto deri$ado de su acti$idad! Esto se encuentra regulado en el art! GA8& que dice' -Cuando mayor sea el de)er de o)rar con prudencia y pleno conocimiento de las cosas& mayor ser" la o)ligaci#n que resulte de las consecuencias posi)les de los hechos.! Lo e+puesto demuestra la íntima $inculaci#n e+istente entre la responsa)ilidad del agente y la gra$edad de la 0alta en que hu)iere incurrido' a mayor impre$isi#n o negligencia& m"s intensa responsa)ilidad7 a intenci#n dolosa& m"+ima responsa)ilidad! %ero trat"ndose de esta)lecer la e+tensi#n de esta)lecer la e+tensi#n de la responsa)ilidad del sujeto ser" indispensa)le considerar la magnitud del da1o causado por el sujeto& la proporci#n en que queda atri)uírsele a él o a otros 0actores e+tra1os Jconcausas6& y en la medida en que sea justo con0orme a la culpa o dolo imputarle el da1o que ha causado! En suma& la regulaci#n de los principios generales de la responsa)ilidad ci$il est" go)ernada por las siguientes consideraciones' a6 La )ase de la responsa)ilidad radica en la e0ecti$a posi)ilidad que tenga el sujeto de pre$er las consecuencias de su acti$idad! )6 La computaci#n del da1o ocasionado por el agente! c6 La discriminaci#n de las causas del da1o& para esta)lecer la proporci#n en que el e0ecto total Jda1o ocasionado6 ha sido causado por el agente Jda1o causado6! d6 La imputaci#n que en justicia corresponde hacer del da1o causado& en ra2#n de la culpa o dolo del agente! Los grados de imputa)ilidad Ellos aparecen estructurados a tra$és de los arts! GA5 y ss!& partiendo de la relaci#n de causalidad e+istente entre el acto del agente Jcausa e0iciente6 y el da1o producido Jconsecuencia6! En este sentido& dice el art! GA5' -Las consecuencias de un hecho que acostum)ra suceder& segn el curso natural y ordinario de las cosas& se llaman en este c#digo Yconsecuencias inmediatasZ! Las consecuencias que resultan solamente de la cone+i#n de un hecho con un acontecimiento distinto& se llaman Yconsecuencias mediatasZ! Las consecuencias mediatas que no pueden pre$erse se llaman Yconsecuencias causalesZ.! ,nali2aremos a continuaci#n los grados' Consecuencias inmediatas *on las que se producen segn el curso natural y ordinario de las cosas& es decir& que deri$an directa o necesariamente de un hecho! *on las que suelen suceder ordinariamente si ocurre el hecho originario! 4o son 0or2osas& pues pueden 0rustrarse por la inter$enci#n de una causa e+tra1a& pero de ordinario resultan del hecho originario o por la cone+i#n de otro hecho que acompa1e al primero! En cuanto a la imputa)ilidad& ésta es siempre imputa)le al autor del hecho in$oluntario& sea que haya ha)ido dolo o culpa! (al como surge del art! GA9& que dice' -Las consecuencias inmediatas de los hechos li)res& son imputa)les al autor de ellos.! Consecuencias mediatas Deri$an de la cone+i#n del hecho originario con otro acontecimiento distinto& no asociado necesariamente al primero! Reci)en este nom)re porque las causa el hecho originario por medio de su $inculaci#n con otro hecho di0erente! El e0ecto de)e ser consecuencias de la cone+i#n de am)os hechos distintos! En cuanto a su imputa)ilidad& éstas se imputan al agente en cuanto éste las hu)iera pre$isto o podido pre$er& tal como dice el art! GA:' -Las consecuencias mediatas son tam)ién imputa)les al autor del hecho& cuando las hu)iere pre$isto& y cuando empleando la de)ida atenci#n y conocimiento de la cosa& haya podido pre$erlas.! Del artículo surgen tres supuestos' a6 El sujeto pre$i# las consecuencias y o)r# Jdolo6' hay imputaci#n de la consecuencia y responsa)ilidad del sujeto! )6 El sujeto no pre$i# la consecuencia& pero no pudo pre$erla Jculpa6' hay igualmente imputaci#n y responsa)ilidad del sujeto! c6 El sujeto no pre$i# la consecuencia ni pudo pre$erla Jcaso 0ortuito o casual6' no hay imputaci#n de la consecuencia! En cuanto al régimen pro)atorio& e+iste una importante di0erencia entre las consecuencias inmediatas y las mediatas! Quien pretende la imputaci#n de las primeras al agente& s#lo necesita pro)ar que éste ha ejecutado el hecho7 en cam)io& si se trata de una consecuencia mediata& se requiere la prue)a de la culpa& no así del dolo! Consecuencias causales *on las mismas consecuencias mediatas& cuando resulten impre$isi)les para el agente Jcaso 0ortuito o 0uer2a mayor6! Es decir& hechos que no han podido pre$erse o que& pre$istos& no han podido ser e$itados Jart! B5:6!
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%or su índole son inimputa)les& como lo dice el art! GAB' -Las consecuencias puramente casuales no son imputa)les al autor del hecho& sino cuando de)ieron resultar& segn las miras que tu$o al ejecutar el hecho.! La norma acepta dos e+cepciones' primero& que el hecho& o)jeti$amente impre$isi)le& sea su)jeti$amente pre$isi)le7 y segundo& que surge del art! GA& si las consecuencias son perjudiciales por causa del hecho repro)ado por la ley Jderogado por ley 5!556! Consecuencias remotas *on las que guardan con el hecho originario una $inculaci#n lejana& impre$isi)le por la prolongaci#n del ne+o causal! En ningn caso son imputa)les al autor de aquel hecho Jart! GA6& puesto que su acci#n no aparece como la causa e0iciente o determinante! ,ctos in$oluntarios Concepto y sistema del C#digo Ci$il El principio general que rige la materia de los actos in$oluntarios est" consignado en el art! GAA& segn el cual' -Los hechos que 0ueren ejecutados sin discernimiento& intenci#n y li)ertad& no producen por sí o)ligaci#n alguna.! %or esto& el hecho de un insensato o de una persona que no tiene discernimiento y li)ertad en sus actos no es considerado en el derecho como un acto& sino como un acontecimiento 0ortuito! El sujeto es el autor material del hecho& pero no el autor -moral.& por 0altar la $oluntad sana o madura! Regla general El principio adoptado Lo nico que e+cluye el te+to legal es la responsa)ilidad del agente& pues en tal sentido de)e entenderse la 0rase 0inal del artículo' -no producen por sí o)ligaci#n alguna. a cargo del agente! *us autores no responden por los da1os que causasen! En cam)io& lo que no impide el artículo& es la imputaci#n acti$a de consecuencias a 0a$or del agente in$oluntario alguna o)ligaci#n& no o)sta para que se le atri)uyan derechos 0undados en el mismo acto! %or esto& quien o)ra por error o mo$ido por el dolo ajeno Jart! G886 puede apro$echar los )ene0icios del acto si decide o impugnarlo& y hasta puede con0irmarlo Jarts! 5AA y 55B@67 lo mismo ocurre quien o)ra mediando $iolencia Jarts! G88& 5AA y 55B@6! E+cepciones Corresponde e+aminar dos situaciones que la doctrina suele mencionar como e+cepciones al principio de irresponsa)ilidad& an cuando en $erdad no tengan ese car"cter! Estas e+cepciones son' a6 )a primera estaría dada por el art1 AB@ & que dice' -Cuando por los hechos in$oluntarios se causare a otro algn da1o en su persona y )ienes& s#lo se responder" con la indemni2aci#n correspondiente& si con el da1o se enriqueci# el autor del hecho& y en tanto& en cuanto se hu)iere enriquecido!!!.! En esta hip#tesis no hay ningn relajamiento del principio de irresponsa)ilidad' se trata de la aplicaci#n de otra 0uente o)ligatoria& el enriquecimiento sin causa& que e+plica la restituci#n a cargo del agente in$oluntario& cuya o)ligaci#n no deri$a de una responsa)ilidad que 0uncione en ese supuesto! El agente responde al da1o causado con una indemni2aci#n en la medida del enriquecimiento! ,plicado a la responsa)ilidad contractual y e+tracontractual! )6 )a se#unda e-cepci"n resultaría del art1 ABC Jculpa -in vi#ilando.6& que agrega' -Quedan& sin em)argo& a sal$o los derechos de los perjudicados& a la responsa)ilidad de los que tienen a su cargo personas que o)ren sin el discernimiento correspondiente. Jpadres& tutotes& etc!& responsa)ilidad re0leja!6& sal$o que prue)en que les ha sido imposi)le e$itar el da1o! ,quí tampoco hay e+cepci#n alguna& puesto que an en la situaci#n descripta esa irresponsa)ilidad su)siste! Lo que ocurre es que& como pasa en otros supuestos de responsa)ilidad indirecta& el acto de una persona puede comprometer la responsa)ilidad de otra Jart! GA@& 5559& 555: y 5556! ,preciaci#n critica del mismo y tendencia legislati$a ,lgunos autores han criticado el sistema su)jeti$o de responsa)ilidad de nuestro C#digo& en cuanto li)era al agente in$oluntario de todas las consecuencias de sus actos! %or eso se a)ri# camino una tendencia doctrinaria y legislati$a que& sin negar la )ase 0undamental de la teoría de la responsa)ilidad& es decir& la aptitud de imputaci#n del sujeto& sugiere la posi)ilidad de resol$er situaciones marginales mediante la equidad& distri)uyendo los da1os deri$ados de los actos in$oluntarios entre el causante material y el damni0icado! Es posi)le& respetando el principio& hacer pre$alecer la equidad& para que en $irtud de ella& y en 0unci#n de di$ersas circunstancias& admitir la resarci)ilidad parcial del da1o& pues si es injusto e+igir la responsa)ilidad al irresponsa)le& es sin duda inequitati$o dejar al inocente damni0icado soportar toda la pérdida su0rida! En nuestro país la tendencia se1alada ha sido propiciada por ,guiar& quien& para eludir la discrecionalidad judicial& no se ha con0ormado con una inde0inida in$ocaci#n de la equidad& y ha procurado ela)orar un criterio puramente jurídico! De ahí que haya propuesto que& en los casos de irresponsa)ilidad del agente& se distri)uya el da1o entre el causante material y el damni0icado en proporci#n de sus respecti$os patrimonios! c6 )a indemnizaci"n por razones de equidad ' acerca de este asunto& la ley 5!55& ha agregado al art! GA el siguiente p"rra0o' -!!! Los jueces podr"n tam)ién disponer un resarcimiento a 0a$or de la $íctima del da1o&
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0undados en ra2ones de equidad& teniendo en cuenta la importancia del patrimonio del autor del hecho y la situaci#n personal de la $íctima.! Con este agregado se modera sa)iamente el riguroso principio del art! GAA& pero no lo conmue$e& puesto que la ley no crea una o)ligaci#n de reparar& a título de responsa)ilidad& sino que esta)lece en apropiados términos una -indemni2aci#n de equidad.& que es algo muy di0erente! Del agregado al art! GA& surgen los siguientes elementos interpretati$os' 5; El $er)o -poder.& con0iere a los jueces una atri)uci#n li)rada a su sola discreci#n! 4o se han encarado o)jeti$amente los presupuestos de un derecho a la indemni2aci#n& sino que se ha querido de0erir la decisi#n del asunto al prudente ar)itrio judicial& para lo cual se le indican ciertas pautas! 8; La ley ha)la de -un. resarcimiento& no -del. resarcimiento7 de ahí surge que est" lejos de la reparaci#n -integral.& que es 0recuente en materia de indemni2aciones& la cual s#lo procede e+cepcionalmente! 9; *e pone )ien en claro que el magistrado& al esta)lecer -algn. resarcimiento& lo hace -0undado en ra2ones de equi equida dad. d.77 eso eso es esen esenci cial al para para que que pene penetr tree el sent sentid idoo de la inde indemn mni2a i2aci ci#n #n&& ya que que no se sanc sancio iona na una una responsa)ilidad& y para graduar el monto de la misma! :; inalmente& es de notar la 0luide2 de las pautas que ha)r"n de esclarecer la situaci#n& en orden a la determinaci#n de la indemni2aci# indemni2aci#nn de equidad7 el jue2 s#lo est" precisado precisado a -tomar -tomar en cuenta la importancia importancia del patrimonio patrimonio del autor del hecho y la situaci#n personal de la $íctima.! d6 /eoría del ries#o ' es la responsa)ilidad plena que corresponde al due1o de una cosa riesgosa con la que se produjo el da1o aunque sea inimputa)le& sal$o que se prue)e prue)e la culpa de la $íctima o de un tercero! tercero! e6 (esponsa'ilidad principal ' es la que comprende al principal inimputa)le& por los da1os de sus dependientes con $oluntad sana! HECHO* IL[CI(O* Concepto *on los actos $oluntarios o in$oluntarios repro)ados por las leyes& que causan un da1o imputa)le al agente en ra2#n de su dolo o culpa! (al es el concepto que surge de la conjunci#n de $arias disposiciones del C#digo Ci$il' arts! @G@& 5A y 5A! Elementos El an"lisis de la de0inici#n nos permite $er en ella la concurrencia de cuatro elementos esenciales! *on los requisitos necesarios para que se con0igure el hecho ilícito! Estos elementos de)en darse conjuntamente& y la 0alta de uno de ellos es su0iciente para que no se con0igure el hecho ilícito' a6 ?oluntariedad del acto ' siendo los actos ilícitos una su)di$isi#n de los actos $oluntarios& todos los elementos de éstos de)en estar presente! )6 (epro'aci"n de la ley' la pala)ra ley tomada en sentido material Jdecreto& ley& ordenan2a& etc!6! Veda al hom)re la reali2aci#n de ciertas acciones! *egn el art! 5A' -4ingn acto $oluntario tendr" el car"cter de ilícito& si no 0uere e+presamente prohi)ido por las leyes ordinarias& municipales o reglamentos de policía7 y a ningn acto ilícito se le podr" aplicar pena o sanci#n de este c#digo& si no hu)iere una disposici#n de la ley le y que la hu)iese impuesto.! c6 4-istencia de un daño' es decir& un perjuicio cierto Jque a0ecte derechos o intereses legítimos6& suscepti)le de apreciaci#n pecuniaria! *in da1o no hay ilícito ci$il Jpor ejemplo' conducir en contramano sin ocasionar perjuicios no constituye un hecho ilícito ci$il& a pesar de estar prohi)ido por al ley6! Comprende el da1o 0uturo Jporque ha de ocurrir necesariamente6 y el da1o moral! %eno no comprende el da1o e$entual Jincierto6 porque puede ocurrir o no! ilí cito puni)le para los e0ectos de este c#digo& si no hu)iese da1o ,sí resulta del art! 5A& que dice' -4o ha)r" acto ilícito causado& u otro acto e+terior que lo pueda causar& y sin que a sus agentes se les pueda imputar dolo& culpa o neglig neg ligenc encia. ia.!! %or da1 da1oo de) de)ee entend entenders ersee todo todo perjui perjuicio cio suscep suscepti) ti)le le de apreci apreciaci aci#n #n pecuni pecuniari ariaa Jart! Jart! 5A 5A@6 @6 y comprende no s#lo el perjuicio e0ecti$amente su0rido& sino tam)ién la ganancia de que 0ue pri$ado el damni0icado por el acto ilícito Jart! 5AG6& de aquí surgen los conceptos de da1o emergente Jart! 5A@6 y lucro cesante Jart! 5AG6! El da1o puede ser' K %año directo' es el que su0re el damni0icado directamente en las cosas de su dominio o posesi#n Jart! 5A@6! K %año indirecto' es el menosca)o patrimonial que el damni0icado su0re por el mal hecho a su persona o a sus derechos o 0acultades Jart! 5A@6! K %año actual ' es el detrimento patrimonial ya ocurrido pero an su)siste sin reparar! K %año futuro' el detrimento patrimonial que ha de su0rir necesariamente el damni0icado se da en un tiempo ulterior& el cual es indemni2a)le si puede desde ya apreciarse econ#micamente Jart! 5A6! K %año eventual ' es el que puede ocurrir o no& no es computa)le7 si el peligro que comporta puede constituir un da1o por la des$aloraci#n de la cosa sometido a ese riesgo& ello ser" un da1o actual y& por tanto& resarci)le! K %año patrimonial ' es el menosca)o suscepti)le de apreciaci#n pecuniaria al cual se re0iere e+clusi$amente el C#digo Ci$il como elemento computa)le del resarcimiento de los perjuicios Jart! 5A@6!
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K %año moral ' consiste en la a0licci#n& la angustia& el dolor que puede su0rir la $íctima de un hecho ilícito independientemente de toda incidencia en su patrimonio! *i el da1o su0rido es econ#mico& éste es un da1o indirecto! d6 Intenci"n dolosa o culposa ;factor de atri'uci"n= ' no )asta que el acto da1oso y repro)ado por la ley sea $oluntario para que al propio tiempo sea ilícito' se requiere que el agente haya o)rado con una determinada intenci#n suscepti)le de ser cali0icada como dolosa o culposa! ; *u)jeti$o Jdolo o culpa6' parte de la idea del reproche moral al causante! ; O)jeti$o' pone su acento en la $ictima del da1o recurriendo a 0actores -o)jeti$os. de responsa)ilidad del agente Jel riego& la garantía& la equidad6! Clasi0icaci#n Los hechos ilícitos con 0actores de atri)uci#n su)jeti$os se clasi0ican en' 56 %elitos Jart! 5A86' es el acto ilícito o)rado con dolo! Es decir& con intenci#n de producir da1o& con conciencia de perjudicar! Ejemplo' de0raudaci#n& homicidio& ro)o& etc! 86 Cuasidelitos Jart! 55AG6' es el acto ilícito reali2ado con culpa! Es decir& con imprudencia& negligencia& impericia& est" o)ligado a la reparaci#n del perjuicio& Ejemplo' accidentes de tr"nsito por e+ceso de $elocidad! El dolo y la culpa a6 4l dolo' es la intenci#n de perjudicar& la intenci#n maligna de pro$ocar da1o! Entonces& cuando el sujeto acta $oluntariamente Jprimer elemento6 y ejecuta un acto repro)ado por la ley Jsegundo elemento6& del que se sigue un da1o Jtercer elemento6& querido por el agente Jcuarto elemento6& éste ha incurrido en un delito de0inido en el art! 5A8!! El cuarto elemento 5A8 elemento del acto ilícito es alternati$o& alternati$o& el dolo puede ser sustituido sustituido por la culpa& entonces entonces el acto ilícito resultar" mudado de especie! )6 )a culpa ' consiste en la omisi#n de aquellas diligencias e+igidas por la naturale2a de las cosas o el acto& y que correspondiesen a las circunstancias de las personas& del tiempo y del lugar& a 0in de e$itar el da1o so)re$iniente! El agente o)ra con culpa& no tenía la intenci#n de causar el da1o producido& pero esta)a en el de)er de ad$ertir las consecuencias de sus actos& de pre$er el resultado de su acci#n! porque no pre$i# da1o& o no lo e$it# pudiendo hacerlo& se lo hace responsa)le del mismo& y se lo o)liga a repararlo! E0ectos! Di0erencias Los e0ectos de los delitos y cuasidelitos son los mismos en línea general& sal$o las siguientes e+cepciones' K Cuasidelitos' el jue2 puede disminuir el monto de la indemni2aci#n teniendo en cuenta el estado patrimonial del deudor! K Delitos' no puede diminuirse la indemni2aci#n! K Cuasidelitos' el coautor puede pedir el reintegro de la indemni2aci#n de la parte que les corresponda a otros coautores K Delitos' no tiene acci#n de reintegro! Ilícito ci$il y penal! Di0erenciaci#n Con$iene indicar& sumariamente& las di0erencias e+istentes entre am)os #rdenes& para impedir cualquier con0usi#n' 56 Los ilícitos ci$iles son innumera)les& pues ellos pueden resultar de cualquier contra$enci#n al ordenamiento legal Json una contra$enci#n genérica a la ley en sentido material& )asta que se cumplan los requisitos67 los ilícitos penales son especí0icos& especí0icos& est"n ta+ati$amente determinados en el C#digo C#digo %enal! 86 Los ilícitos ci$iles requieren indispensa)lemente de la producci#n de un da1o a un particular Jporque tiene por 0inalidad resarcir67 los ilícitos penales no lo requieren& pues su 0inalidad es punir! 96 Los ilícitos ci$iles dan lugar a sanciones resarcitorias que resta)lecen el equili)rio precedente de intereses7 los ilícitos penales originan sanciones m"s $ariadas e intensas! :6 La terminología de delitos y cuasidelitos es propia del derecho ci$il7 para el derecho penal no hay nada m"s que delitos& que son acciones Jdolosas o culposas6 incriminadas por el C#digo %enal! B6 En el ilícito ci$il puede ha)er responsa)ilidad indirecta o re0leja Jdel principal o del propietario de la cosa6! En el ilícito penal no hay responsa)ilidad re0leja& porque requiere identidad de sujetos! 6 En el ilícito ci$il se es imputa)le o responsa)le desde los 5A a1os! En el ilícito penal& el menor es puni)le a partir de los 5 a1os Jaunque se le dicte pena a los 5@6& y en los de acci#n pri$ada o con pena mayor a 8 a1os& es puni)le a los 5@ a1os! ?nidad 3I ,C(O* >?R[DICO* De0inici#n El art! G:: dice' -*on actos jurídicos los actos $oluntarios lícitos& que tengan por 0in inmediato& esta)lecer entre las personas relaciones jurídicas& crear& modi0icar& trans0erir& conser$ar o aniquilar derechos.& es decir& que produ2can e0ectos jurídicos! Esta de0inici#n es una ela)oraci#n de la ciencia jurídica uni$ersal!
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Caracteres El acto jurídico presenta los siguientes caracteres enunciados en orden de generalidad decreciente' a6 Hecho humano o acto' es el car"cter de mayor generalidad& que lo opone a los hechos jurídicos naturales o e+ternos! )6 ,cto $oluntario' est" $erte)rado en la noci#n de la $oluntad& ra2#n por la cual el sujeto que cele)ra un acto 0ormalmente jurídico& sin discernimiento& o sin intenci#n& o sin li)ertad& puede impugnarlo para desentenderse de sus e0ectos propios! ,sí se ad$ierte la $inculaci#n e+istente entre la teoría de los actos $oluntarios y la de las nulidades' la 0alla de la $oluntad con0igura causa de anulaci#n de los actos jurídicos Jart! @GG6! c6 ,cto lícito' no se conci)e que el ordenamiento pueda amparar actos contrarios al ordenamiento& ra2#n por la cual la $oluntad del agente de)e su)ordina su)ordinarse rse a la ley para no incurrir incurrir en la sanci#n de nulidad del acto reali2ado& reali2ado& que s#lo sería 0ormal& pero no sustancialmente jurídico! d6 in especí0icamente jurídico' 0in inmediato& producir e0ectos jurídicos! El nacimiento& modi0icaci#n o la e+tinci#n de una relaci#n jurídica& esta es la nota característica e+clusi$a del acto jurídico& su rasgo distinti$o y propio Jart! G::6! El principio de la autonomía de la $oluntad Concepto Con0orme a este principio& los sujetos de las relaciones jurídicas pueden con0igurarlas en un "m)ito de li)ertad! De allí que el contrato o)liga a las partes como la ley misma& y en el testamento se puede decidir dentro del límite de las legítimas! Consagraci#n legal *e encuentra consagrado por el art! 55G' -Las con$enciones hechas en los contratos 0orman para las partes una regla a la cual de)en someterse como a la ley misma.! E$oluci#n y estado actual La 0#rmula del art! 55G pone en un pie de igualdad al contrato y a la ley& mostrando la estima que el pensamiento jurídico del siglo 3I3 le dio a la $oluntad de los particulares! En la primera mitad del siglo pasado se su)estim# la $oluntad de los particulares 0rente a la autoridad del Estado! El ordenamiento jurídico de)e equili)rar la li)ertad y la autoridad para lograr un ordenamiento social& que al tiempo que satis0ace el interés indi$idual& coadyu$a al )ien comn de la sociedad y la autoridad estatal& con0orme resguarda los 0ueros de la justicia con la naturale2a li)re y social del hom)re! Cuando la li)ertad se desor)ita& desentendiéndose del )ien del hom)re para el cual ella e+iste& el intérprete encuentra en el ordenamiento jurídico argentino los resortes apropiados que permiten recti0icarla y encau2arla! En la actualidad& actualidad& hay una serie de principios principios y teorías legales que e$itan a)usos en la autonomía autonomía de la $oluntad& $oluntad& que constituyen sus limitaciones! (ales son' la teoría de la impre$isi#n& la teoría del a)uso del derecho& las limitaciones del art! 85 Jorden p)lico& moral y )uenas costum)res6& etc! Clasi0icaci#n! Importancia *egn los artículos del C#digo Ci$il& los actos jurídicos se clasi0ican en' ,6 $ctos positivos y actos ne#ativos ' %ara el art! G:B -Los actos jurídicos son positi$os o negati$os& segn que sea necesaria la reali2aci#n Jcompra$enta& donde se entrega una cosa6 u omisi#n& o a)stracci#n& Jo)ligaci#n de no hacer6 de un acto& para que un derecho comience o aca)e.! <6 $ctos unilaterales y 'ilaterales' Dice el art! G:' -Los actos jurídicos son unilaterales o )ilaterales! *on unilaterales& cuando )asta para 0ormarlos la $oluntad de una sola persona& como el testamento! *on )ilaterales& cuando requieren el consentimiento un"nime de dos o m"s personas Jel matrimonio& contratos en general6.! Como se $e& esta clasi0icaci#n se )asa en el nmero de $oluntades que entran en la 0ormaci#n del acto& mientras que la clasi0icaci#n de los contratos toma en cuenta el nmero de las partes o)ligadas! Contratos unilaterales' el contrato de mutuo& el dep#sito& la donaci#n& etc!& donde el o)ligado es solo una de las partes! Contratos )ilaterales' compra$enta& la locaci#n& etc!& donde las partes inter$inientes quedan o)ligadas! (odos los contratos& ya sean unilaterales o )ilaterales son actos jurídicos )ilaterales& pues para cele)rarlo se requiere la $oluntad de dos o m"s personas! K Importancia de la clasi0icaci#n' consiste en que la nulidad parcial Jcl"usula $iciada6 0unciona respecto de los actos unilaterales Jejemplo' el testamento donde la nulidad de una parte no a0ecta el resto del testamento6! La nulidad parcial puede 0uncionar e+cepcionalmente en los actos )ilaterales! En cuanto a la 0orma& los )ilaterales requieren do)le ejemplar& y los l os unilaterales no! C6 $ctos entre vivos y de .ltima voluntad ' Dice el art! G:' -Los actos jurídicos cuya e0icacia no depende del 0allecimiento de aquellos de cuya $oluntad emanan& se llaman en este c#digo Yactos entre $i$osZ& como son los contratos! Cuando no de)en producir e0ecto sino después del 0allecimiento de aquellos de cuya $oluntad emanan& se denominan Ydisposiciones de ltima $oluntadZ& como son los testamentos.! La di0erencia di0erencia entre unos y otros& otros& radica en el comien2o de su e+istencia! e+istencia! ,sí& los actos entre $i$os $i$os comien2an comien2an a e+istir desde su cele)raci#n Jart! GB567 en cam)io& las disposiciones de ltima $oluntad no e+isten sino a partir de la
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muerte del disponente& hasta entonces& lle$an una $ida potencial Jart! GB86! %ero en realidad am)os actos -e+isten. desde el momento de su cele)raci#n& cuando de)en cumplir con los requisitos de 0orma! K Importancia de la clasi0icaci#n' los inha)ilitados y los penados& no pueden cele)rar actos entre $i$os sin la con0ormidad del curador o jue2& pero sí pueden disponer por testamento Jacto de ultima $oluntad6! %or otra parte& en la interpretaci#n de los actos jurídicos pre$alece la $oluntad declarada en los actos entre $i$os& y la $oluntad real en los actos de ltima $oluntad! Otras Clasi0icaciones no enunciadas en el C#digo Ci$il D6 $ctos onerosos y #ratuitos' 56 ,ctos onerosos' Las o)ligaciones son recíprocas! *on aquellos que con0ieren alguna $entaja a alguna de las partes que a su $e2 queda o)ligada a satis0acer determinada contraprestaci#n Jhay prestaci#n y contraprestaci#n6! %or ejemplo' la compra$enta& la locaci#n& etc! 86 ,ctos gratuitos' *on los que )ene0ician e+clusi$amente a una sola de las partes inter$inientes& sin que ella quede o)ligada a contraprestaci#n alguna& por ejemplo' la donaci#n& el legado& etc! La doctrina agrega los -neutros.& ya sean onerosos o gratuitos Jmutuo& dep#sito& mandato& 0ian2as& etc!6! K Importancia de la clasi0icaci#n' para *ego$ia& la clasi0icaci#n es importante porque segn sea la índole del acto se di0iere en' 56 Capacidad' es m"s restringida para reali2ar actos gratuitos que para cele)rar actos onerosos! 86 %osici#n de los acreedores' 0rente a los actos reali2ados por el deudor insol$ente& es m"s c#moda si la índole de tales actos es gratuita& pues entonces no necesitan acreditar la mala 0e del donatario o adquiriente de los )ienes Jacci#n re$ocatoria6& e+tremo que sí es indispensa)le esta)lecer respecto de los terceros adquirentes a título oneroso! 96 =arantía de e$icci#n' no e+iste a 0a$or del adquiriente en los actos gratuitos sal$o pacto e+preso& esta garantía implica la seguridad de que el derecho transmitido es legítimo& que $iene respaldada por la o)ligaci#n de indemni2aci#n! :6 4o e+iste la protecci#n de la nulidad para el tercero adquirente a título gratuito! E6 $ctos formales y no formales' 56 ,ctos 0ormales' *on aquellos cuya $alide2 depende de la cele)raci#n )ajo la 0orma e+clusi$amente indicada por la ley! 86 ,ctos no 0ormales' *on aquellos cuya $alide2 es independiente de la 0orma de cele)raci#n Jart! G:6! 6 $ctos principales y accesorios' 56 ,ctos principales' *on aquellos cuya e+istencia no depende de la e+istencia de otro acto Jarts! B89& 898 y 898@6! 86 ,ctos accesorios' *on aquellos cuya e+istencia depende de la e+istencia de otros a los cuales acceden! Estos actos siguen la suerte del principal! Ejemplo' la hipoteca& prenda& 0ian2a& etc!& dependen de otro acto principal& que es el crédito o mutuo! K Importancia de la clasi0icaci#n' su importancia consiste en que el accesorio sigue la suerte del principal& pero no a la in$ersa! Ejemplo' si el acto principal es nulo Jpréstamo6& la hipoteca tam)ién lo es! %ero& la hipoteca puede ser nula por de0ecto de 0orma& y no anular el préstamo! =6 $ctos de administraci"n y de disposici"n' 56 ,ctos de administraci#n' *on los que tienden& por procedimientos normales& a la conser$aci#n y e+plotaci#n del patrimonio& propio de su destino econ#mico! Ejemplo' el empleo de las rentas& reparaci#n de edi0icios& pago de deudas y co)ro de créditos& reposici#n de mercadería& etc! 86 ,ctos de disposici#n Jo de enajenaci#n6' *on los que introducen una modi0icaci#n sustancial en el patrimonio& ya porque causa el despla2amiento de un $alor integrante de la masa J$enta de un inmue)le6& ya porque reali2a la gesti#n patrimonial por procedimientos anormales J$entas que no hacen al giro normal del negocio7 donaciones& etc!6& que reportan algn riesgo para el mantenimiento del capital! 4o es un acto de disposici#n la enajenaci#n de 0rutos! Otro criterio no conceptual para distinguirlos es que los de disposici#n requieren -poder especial. en la representaci#n con$encional& o -autori2aci#n judicial. en la representaci#n legal! K Importancia de la clasi0icaci#n' los representantes legales de)en solicitar autori2aci#n judicial& y los representantes con$encionales necesitan -poder especial. para los actos de disposici#n y no para los de administraci#n! Los inha)ilitados no pueden disponer de sus )ienes por actos entre $i$os& pero sí administrarlos& sal$o disposici#n judicial en contrario! H6 Patrimoniales y e-trapatrimoniales' segn tengan o no por 0in inmediato producir e0ectos en el patrimonio! I6 2ausales y a'stractos' los causales tienen una cusa;0in& y los a)stractos circulan con independencia de su causa Jpagaré6!
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Elementos esenciales Concepto *on aquellos 0actores de cuya concurrencia resulta la misma e+istencia del acto! La ausencia de cualquiera de los elementos esenciales& importa la desintegraci#n de la misma noci#n de acto jurídico! 4o ser" acto jurídico& o m"s precisamente& ser" ine+istente! La e+istencia no es una categoría legal& sino racional& en cam)io& la $alide2 del acto jurídico es sí una categoría legal& pues supuesta la ine+istencia del acto& la ley puede esta)lecer cu"les son los requisitos que de)en llenarse para que el acto tenga $alor o e0icacia jurídica! Enumeraci#n Los elementos de los actos jurídicos son' a6 *ujeto' es el autor del acto& o persona de quien emana7 )6 O)jeto' es la materia so)re la cual recae& o a la cual tiende la $oluntad del sujeto! Consiste en una cosa o en un hecho! c6 Causa 0inal Jno todos la aceptan como elemento6! d6 orma' es la manera como se relaciona el sujeto con el o)jeto& o sea& la e+teriori2aci#n de la $oluntad del sujeto respecto del o)jeto& en orden a la consecuci#n del 0in jurídico propuesto! Requisitos de $alide2 *e estudian con relaci#n a cada elemento! *ujetos Concepto *on los que inter$ienen en la 0ormaci#n del acto jurídico& de donde se entiende que la $oluntad del o los inter$inientes pro$iene su $alide2 para las partes! 4o se conci)e acto sin los sujetos a los cuales se les pueda atri)uir las consecuencias jurídicas del mismo Capacidad La sola actuaci#n $oluntaria del sujeto no es su0iciente para dar e0icacia a un acto jurídico7 para que la $oluntad del sujeto sea considerada& de)e estar cali0icada por la capacidad! Es lo que e+ige el art! 5A:A& segn el cual -El acto jurídico para ser $"lido& de)e ser otorgado por persona capa2 de cam)iar el estado de su derecho.& y que el sujeto sea determinado o determina)le! La e+igencia de la capacidad como requisito de $alide2& tiene su 0undamento notorio& no o)stante& la aptitud de conocer& en general& que el sujeto adquiere desde los catorce a1os para toda clase de actos& la ley ha deseado impedir hasta cierta edad ulterior la cele)raci#n de actos jurídicos& por la repercusi#n des0a$ora)le que éstos pueden reportarle a la persona! El impedimento resulta de es situaci#n de -incapacidad. que se prolonga hasta los $eintin a1os& y que se de0ine como la ineptitud del sujeto para cele)rar $"lidamente actos jurídicos por sí mismo& concediendo cierta capacidad a ciertos inter$alos de tiempo! O)jeto Concepto La ley s#lo indica requisitos negati$os& se1alando cu"les son las cosas y los hechos que no pueden constituir o)jeto de los actos jurídicos! En esta materia rige el principio constitucional del art! 5G& segn el cual& la determinaci#n del o)jeto es asunto entregado a la li)ertad de los particulares que pueden& segn sus 0ines& concretar el contenido del acto jurídico! Las cosas y los hechos como o)jeto ,n"lisis de sus requisitos En cuanto a la materia que no puede ser o)jeto del acto jurídico& el codi0icador se re0iere separadamente a las cosas y a los hechos! Esto se encuentra regulado por el art! GB9& que dice' -El o)jeto de los actos jurídicos de)en ser cosas que estén en el comercio& o que por un moti$o especial no se hu)iese prohi)ido que sean o)jeto de algn acto jurídico& o hechos que no sean imposi)les& ilícitos& contrarios a las )uenas costum)res o prohi)idos por las leyes& o que se opongan a la li)ertad de las acciones o de la conciencia& o que perjudiquen los derechos de un tercero! Los actos jurídicos que no sean con0ormes a esta disposici#n& son nulos como si no tu$iesen o)jeto.! (am)ién de)e ser determinado o determina)le! Cosas *egn el art! GB9' -El o)jeto de los actos jurídicos de)en ser cosas que estén en el comercio& o que por un moti$o especial no se hu)iese prohi)ido que sean o)jeto de algn acto jurídico!!!.! Los caracteres que de)e reunir son' 56 Cosas que estén en el comercio' se re0iere a aquellas cuya enajenaci#n no 0uere e+presamente prohi)ida o dependiente de una autori2aci#n p)lica Jart! 8996! %ero este concepto es err#neo en cuanto impide que se puedan cele)rar ciertos actos jurídicos so)re cosas inenajena)les& en cuanto no $ersen so)re su enajenaci#n& por ejemplo' la locaci#n!
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86 Que la cosa no sea prohi)ida como o)jeto' es una a0irmaci#n $acía de contenido& ya que la prohi)ici#n de)e resultar de otro artículo& lo cual es técnicamente de0ectuoso que la ley teorice so)re la necesidad de la prohi)ici#n! Hechos *urge de la parte medular del art! GB9& segn el cual' -El o)jeto de los actos jurídicos de)en ser!!! hechos que no sean imposi)les& ilícitos& contrarios a las )uenas costum)res o prohi)idos por las leyes& o que se opongan a la li)ertad de las acciones o de la conciencia& o que perjudiquen los derechos de un tercero.! 4os re0eriremos& sumariamente& a estas prohi)iciones' 56 4o de)en ser jurídicamente imposi)les' entendiéndose por tales los que no pueden tener lugar segn el ordenamiento legal& no est"n incluidos los hechos naturalmente imposi)les! 86 4o de)en ser ilícitos' entendiéndose los que son prohi)idos por la ley! El concepto de ilícito se con0unde con el de prohi)ido por la ley! 96 4o de)en ser opuestos a la li)ertad de las acciones o de la conciencia' por ejemplo' compromiso de ha)itar un lugar& pro0esar una religi#n& etc! :6 4o de)en perjudicar los derechos de un tercero' el caso típico es el acto de disposici#n en 0raude de los acreedores& pero e+isten otros supuestos que tam)ién cuadran en esta prohi)ici#n legal! B6 4o de)en ser contrarios a las )uenas costum)res' este punto se estudiar" a continuaci#n! El contenido moral del acto jurídico 4oci#n El derecho es una disciplina de conducta al ser$icio del hom)re& en la plenitud de su $ida y en la dignidad de sus 0ines! %or esto& el derecho no permite ni ampara los actos contrarios a la moral& a los que la disposici#n legal los declara -nulos como si no tu$ieran o)jeto.! %or moral y )uenas costum)res de)e entenderse la moral cat#lica& es decir& la que de0ine la Iglesia& ya que representa una )ase s#lida& aparte de tener un 0undamento constitucional dado por la Constituci#n 4acional en su art! 8! *íntesis jurisprudencial La trascendencia del art! GB9 se $io en algunos casos en que la justicia& a pesar de que éstos tenían su propia disposici#n& aplicaron el art! GB9 para recti0icar o morigerar el sentido de los otros preceptos! Los casos son' 56 Intereses' segn el art! 85' -La o)ligaci#n puede lle$ar intereses y son $"lidos los que se hu)iesen con$enido entre deudor y acreedor.! %ero pronto se ad$irti# que se 0omenta)a la usura& entonces los tri)unales& aplicando el art! GB9& redujeron los intereses hasta un 5A\& llegando a la anulaci#n del pacto! 86 Cl"usula penal' 4o o)stante el antiguo art! B88 determina)a la inmuta)ilidad de la suma pactada por el incumplimiento de una o)ligaci#n& los tri)unales la redujeron y hasta anularon cuando era e+or)itante comparada con el perjuicio su0rido por el acreedor! Esta jurisprudencia 0ue tomada por la ley 5!55& haciendo un agregado al art! B& que dice' -Los jueces podr"n& sin em)argo& reducir las penas cuando su monto desproporcionado con la gra$edad de la 0alta que sancionan& ha)ida cuenta del $alor de las prestaciones y dem"s circunstancias del caso& con0iguren un a)usi$o apro$echamiento de la situaci#n del deudor.! 96 %acto comisorio en compra$enta a pla2o' el pacto comisorio es una cl"usula que se puede estipular en cualquier contrato& por la cual una de las partes queda 0acultada a rescindir el contrato si la otra parte no cumple con sus o)ligaciones! Los tri)unales se inclinaron a recha2ar la aplica)ilidad del pacto cuando el comprador ha)ía pagado un determinado nmero de cuotas o el equi$alente al 8B\ del total& su0iciente para e+igir la escrituraci#n del inmue)le7 esto 0undado en que si el $endedor rescindía la $enta y se queda)a con el terreno& era contrario a las )uenas costum)res! :6 Lucro inmoral' la ganancia de una operaci#n de)e pro$enir de causa honesta& por esa ra2#n se han anulado contratos leoninos& como aquel en que el precio no guarda proporci#n con el riesgo& o cuando la remuneraci#n pactada es e+or)itante en comparaci#n con el ser$icio! B6 Con$enciones contrarias a la moral se+ual' se sanciona)a con la nulidad de la $enta de una casa de tolerancia& así como la locaci#n de una casa destinada a prostí)ulo! 6 Venta de in0luencia' se ha sancionado la nulidad del con$enio por el cual se o)liga a alguien a pagar cierta suma de dinero si la otra parte in0luía ante el perito encargado de tasar un inmue)le y o)tener un precio determinado! La causa *e discute si es un elemento de los actos jurídicos! Distintas acepciones La pala)ra causa tiene las siguientes' a6 Causa impulsi$a' son los moti$os indi$iduales del acto& pertenecientes al 0uero interno& por lo que queda 0uera del derecho! )6 Causa e0iciente' designa a las 0uentes de las o)ligaciones& es decir& los presupuestos de hecho de los cuales deri$an las o)ligaciones legales!
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c6 Causa 0inal' se re0iere al 0in que las partes se propusieron al momento de contratar! Causa y moti$os Distinci#n Es necesario no con0undir la causa con los moti$os que han impulsado a contratar& porque la causa es el 0in inmediato concreto y directo que ha determinado la cele)raci#n del acto7 mientras que el moti$o son los m#$iles directos o remotos que no se $inculan necesariamente con el acto! Estos moti$os& por ser su)jeti$os e internos& contingentes& $aria)les y mltiples& son impondera)les y& por lo tanto& resultan jurídicamente intrascendentes! Es claro que un moti$o puede ser ele$ado a la categoría de causa& si e+presamente se le da tal jerarquía en el acto& o si la otra parte sa)ía que el acto no tenía otro 0undamento! La causa como elemento del acto jurídico %anorama doctrinario *o)re este tema se dieron dos posiciones' 56 Concepci#n cl"sica' para la doctrina 0rancesa s#lo la causa 0inal es la que de)e estimarse como elemento del acto jurídico& pues la causa impulsi$a pertenece al 0uero interno& quedando al margen del derecho& y la causa e0iciente se con0unde con el sujeto que lo crea& no ocurre así respecto de los derechos y o)ligaciones! En suma& la doctrina cl"sica 0rancesa dice que la causa es el 0in a)stracto& inmediato& idéntico en todos los actos jurídicos pertenecientes a la misma categoría& que persiguen el autor o los autores de un acto jurídico determinado! 86 Concepci#n de Ernst' esta tendencia niega que la causa 0inal sea un elemento constituti$o del acto jurídico& y sostiene que ella se con0unde con el o)jeto o con el consentimiento! Concluye que s#lo puede ser materia de los contratos los hechos posi)les y no contrarios a las leyes& las costum)res o al orden p)lico! La cuesti#n en nuestro derecho Véle2 *ars0ield ha estimado que la causa 0inal no constituye elemento independiente& sino que queda englo)ada dentro del o)jeto del acto& aunque no )ajo el concepto que la teoría cl"sica tenía de la causa& sino como causa impulsi$o o moti$o determinante que permita cali0icar o descali0icar la intenci#n de las partes! Con0orme a este punto de $ista& el o)jeto no es s#lo la materia del acto considerada en sí misma& sino que& apreciada en 0unci#n del interés o el 0in al cual ella sir$e& es tam)ién ese mismo interés o 0in que tiene la persona! En el sistema del C#digo& s#lo el sujeto& el o)jeto y la 0orma son en $erdad los elementos constituti$os de los actos jurídicos! La causa 0inal Jno se re0iere al de la doctrina cl"sica& sino la causa impulsi$a6 queda comprendida en la noci#n m"s amplia de la intenci#n! *i 0alta la causa 0inal& el acto carece de intenci#n& por lo tanto& es in$oluntario& car"cter que e+cluye la $alide2! *i el agente ha o)rado en $ista de una causa 0alsa& es decir& sustancialmente di0erente a como él la $eía en el campo de la conciencia& el acto se ha producido por error& lo que da lugar tam)ién a la anulaci#n del acto reali2ado! %ero si la causa queda englo)ada en la intenci#n& esto no signi0ica que la ley admita la e0icacia de cualquier acto intencionado por el s#lo hecho de serlo! En los nicos supuestos en que la causa 0inal tiene importancia Jcausa inmoral o ilícita6 ella constituye un aspecto del o)jeto del acto! Otro autor dice' Es necesaria para la $alide2 del acto que éstos tengan una causa Jen sentido o)jeti$o y su)jeti$o& causa 0inal6 y que ésta sea digna de tutela jurídica! 4o de)e ser 0alsa& ilícita o inmoral& pues conduce a la nulidad del acto! Causa 0inal! ,rt! BAA y BA8 Es un elemento independiente& un requisito esencial aut#nomo del acto jurídico! La -causa. comprende' a6 El 0in tipi0icante& la ra2#n econ#mico jurídica que corresponde al tipo de acto querido por las partes Jcausa;0in o)jeti$o6& es decir& el prop#sito o 0inalidades perseguidas por las partes al lle$ar a ca)o el acto! )6 El m#$il determinante de la $oluntad que han tenido en mira las partes& siempre que sea esencial e integre e+presa o implícitamente el acto& y sea conocido por la otra parte Jcausa;0in su)jeti$o6! Es decir que la causa 0inal es el 0in tipi0icante Jsentido o)jeti$o6 y el m#$il determinante tenido en miras por las partes que se e+teriori2a Jsentido su)jeti$o6! %ara la $alide2 del acto es necesario que tenga una causa& y que ésta no sea ilícita& 0alsa o inmoral! orma Concepto Es la manera como se relaciona el sujeto con el o)jeto& la e+teriori2aci#n de la $oluntad del sujeto respecto del o)jeto& en orden a la consecuci#n del 0in jurídico propuesto! Los actos a)stractos *on $"lidos con prescindencia de la 0inalidad que hayan tenido las partes& al e0ectuarlos! %ara apreciar su e0icacia s#lo se toma en cuanta lo e+terno del acto& haciendo a)stracci#n del elemento intencional del mismo! *on de creaci#n legal! En consecuencia& las 0allas internas de que pueda adolecer un acto a)stracto no perjudican a los terceros que hayan con0iado en la regularidad de su apariencia! Empero& con respecto a las partes& no hay a)stracci#n& porque esta cali0icaci#n s#lo se determina en resguardo de la inseguridad jurídica de los terceros de )uena 0e en quienes inciden los e0ectos de relaciones jurídicas a las que ellos han permanecido ajenos!
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Los principales actos a)stractos que mencionan los autores son' a6 La delegaci#n por la cual el deudor o delegante con$iene con un tercero o delegado que éste pague la deuda al acreedor o delegatario! )6 La 0ian2a& que es independiente en su e0icacia de la ra2#n por la cual el 0iador se constituye en deudor su)sidiario 0rente al acreedor! c6 Los títulos al portador& que entren en circulaci#n comercial& son e0icaces respecto de los terceros& con prescindencia de la e0ecti$a causa de su creaci#n! Interpretaci#n de los actos jurídicos *e aplican las siguientes reglas' a6 De)en cele)rarse& interpretarse y ejecutarse de acuerdo a la -)uena 0e.& llamada regla de oro de la interpretaci#n! )6 Las cl"usulas manuscritas pre$alecen so)re las impresas! c6 De)e atenderse siempre a lo que resulta del te+to íntegro y no de pala)ras aisladas que lo puedan contradecir! d6 En los actos de ltima $oluntad& se de)e atener a la $oluntad del testador! e6 En los contratos de adhesi#n Jp#li2as de seguros& )illetes de $iaje& etc!6 la e+cepci#n de responsa)ilidad de)e interpretarse en 0a$or del asegurado o parte m"s dé)il! Di0erencias con la interpretaci#n de la ley Las pala)ras empleadas en las leyes de)en interpretarse en un sentido técnico jurídico! Las pala)ras empleadas en un acto jurídico& de)en ser entendidas segn los usos y costum)res del lugar donde 0ueran emitidas! Los hechos anteriores a la intenci#n del legislador carecen de rele$ancia! Los hechos anteriores& y so)re todo los posteriores& a un acto jurídico& dan un marco e+plicatorio de lo que las partes quisieron al cele)rarlo! EEC(O* REL,(IVO* DE LO* ,C(O* >?R[DICO* El principio y sus limitaciones Los actos jurídicos producen e0ectos con relaci#n a las partes que en ellos inter$ienen y no respecto de los e+tra1os Jterceros al acto6! El codi0icador lo ha incluido con relaci#n a los contratos en el art! 55GB& que dice' -Los e0ectos de los contratos se e+tienden acti$a y pasi$amente a los herederos y sucesores uni$ersales&!!! Los contratos no pueden perjudicar a terceros.! %or lo dem"s& el principio es propicio para e+plicar conceptos de importancia y de aplicaci#n 0recuentísima en el derecho& como son los de parte& representante& sucesor y tercero! Las partes Concepto *on la o las personas que por medio del acto a cuya 0ormaci#n concurren& ejerce una prerrogati$a jurídica propia! *on las personas cuyos derechos se adquieren& modi0ican o e+tinguen con el acto! Esta noci#n permite distinguir las partes de otras personas que puedan ha)er inter$enido en la 0ormali2aci#n del acto jurídico& como el escri)ano& los testigos& etc! Los sucesores uni$ersales
Concepto La sucesi#n tiene lugar cuando el titular es reempla2ado por otra persona en el goce de sus prerrogati$as jurídicas! *egn el art! 988' -Las personas a las cuales se transmitan los derechos de otras personas& de tal manera que en adelante puedan ejercerlos en su propio nom)re& se llaman sucesores! Ellas tienen ese car"cter& o por la ley& o por $oluntad del indi$iduo en cuyos derechos suceden! El sucesor universal es aquel que reci)e la totalidad o una 0racci#n del patrimonio& tal como dice el art! 989' El sucesor uni$ersal& es aquel a quien pasa todo& o una parte alícuota del patrimonio de otra persona! %rincipio y e+cepciones Jlimitaciones6 En principio& se encuentran en la misma situaci#n que las partes a las cuales sucede& es lo que descri)e el art! 9:5& al indicar que -El heredero que ha entrado en la posesi#n de la herencia& o que ha sido puesto en ella por jue2 competente& contina la persona del di0unto& y es propietario& acreedor o deudor de todo lo que el di0unto era propietario& acreedor o deudor!!!.! El principio -su) e+"mine. que es reglado por el art! 55GB& determina que -Los e0ectos de los contratos se e+tienden acti$a y pasi$amente a los herederos y sucesores uni$ersales& a no ser que las o)ligaciones que nacieren de ellos 0uesen inherentes a la persona& o que resultase lo contrario de una disposici#n e+presa de la ley& de una cl"usula del contrato& o de su naturale2a misma!!!.! Del mismo artículo surgen las e+cepciones al principio de que el sucesor contina la persona del di0unto& esas e+cepciones son' 56 O)ligaciones inherentes a la persona' las que no pueden conce)irse independiente de las partes que han 0ormado el acto& ya por la naturale2a de éste Jderechos maritales6& o por una disposici#n de la ley Jderechos de uso& usu0ructo y ha)itaci#n6! 86 O)ligaciones intransmisi)les en ra2#n de una cl"usula contractual' donde pueden las partes con$ertirla en intransmisi)le por tratarse de una cuesti#n sometida a la li)re determinaci#n de los particulares!
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Los terceros Concepto *on todas las personas ajenas a algo& sea una o)ligaci#n& una con$enci#n& una relaci#n jurídica& etc! Con respecto a los actos jurídicos los terceros son las personas e+tra1as al acto& es decir& que no han concurrido a su 0ormaci#n! (ipos Entre los terceros ca)e distinguir' los sucesores singulares de las partes& los acreedores quirogra0arios de ellas y los terceros propiamente dichos! Los sucesores singulares Concepto , la in$ersa de los sucesores uni$ersales& no tienen derecho a todo o parte del patrimonio& sino a uno o m"s )ienes particulares del mismo patrimonio! *egn surge del art! 989& in 0ine' -!!!*ucesor singular& es aquel al cual se transmite un o)jeto particular que sale de los )ienes de otra persona.! %rincipio y e+cepciones Jlimitaciones6 Los sucesores singulares no se $en alcan2ados& en principio& por los de0ectos de los actos jurídicos reali2ados por sus respecti$os autores! Respecto de esos actos ellos son terceros& aplic"ndose lo esta)lecido por los arts! 55GB y 55GG! %ero este principio no es a)soluto& reconociéndose tres e+cepciones' 56 Los sucesores singulares se )ene0ician o perjudican por los actos jurídicos cumplidos por su autor& si ellos constituyen un antecedente del derecho transmitido! 86 *on a0ectados por las o)ligaciones contraídas por el autor de su derecho respecto de la cosa transmitida& siempre que las o)ligaciones gra$en al poseedor de una cosa Jart! 8:56! En este caso& el sucesor puede e+imirse de estas o)ligaciones a)andonando la cosa& tampoco responde si al ejecutar la cosa queda un saldo sin pagar Jart! 986! 96 %uede in$ocar los derechos de su autor que& aunque no est"n comprendidos en el título transmitido& de)an reputarse accesorios del o)jeto adquirido Jarts! 98 y 98@6! Los acreedores quirogra0arios Concepto *on aquellos acreedores que no go2an de ningn tipo de pri$ilegios ni garantías reales! %rincipio y e+cepciones Jlimitaciones6 En principio& los acreedores son de0initi$amente terceros respecto de los actos de su deudor& y como tales ninguna inter$enci#n pueden pretender respecto de la acti$idad de éste! %ero el principio no es a)soluto& pues como ellos cuentan con el patrimonio del deudor como garantía del co)ro de sus créditos& no son enteramente indi0erentes a los $ai$enes de la 0ortuna de aquél& )ene0ici"ndose o perjudic"ndose con los é+itos o 0racasos del deudor! (odo esto se encuentra dispuesto por el art! GB9& siendo ilícito todo acto de disposici#n que pro$oquen o agra$en la insol$encia del deudor& justi0ic"ndose la interposici#n de acciones aseguradores o pre$enti$as por parte del acreedor! Los terceros propiamente dichos Concepto *on aquellos totalmente ajenos al negocio y a sus e0ectos& pues no tienen derechos su)jeti$os o intereses legítimos a0ectados por el acto jurídico! %rincipio y e+cepciones Jlimitaciones6 Como surge del concepto& estas personas no pueden ser tocadas por los e0ectos de los actos jurídicos& pero e+isten algunos actos& que por su trascendencia los a0ectan& estos actos son' 56 Los contratos constituti$os de derechos reales producen e0ectos que se reali2an con relaci#n a todos! 86 El matrimonio importa una situaci#n plena de consecuencias para terceros& que de)en respetar el status legal surgido por el $ínculo! 96 La constituci#n de una persona jurídica tiene tam)ién numerosos e0ectos respecto de terceros& estos son directos en el caso de las 0undaciones& en el que terceros )ene0iciarios adquieren derechos! :6 Las con$enciones colecti$as de tra)ajo crean derechos y o)ligaciones acerca de personas ajenas al acto! B6 La estipulaci#n por otros& o contratos a 0a$or de terceros& constituyen una hip#tesis típica en que una persona totalmente e+tra1a al acto se )ene0icia de él! *ucesores E+tinci#n de la transmisi#n %ara los ucesores universales la regla esta)lece que nadie puede transmitir so)re un o)jeto& un derecho mayor o m"s e+tenso del que go2a)a! %ara los sucesores sin#ulares& esta regla tiene las siguientes e+cepciones' K 4o se aplica a los terceros adquirentes a titulo oneroso y de )uena 0e' ; *o)re un inmue)le! ; *o)re )ienes o)jeto de actos $iciados con 0raude o simulaci#n! ; *o)re derechos adquiridos por un heredero -aparente.!
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; ,l poseedor de cosas mue)les! K El presunto 0allecido que aparece en el periodo de0initi$o& o)tiene el reintegro de sus )ienes& pero no de los enajenados! K Las hipotecas no registradas& no a0ectan a terceros! La representaci#n Concepto Es la persona que en $irtud de una autori2aci#n legal o con$encional& acta en nom)re de otra& ejerciendo prerrogati$as jurídicas de ésta! ,ntecedentes Los pue)los de cultura rudimentaria no conci)en que el acto o)rado por una persona pueda serle imputado a otra! En Roma& en un primer momento& para llenar la necesidad que satis0ace la representaci#n& se recurri# a un do)le acto' el primero ser$ía para poner los derechos en ca)e2a de la persona que o)ra)a en el interés de la otra7 y el segundo& para trasladarlos del adquirente al $erdadero interesado! Los romanos& con su agudo sentido jurídico& pronto ad$irtieron todo lo imper0ecto del procedimiento& cuyas de0iciencias eliminaron paulatinamente! ,sí& la reali2aci#n del primer acto& el pretor acord# al $erdadero interesado acciones tiles 0undadas en la equidad y no en la reali2aci#n del acto cumplido& al que era e+tra1o! %ero si este recurso cu)ría al $erdadero interesado& no protegía a los terceros& que queda)an a merced de las acciones antiguas nacidas del acto y de las tiles pro$enientes de la equidad7 y tampoco protegía al gestor& quien de)ía responder ante todos los contratantes ajenos al mandato! %or ello& el nue$o paso radic# en la concesi#n de e+cepciones& que consistían en de0ensas que parali2a)an las acciones emergentes del acto cele)rado! El ltimo progreso se oper# cuando se suprimieron las acciones antiguas& ya de hecho parali2adas por el juego de las e+cepciones& dej"ndose s#lo su)sistentes las acciones tiles! En esta 0orma& el e0ecto del acto cumplido por una persona por cuenta de otra pasa por encima de la ca)e2a del intermediario& para reali2arse e+clusi$amente en la persona del $erdadero interesado! Con esto& la teoría de la representaci#n queda completa! Clases *egn el origen de la autori2aci#n& los representantes pueden ser' a6 )e#ales' aquellos que designa la ley& por ejemplo' los padres& los tutores& los curadores& etc! )6 ?oluntarios Jcon$encionales6' son los designados por los propios representados! Ejemplo' apoderados en juicios& en gesti#n de negocios& mandatarios! , su $e2& la representaci#n con$encional por poder puede ser' a6 Deneral ' para todo género de actos& menos los que requieran autori2aci#n especial! )6 4special ' para actos determinados! Requisitos %ara poder ser in$estido representante se requiere' 56 Que sea capa2' en nuestro derecho la capacidad $aría segn se trate de representaci#n legal o $oluntaria! /ientras que la tutela y la curatela s#lo pueden ser ejercidas por mayores de edad Jart! 9G@6& el mandatario puede ser menor Jart! 5@G6! 86 Que ostente título su0iciente' o sea& que la representaci#n le haya sido con0erida por la ley o por la $oluntad del mandante& y haya o)rado dentro de sus límites! *in em)argo& en el ltimo caso& la 0alta de poder puede ser cu)ierta por la posterior rati0icaci#n del acto! 96 Que o)re en nom)re del representante' si lo hace por cuenta de una persona& pero manteniendo oculta esa circunstancia& no hay $erdadera representaci#n! E0ectos El acto jurídico reali2ado por el representante no se le atri)uye a éste sino al representado! ,ctos suscepti)les de representaci#n El principio general es que todos los actos se pueden cele)rar por representaci#n! En el dominio patrimonial& la nica e+cepci#n es el testamento& acto personalísimo típico Jart! 95G6! En el derecho de 0amilia& en cam)io& las e+cepciones son m"s numerosas& puesto que ciertos actos inherentes a él s#lo pueden otorgarse de manera personal Jmatrimonio& di$orcio& etc!6& pero se acepta que sean cele)rados por mandatarios Jart! 5@@5& incs! B y 6! (ampoco podía conce)irse que se otorgara poder para ejercer la patria potestad& la tutela o la curatela en representaci#n del padre& tutor o curador& aunque sí podía otorgarse para la cele)raci#n de actos aislados de los que entran dentro de las potestades legales de aquellos representantes legales! El reconocimiento de hijos puede hacerse por poder especial Jcon$encional6 pero no por los representantes legales! La acci#n su)rogatoria Concepto Es la acci#n que pueden ejercer los acreedores& haciendo $aler los derechos de su deudor para lograr un incremento patrimonial de éste que les permita perci)ir total o parcialmente sus créditos! En este caso se supone que el deudor
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insol$ente& por incuria o negligencia& deja de ejercer un derecho en ra2#n de que el emolumento correspondiente no $a a redundar en su )ene0icio& sino en pro$echo de los acreedores! ,lcances De lo dicho& surge que la ley autori2a a los acreedores a gestionar los derechos del deudor! La acci#n se encuentra contemplada en el art! 55G& que dice' -*in em)argo& los acreedores pueden ejercer todos los derechos y acciones de su deudor& con e+cepci#n de los que sean inherentes a su persona.! Esta acci#n se 0unda en el principio segn el cual el patrimonio constituye la garantía comn de los acreedores! Límites En principio& todos los derechos patrimoniales pueden ser gestionados& pero e+cepcionalmente quedan al margen de esta acci#n' 56 Los derechos inherentes a la persona que el art! 55G e+cluye e+presamente! 86 Los derechos re0erentes a )ienes inem)arga)les& lo que no suscita duda& pues los acreedores carecerían de interés en lograr un ingreso de )ienes para ellos inasequi)les! 96 Los derechos discrecionales& es decir& aquellos li)rados en su ejercicio al solo criterio del titular& tales como la re$ocaci#n de la donaci#n por ingratitud del donatario& o incumplimiento de cargos! *e estima dudoso que los acreedores puedan ejercer el derecho a o)tener indemni2aci#n por da1os a la persona del deudor! /OD,LID,D DE LO* ,C(O* >?R[DICO* Concepto *e denominan modalidades a ciertos elementos accidentales que alteran los e0ectos normales de dichos actos& ya tornando incierta la e+istencia de los derechos respecti$os& ya postergando su ejercicio& ya gra$ando con o)ligaciones accesorias su adquisici#n! El acto jurídico es simple y puro cuando no se encuentra sometido a condici#n& pla2o o cargo! es modal cuando est" sometido a alguna de estas modalidades! (ipos de modalidades Las tres especies de modalidades& que corresponden a esta condici#n son& por su orden' a6 La condici#n7 )6 El pla2o7 c6 El cargo! Condici#n Concepto *e utili2a para signi0icar distintos presupuestos& en principio se usa para e+presar los requisitos o elementos esenciales que de)e reunir un acto o un escrito& el art! 5A58 e+presa' -La 0irma de las partes es una condici#n esencial para la e+istencia de todo acto )ajo 0orma pri$ada!!!.! Con igual alcance se alude a las condiciones de $alide2 de los instrumentos p)licos! %or condiciones de actos se entienden las di$ersas cl"usulas que integran su contenido! En un tercer sentido se emplea el $oca)lo en la locuci#n jurídica de las personas. para aludir a la condici#n general de ellas ante el derecho! inalmente& en el sentido técnico con que se lo usa en esta materia& la condici#n es la cl"usula por la cual se su)ordina la adquisici#n o la e+tinci#n de un derecho a la reali2aci#n de un hecho incierto y 0uturo! %or e+tensi#n& tam)ién se llama condici#n al hecho por el cual depende el e0ecto jurídico pre$isto! Caracteres De la de0inici#n surgen los caracteres del hecho para que responda a la condici#n' a6 Incierto' es decir& contingente o 0ortuito& que puede o no llegar a ocurrir Jart! B8@6! Esta característica es esencial y propia de la condici#n& sir$e para distinguirla del pla2o! El art! B8G agrega' -La condici#n que se re0iere a un acontecimiento que suceder" ciertamente& no importa una $erdadera condici#n& ni suspende la o)ligaci#n& y s#lo di0iere la e+igi)ilidad de ella.! *i 0atalmente ocurrir"& pero no sa)emos cuando Jejemplo' muerte6 se trata de pla2o incierto y no de -condici#n.! La incertidum)re propia de la condici#n se re0iera a la reali2aci#n misma del hecho& y no al tiempo! )6 uturo' est" $inculado a la incertidum)re! La nota al art! B8@ se1ala que un hecho pasado o presente& aunque incierto para las partes& no es una condici#n& pues no ha)ría incertidum)re! c6 Incoerci)le' es decir& no suscepti)le de compulsi#n por medio de una acci#n judicial! d6 Retroacti$o' una $e2 producido el hecho& se reali2an los e0ectos del acto desde el momento de su cele)raci#n! e6 4o de)en ser puramente potestati$as de parte del deudor! 06 Lícita! Clasi0icaci#n de las condiciones *uspensi$as y resolutorias *egn que el hecho pre$isto dependa o no de la $oluntad de los interesados& se di$iden en' a6 2ondici"n suspensiva ' cuando queda suspendida la adquisici#n del derecho a la reali2aci#n del hecho pre$isto& como dice el art! B:B' -La o)ligaci#n )ajo condici#n suspensi$a es la que de)e e+istir o no e+istir& segn que un acontecimiento 0uturo e incierto suceda o no suceda.!
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)6 2ondici"n resolutoria' deja en suspenso la e+tinci#n de un derecho ya adquirido& tal como dice el art! BB9' -La o)ligaci#n es 0ormada )ajo condici#n resolutoria& cuando las partes su)ordinaren a un hecho incierto y 0uturo la resoluci#n de un derecho adquirido.! Causales& potestati$as y mi+tas *egn que el hecho pre$isto dependa o no de la $oluntad de los interesados! *e di$iden en' a6 2ondici"n causal ' cuando el hecho pre$isto no depende de la $oluntad del interesado! )6 2ondici"n potestativa ' cuando el hecho pre$isto depende de la $oluntad del interesado! Ejemplo' -te $enderé mi casa si $iajo al a1o pr#+imo.! *i se supedita a la $oluntad del acreedor& es $"lida! c6 2ondici"n mi-ta ' cuando participa de la índole de las dos anteriores7 el hecho pre$isto en parte depende de la $oluntad del o)ligado y en parte no J0actores e+tra1os6! /ientras que las condiciones causales y mi+tas son de suyo $"lidas& las puramente potestati$as no lo son& tal como surge del art! B:8& que dice' -La o)ligaci#n contraída )ajo una condici#n que haga depender a)solutamente la 0uer2a de ella de la $oluntad del deudor& es de ningn e0ecto!!!.! %or el contrario& el acto es $"lido si la condici#n consiste en un hecho que de)er" cumplir el o)ligado& o del cual tendr" que a)stenerse& como sigue diciendo el art! B:8' -!!!pero si la condici#n hiciese depender la o)ligaci#n de un hecho que puede o no puede ejecutar la persona o)ligada& la o)ligaci#n es $"lida.! %ositi$as y negati$as *egn que el hecho pre$isto Jcam)io de estado actual de las cosas6 consista en una acci#n o en una omisi#n& se distingue en' a6 2ondici"n positiva' consiste en la reali2aci#n de un hecho! )6 2ondici"n ne#ativa ' consiste en la ausencia de la reali2aci#n de un hecho! %ermitidas y prohi)idas *egn que el hecho pre$isto sea lícito o ilícito& se di$ide en' a6 2ondici"n permitida ' todas las -no prohi)idas.! La imposici#n de condiciones se encuentra en el marco de la li)ertad en el que se mue$en los particulares& y así como ellos pueden& en principio& elegir discrecionalmente el o)jeto de los actos jurídicos& tam)ién pueden restringir su $oluntad a 0in de que ella no produ2ca e0ecto sino en 0unci#n de tal o cual hecho que li)remente designen! )6 2ondici"n prohi'ida ' como dice el art! B9A' -La condici#n de una cosa imposi)le& contraria a las )uenas costum)res& o prohi)ida por las leyes& deja sin e0ecto la o)ligaci#n.! La imposi)ilidad del hecho pre$isto puede ser natural o jurídica! La imposi)ilidad de hecho de)e apreciarse en el momento de la cele)raci#n del acto& como dice el art! B98' -La condici#n de no hacer una cosa imposi)le no perjudica la $alide2 de la o)ligaci#n.! La disposici#n legal prohí)e que se tomen como condici#n los hechos contrarios a la moral y a las )uenas costum)res! Con relaci#n a las condiciones& no corresponde distinguir si el hecho inmoral es positi$o o negati$o! El nico supuesto en que la comisi#n de un hecho inmoral puede con0igurar una condici#n legítima& se re0iere a la condici#n resolutoria! Es la propia ley la que autori2a ese proceder en una hip#tesis an"loga' re$ocaci#n de la donaci#n por ingratitud del donatario Jart! 5@B@6! inalmente& el art! B9A dispone que anula el acto la inclusi#n de condiciones ilícitas& entendiéndose por tales las que consisten en hechos prohi)idos por las leyes! Este principio admite dos e+cepciones' 56 Es posi)le dar el car"cter de condici#n a un hecho ilícito cuando se trata de condici#n resolutoria& en cuyo caso se plantea una situaci#n similar a la que se aca)a de anali2ar! 86 Es admisi)le considerar a los hechos ilícitos como condiciones cuando se pre$é su posi)le reali2aci#n por terceras personas& a 0in de pre$enir las consecuencias del entuerto& por ejemplo el seguro! uera de las enunciaciones contenidas en el art! B9A& nos encontramos con otras condiciones& a las que es da)le denominar ilegítimas! Las condiciones ilícitas se re0ieren a hechos repro)ados por la ley& en cuanto que las ilegítimas contemplan hechos lícitos& no o)stante lo cual& la ley impide que pueden erigirse en condiciones& para preser$ar la li)ertad de acci#n& de conciencia y de elecci#n del estado de las personas! Las condiciones ilegítimas est"n enunciadas en el art! B95& que dice' -*on especialmente prohi)idas las condiciones siguientes' 5! Ha)itar siempre un lugar determinado& o sujetar la elecci#n de domicilio a la $oluntad de un tercero7 8! /udar o no mudar de religi#n7 9! Casarse con determinada persona& o con apro)aci#n de un tercero& o en cierto lugar o en cierto tiempo& o no casarse7 :! Vi$ir céli)e perpetua o temporalmente& o no casarse con persona determinada& o separarse personalmente o di$orciarse $incularmente.! La doctrina entiende que la enumeraci#n del artículo es simplemente enunciati$a! Cumplimiento de la condici#n %rincipio general %ara el art! B99' -Las condiciones de)en cumplirse de la manera en que las partes $erosímilmente quisieron y entendieron que ha)ían de cumplirse.! Es una aplicaci#n del principio de car"cter m"s general& en el que las
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declaraciones de $oluntades de)en interpretarse de )uena 0e& y nadie puede $alerse de una pala)ra inapropiada para e+traer de ella consecuencias que e$identemente no esta)an en el "nimo de las partes! Indi$isi)ilidad de la condici#n Con0orme con los arts! B9: y B9B& el cumplimiento de la o)ligaci#n es indi$isi)le& una condici#n parcialmente cumplida no genera o)ligaci#n ni en 0orma parcial! 4o importa que el o)jeto de la condici#n sea di$isi)le o no& s#lo cumplida íntegramente nace el derecho de que ella depende! Es una regla interpretati$a simplemente& ya que las partes pueden apartarse y con$enir que el cumplimiento parcial genere e0ectos& lo que es propio de la autonomía que las partes go2an por lo dispuesto en el art! B99 del C#digo! Caso de las condiciones conjunti$as o disyunti$as Condici#n disyunti$a es aquella en que la o)ligaci#n queda per0ecta cuando se cumpla alguna de las predeterminadas! En cam)io& una condici#n es conjunti$a cuando la o)ligaci#n queda sin e0ecto si una deja de cumplirse Jart! B96! En caso que alguna de las condiciones disyunti$as sea posi)le Js#lo cuenta con una opci#n menos6& o ilícita Jqueda en la decisi#n del o)ligado6& el instrumento no tiene por qué ser nulo! Cumplimiento 0icto Casos *egn lo pre$isto en el art! B9& a $eces& la condici#n no se cumple realmente tal como esta)a e+presado& sin em)argo& la ley la tiene por cumplida& 0undada en distintas ra2ones' a6 Las condiciones se ju2gan cumplidas cuando las partes que la apro$echan renuncian $oluntariamente! )6 Cuando se depende del acto $oluntario de un tercero y éste se rehsa o niega el acto! c6 Cuando la parte que se o)liga impone una condici#n y dolosamente impide su cumplimiento! Esta hip#tesis se e+tiende a la culpa& por lo dispuesto en el art! B9@& puesto que el deudor ha querido y no ha podido cumplir! (érmino de cumplimiento Las partes pueden 0ijar o no un término para el cumplimiento de la condici#n& el C#digo ha regulado di$ersas hip#tesis& entre otras se cuentan' a6 El art! B9G dispone que' -La o)ligaci#n contraída )ajo la condici#n de que un acontecimiento suceder" en un tiempo 0ijo& caduca& si pasa el término sin reali2arse& o desde que sea induda)le que la condici#n no puede cumplirse.! Esto queda a la apreciaci#n judicial! %or su parte& el art! B:A pre$é igualmente la condici#n negati$a en los siguientes términos' -La o)ligaci#n contraída )ajo la condici#n de que un acontecimiento no se $eri0ique en un tiempo 0ijo& queda cumplida si pasa el tiempo sin $eri0icarse.! )6 El art! B:5 contempla el supuesto en que no se 0ije un término al cumplimiento de la condici#n& diciendo' -*i no hu)iere tiempo 0ijado& la condici#n de)er" cumplirse en el tiempo que es $erosímil que las partes entendieron que de)ía cumplirse! *e tendr" por cumplida cuando 0uere induda)le que el acontecimiento no suceder".! *i las partes no est"n de acuerdo en el término& el jue2 inter$iene se1alando segn la intenci#n $erosímil de ellas! E0ectos de la condici#n Los e0ectos de la condici#n operan de pleno derecho& por el solo hecho de que suceda el acontecimiento pre$isto! %rincipio de la retroacti$idad En nuestro derecho& el cumplimiento de la condici#n opera retroacti$amente a la 0echa de la cele)raci#n del acto& tal como prescri)e el art! B:9' -Cumplida la condici#n& los e0ectos de la o)ligaci#n se retrotraen al día en que se contrajo.! El principio de retroacti$idad de la condici#n se aplica tanto a las condiciones suspensi$as como las resolutorias& en el caso de una condici#n suspensi$a su cumplimiento determina que el derecho e+ista desde la 0echa de cele)raci#n del acto! *i se trata de una condici#n resolutoria& el cumplimiento de ella opera la e+tinci#n del derecho& como si nunca hu)iera e+istido! E0ectos de la condici#n suspensi$a %or aplicaci#n de la regla propia de la condici#n& el adquirente de un derecho& )ajo condici#n suspensi$a& de)ería carecer de todas las 0acultades correspondientes a ese derecho& hasta la reali2aci#n del hecho pre$isto! La ley pre$é importantes atri)uciones' 56 El titular de un derecho condicional& puede reali2ar los actos conser$atorios de su derecho& como lo autori2a el art! B:& que esta)lece' -%endiente la condici#n suspensi$a& el acreedor puede proceder a todos los actos conser$atorios& necesarios y permitidos por la ley para la garantía de sus intereses y de sus derechos.! 86 Los derechos condicionales son suscepti)les de transmisi#n no solamente mortis causa& sino tam)ién por actos entre $i$os! *i el derecho condicional no tiene una e+istencia actual& tiene una e+istencia e$entual& y no media ningn o)st"culo para que el titular pueda trans0erirlo en la misma calidad a sus sucesores! La ley autori2a en el art! B::& la sucesi#n mortis causa de los derechos condicionales& y a su $e2& el art! 5: reconoce su transmisi)ilidad por actos entre $i$os! 96 En lo concerniente a los 0rutos perci)idos -pendente condictione. por el titular del derecho condicional& es de hacer notar que la ley deja de lado el régimen propio de la condici#n& para atri)uirlos al poseedor!
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En la soluci#n legal m"s que l#gica& se atendi# a moti$os de orden pr"ctica& a 0in de no pri$ar a los poseedores condicionales del aliciente que para ellos representa la percepci#n de los 0rutos& con lo que se satis0ace el interés social de la producti$idad de los )ienes! %or ello& el art! B:@ dispone' -*i la condici#n no se cumple& la o)ligaci#n es considerada como si nunca se hu)iera 0ormado7 y si el acreedor hu)iese sido puesto en posesi#n de la cosa que era el o)jeto de la o)ligaci#n& de)e restituirla con los aumentos que hu)iere tenido por sí& pero no los 0rutos que haya perci)ido.! E0ecto de la condici#n pendiente La condici#n resolutoria& en lo relati$o a la materia de los 0rutos& muestra una clara e+cepci#n al principio de retroacti$idad& que en este caso se encuentra ampliamente justi0icada por el art! BB& que dice' -Veri0icada la condici#n resolutoria no se de)er"n los 0rutos perci)idos en el tiempo intermedio.! Esta soluci#n tiene una )ase jurídica indiscuti)le por cuanto los 0rutos de una cosa corresponden al poseedor de )uena 0e que los hace suyos por la percepci#n! ,quí el e0ecto retroacti$o de la condici#n no puede hacer que él no haya tenido el derecho a poseer& acaecimiento de la condici#n& lo cual es su0iciente para esta)lecer que su posesi#n era de )uena 0e& como dice el art! 89B@' -La )uena 0e del poseedor de)e e+istir en el origen de la posesi#n& y en cada hecho de la percepci#n de los 0rutos& cuando se trata de 0rutos perci)idos.! %la2o Concepto Es una modalidad de los actos jurídicos por el cual se posterga el ejercicio de los derechos a que se re0iere! %or e+tensi#n& se denomina pla2o al lapso que media entre la cele)raci#n del acto y el acaecimiento de un hecho 0uturo y necesario& al cual est" su)ordinado el ejercicio o la e+tinci#n de un derecho! Es la cl"usula en $irtud de la cual se di0ieren o limitan en el tiempo los actos jurídicos! Caracteres Los caracteres del pla2o son' a6 uturo' car"cter comn al pla2o y la condici#n! )6 atal' el pla2o se re0iere a un hecho necesario que 0atalmente ha de ocurrir& por oposici#n a la condici#n que es esencialmente contingente! Los derechos sujetos a pla2o son e0ecti$os y seguros& no hay duda alguna so)re su e+istencia& si )ien el titular ha de esperar un cierto tiempo para entrar el pleno ejercicio de sus 0acultades! Del pla2o depende la e+igi)ilidad del acto jurídico! c6 Irretroacti$o' la 0alta de retroacti$idad es otro hecho que separa al pla2o de la condici#n& pues esta opera e+;tunc& remontando su e0icacia a la 0echa del acto& en cam)io& el pla2o proyecta su e0icacia e+;nunc& a partir de su $encimiento y hacia el 0uturo! %or lo tanto& s#lo desde ese momento se torna e+igi)le y pasa a ser pura y simplemente una o)ligaci#n sujeta a pla2o suspensi$o& o cesa un derecho temporario que esta)a limitado en su duraci#n a un pla2o e+tinti$o!
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el art! B@' -El pla2o es incierto& cuando 0uese 0ijado con relaci#n a un hecho 0uturo necesario J0uturo y que seguro ocurrir"6& para terminar el día en que ese hecho necesario se realice.! ijaci#n judicial del pla2o Los arts! 8A y B8 esta)lecen que si la o)ligaci#n autori2ase al deudor a satis0acerla pudiere o tu$iere los medios& el jue2 de)er" 0ijar el tiempo en que de)e cumplirse! Es que no ca)e mejor medio para poner certidum)re! *egn el art! BAG' -*i no hu)iere pla2o& el jue2 a pedido de parte& lo 0ijar" en procedimiento sumario& a menos que el acreedor opte por acumular las acciones de 0ijaci#n de pla2o y de cumplimiento!!!.! E0ectos del pla2o El pla2o opera sus e0ectos e+;nunc Jsin retroacti$idad6& es decir& a partir de su $encimiento& dejando su)sistentes las consecuencias del acto producido con anterioridad! La posici#n del titular del derecho sujeto a pla2o de)e ser e+aminada antes y después del $encimiento del término respecti$o' 56 ,ntes del $encimiento' La o)ligaci#n no es e+igi)le& por lo que la actitud del titular es de e+pectati$a! Consistiendo la modalidad en la suspensi#n del ejercicio del derecho! *i el deudor paga antes del $encimiento del pla2o& no se admite la repetici#n& aunque haya mediado error! Es que el pla2o es una modalidad de grado menor y por ello el error que le concierne no se estima esencial& y& por tanto& no anula el pago! En cuanto a la transmisi)ilidad del derecho durante el período& no ca)e ninguna duda en ra2#n de la e+istencia cierta del derecho! 86 Después del $encimiento' Cesa el o)st"culo del que se trata)a el ejercicio del derecho& por lo que su titular est" en situaci#n de promo$er las acciones judiciales permanentes Jart! BAB6! Es menester apuntar que el pla2o se considera $encido en di$ersos supuestos que la ley esta)lece! ,sí& cuando el deudor cae en insol$encia Jarts! B8 y B96& cuando se sacan a remate )ienes hipotecados o prendados Jart! B:6& etc! Cargo Concepto El cargo es una o)ligaci#n accesoria y e+cepcional que se impone al adquirente de un derecho! %or ejemplo& el legado con el cargo de mantener a cierto pariente del testador! /acSeeldey dice que se entiende por modo Jdenominaci#n romana6 a toda decisi#n onerosa por medio de la cual el que quiere mejorara a otro limita su promesa& e+igiéndole y o)lig"ndole a una prestaci#n en cam)io de lo que reci)e! Caracteres De la de0inici#n surgen los caracteres' a6 Es una o)ligaci#n que gra$a a una de las partes interesadas& no es un suceso e+tra1o e impersonal ajeno a la $oluntad humana! Es& por su naturale2a& una o)ligaci#n y& por lo tanto& puede ser coerciti$amente e+igido su cumplimiento! )6 Es una o)ligaci#n accesoria a la adquisici#n de un derecho! El cargo est" $inculado al derecho al cual accede! *u $alide2 depende de la o)ligaci#n principal& por la cual se adquiere el derecho! c6 Es una o)ligaci#n e+cepcional& es decir& que no deri$a ordinariamente del acto jurídico reali2ado! 4o es un complemento normal de la transmisi#n de un derecho& sino que es& por su naturale2a& independiente del derecho& siendo s#lo la $oluntad del enajenante la que esta)lece la $inculaci#n desde ya e+istente entre el derecho principal y el cargo impuesto! Distinci#n con la condici#n y el pla2o Distinci#n entre cargo y condici#n *urgen dos' a6 El cargo es coerciti$o& no suspensi$o& característica que lo distingue sustancialmente de la condici#n! )6 La condici#n suspende la adquisici#n del derecho& el cargo gra$a al adquirente! Distinci#n entre cargo y pla2o En tanto que el pla2o suspende el ejercicio del derecho de que se trate& el cargo no a0ecta al derecho principal cuyo adquirente go2a de todas las atri)uciones que competen al titular! Distinci#n entre cargo resolutorio y condici#n resolutoria 4o son incompati)les& pues no hay o)jeciones para que se asigne al incumplimiento del cargo la $irtualidad de cancelar el derecho adquirido! *e distingue el cargo resolutorio de la condici#n resolutoria en cuanto' a6 El cargo es coerciti$o& la condici#n es incoerci)le! )6 El cargo acta por $ía de acci#n& requiriéndose una sentencia que declare la pérdida del derecho por el incumplimiento del cargo& en tanto que la condici#n 0unciona de pleno derecho! E0ectos del cargo Los e0ectos propios del cargo pro$ienen del do)le car"cter de constituir& por su naturale2a& una o)ligaci#n y ser al mismo tiempo un accesorio del derecho principal! El incumplimiento del cargo 0aculta al respecti$o acreedor para el ejercicio de medidas compulsi$as pertinentes Je+igir judicialmente su cumplimiento67 pero dicho incumplimiento no a0ecta a la adquisici#n de un derecho! Esta regla tiene las siguientes e+cepciones' K El donante puede pedir re$ocatoria de la donaci#n& por inejecuci#n de los cargos!
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K Los legados pueden ser re$ocados& si los cargos 0ueron la causa determinante del legado! K *i los cargos importan o)ligaciones inherentes a la persona del )ene0iciario! K *i los cargos son ilícitos o inmorales! ,sí mismo& se transmite a los sucesores del deudor& sal$o que sean inherentes a la persona de éste! %or ra2#n del car"cter accesorio del cargo& la e+tinci#n del derecho principal pro$oca la e+tinci#n de la o)ligaci#n accesoria& pero no a la in$ersa! *i se trata de la nulidad del cargo& por ser la prestaci#n imposi)le& ilícita& o inmoral& entonces esa nulidad se comunica a todo el acto& y& consiguientemente& a la adquisici#n del derecho principal! ?nidad 3II OR/, DE LO* ,C(O* >?R[DICO* Regla general Es el cuarto y ltimo elemento esencial de los actos jurídicos! orma esencial& o 0orma en sentido amplio& es la manera como se e+teriori2a la $oluntad del sujeto respecto del o)jeto a otros sujetos& en orden a la consecuci#n del 0in jurídico propuesto! 4o puede e+istir acto jurídico sin esta 0orma! Como resulta del art! G59& sin e+teriori2aci#n de la $oluntad del sujeto& no hay acto $oluntario& sino prop#sito mental! La 0orma legal es de0inida por el art! G9& que dice' -La 0orma es el conjunto de las prescripciones de la ley& respecto de las solemnidades que de)en o)ser$arse al tiempo de la 0ormaci#n del acto jurídico7 tales son' la escritura del acto& la presencia de testigos& que el acto sea hecho por escri)ano p)lico& o por un o0icial p)lico& o con el concurso del jue2 del lugar.! En nuestro derecho& el principio general esta)lece la li)ertad de las 0ormas en los actos jurídicos! Cuando la ley no e+ige una 0orma determinada para algn acto& los interesados pueden usar la 0orma que deseen! La imposici#n puede emanar de la ley J0orma legal propiamente dicha6& o de la con$enci#n de las partes J0orma con$encional6! Distinci#n entre 0orma esencial y legal La distinci#n est" admitida en la ley& el art! GB dice que' -En los casos en que la e+presi#n por escrito 0uere e+clusi$amente ordenada o con$enida& no puede ser suplida por ninguna otra prue)a& aunque las partes se hayan o)ligado a hacerlo por escrito!!!.! %or su parte& el art! 55@ esta)lece que la o)ligaci#n de ele$ar el acto a la 0orma legal prescripta' -!!! no tendr" e0ecto cuando las partes hu)iesen declarado en el instrumento particular que el contrato no $aldría sin la escritura p)lica.! %or ejemplo& que las reuniones de consorcio de un edi0icio sean noti0icadas por carta documento& telegrama u otro medio! El 0ormalismo en el derecho unci#n y e$oluci#n En los pue)los antiguos& el 0ormalismo est" en la )ase de su organi2aci#n jurídica! Los actos jurídicos no deri$an su e0icacia de la $oluntad de las partes& sino de los cumplimientos de las 0ormas de cele)raci#n impuestas por la ley! Esto hacía que la acci#n judicial adscripta a cada contrato pro$iniera del cumplimiento de 0ormas legales& de suerte que en el sistema 0ormalista riguroso hay una identi0icaci#n de la 0orma esencial y la 0orma legal! En la etapa posterior del derecho romano& el derecho escrito se moriger# con la aparici#n de los contratos de )uena 0e& lleg"ndose 0inalmente a reconocer que el simple pacto& an despro$isto en la 0orma legal& era )astante para o)ligar a las partes! Desde entonces& el derecho de las ci$ili2aciones adelantadas& se caracteri2a por el predominio del principio de li)ertad de las 0ormas& que deja a los particulares la elecci#n de los medios de e+presi#n que estima m"s adecuados para la cele)raci#n de los actos jurídicos que a ellos interesan! 4o o)stante& el 0ormalismo no s#lo no ha desaparecido del derecho moderno& sino que parece co)rar nue$o $igor en algunos sectores& como el derecho comercial! De cualquier manera& este nue$o 0ormalismo se di0erencia del primiti$o& por la 0inalidad que e+plica su super$i$encia& la cual se $incula con el interés de terceros y la seguridad del tr"0ico jurídico! %ara dar completa seguridad a esos derechos& se ha esta)lecido la norma legal de la escritura p)lica& que elimina esa contingencia por la 0acilidad de o)tener nue$os testimonios de la escritura matri2& la cual queda asegurada )ajo el cuidado del Estado! , esta antigua idea de seguridad de los derechos& se ha $enido a agregar& a 0a$or del 0ormalismo moderno& el interés de los terceros& para cuyo resguardo las nue$as 0ormas consisten& a $eces& en la inscripci#n de nue$os derechos en los registros p)licos& para que los terceros estén in0ormados de los actos reali2ados por las partes! Especialmente en el derecho comercial& las 0ormas contri)uyen a acelerar el tr"0ico jurídico& lo cual se reconoce como un estímulo de suma importancia para el incremento del giro mercantil! Ventaja e incon$enientes de las 0ormas *i se hace un )alance de las $entajas e incon$enientes del 0ormalismo moderno& se llega a un resultado m"s )ien equili)rado'
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a6 ?enta&as' 56 El empleo de 0ormas usuales o corrientes& permite conocer con m"s e+actitud la naturale2a del acto! 86 La e+igencia de ciertas 0ormas legales protege a los interesados de su propia ligere2a e impremeditaci#n! 96 El uso de las 0ormas preconstituidas 0acilita& y hasta asegura& la prue)a del acto! :6 Como medio de pu)licidad de las 0ormas& protege los derechos de los terceros! B6 El empleo de 0ormas usuales 0a$orece la circulaci#n de papeles en el comercio! 6 Desde el punto de $ista 0iscal& las 0ormas legales 0acilitan el co)ro de impuestos! )6 Inconvenientes' a6 *ujeta a las partes a la incomodidad que para ellas representa el cumplimiento de las 0ormas! )6 Las 0ormas legales son siempre onerosas! c6 ,carrea el peligro que para la $alide2 del acto signi0ica la ino)ser$ancia de las solemnidades esta)lecidas! d6 *uelen actuar como impedimento que o)staculi2a la celeridad de las transacciones so)re los )ienes a que ellas se re0ieren! %rincipio de la li)ertad de las 0ormas 4oci#n La 0uer2a jurídica de las con$enciones emana de la $oluntad indi$idual y no del cumplimiento de 0ormas sacramentales! ,sí resulta del art! G:& que dispone' -Cuando por este c#digo& o por las leyes especiales no se designe 0orma para algn acto jurídico& los interesados pueden usar de las 0ormas que ju2garen con$enientes.! E+cepciones El principio no es a)soluto& pues con relaci#n a un acto jurídico determinado& podr" e+igirse la cele)raci#n )ajo 0orma escrita Jart! GB6 o en instrumento p)lico Jart! G6! *ea que la e+igencia de 0orma determinada pro$enga de la ley o de la con$enci#n particular& su omisi#n pro$oca la nulidad del acto Jart! GB6! Clasi0icaci#n Clasi0icaci#n de las 0ormas Las 0ormas legales suelen distinguirse en' a6 Formas ad pro'ationem' son instituidas para 0acilitar la prue)a del acto! )6 Formas ad solemnitatem' son esta)lecidos con rigor categ#rico& de manera que si no se cumplen& la ley considera que el acto no ha quedado 0ormado para producir sus e0ectos! Clasi0icaci#n de los actos jurídicos en cuanto a su 0orma Doctrinariamente los actos jurídicos han sido clasi0icados en 0orma distinta segn los autores& distinguiéndose las llamadas clasi0icaci#n -cl"sica. y -moderna.! Clasi0icaci#n Cl"sica *u autor es *a$igny! Distingue los actos jurídicos en formales y no formales' a6 Formales' aquellos cuya $alide2 depende de que se hayan cumplido las 0ormas e+igidas por la ley& o por la $oluntad de las partes con los mismos e0ectos que tienen las impuestas por la ley! %ueden las partes introducir o modi0icar requisitos de 0orma& pero sin dejar sin e0ecto los impuestos por ley! Estos& a su $e2& se di$iden en' 56 $ctos solemnes' son aquellos en los cuales la omisi#n de la 0orma legal esta)lecida no s#lo pro$oca la nulidad del acto como tal& sino que destituye al acto de cualquier otro e0ecto ci$il& sal$o que deri$en de o)ligaciones naturales!! Ejemplo' matrimonio& testamento& etc! 86 $ctos no solemnes' son aquellos a cuyo respecto la omisi#n de la 0orma legal esta)lecida determina la nulidad del acto en cuanto tal& pero no le impide producir otros e0ectos jurídicos di0erentes& produciendo el 0en#meno jurídico llamado -con$ersi#n de los actos jurídicos. Jejemplo' )oleto de compra $enta de inmue)le es $"lido& pero s#lo para producir otro e0ecto' o)ligar a la otra parte a 0ormali2ar con escritura p)lica el con$enio6! La -con$ersi#n. es el 0en#meno mediante el cual un acto in$"lido en su especie o tipo resulta $"lido como acto de especie o tipo distinto! )6 No formales ' son aquellos para los cuales la ley no se1ala 0orma determinada& cayendo )ajo el principio general de li)ertad de 0orma esta)lecida en el art! G:! Esta clasi0icaci#n parecería admitir actos sin 0orma& que no e+isten teniendo en cuenta que la 0orma esencial es un elemento o requisito del acto! Clasi0icaci#n /oderna En ésta clasi0icaci#n& el acto 0ormal es aquel donde la 0orma es impuesta& aunque no lo sea )ajo pena de nulidad como en la clasi0icaci#n cl"sica! Los actos 0ormales se di$iden en' a6 olemnes a'solutos' corresponden a los 0ormales solemnes de la clasi0icaci#n cl"sica! )6 olemnes relativos' se corresponden con los no solemnes de la clasi0icaci#n cl"sica& en los que sin sanci#n de nulidad se da la con$ersi#n!
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c6 No solemnes ' en los que la 0orma s#lo est" impuesta como medio de prue)a! *i no se acepta la prue)a requerida no son nulos& aunque pueden ser ine0icaces! La 0orma no hace a la esencia del acto& sino a la prue)a de su e+istencia Jejemplo' 0ian2a& que de)e hacerse por escrito6! La 0orma y la prue)a %rue)a Es el conjunto de medios mediante los cuales se demuestra la e+istencia de un hecho Jdocumentos& con0esi#n& reconocimiento de 0irma& pericias& etc!6! orma Es un elemento del acto jurídico& contempor"neo al acto! La prue)a no es un elemento del acto jurídico& y puede ser posterior a éste! La prue)a puede re0erirse a cualquier hecho& no s#lo a los actos jurídicos! Ejemplo' pro)ar en un accidente de tr"nsito para accionar por da1os! La 0orma e+teriori2a la $oluntad del sujeto& mientras que la prue)a demuestra su e+istencia en caso de ser negada o desconocida! ,utonomía del instrumento El instrumento como elemento de 0orma& no se con0unde con el acto jurídico en él instrumentado& tiene $alor aut#nomo! El acto y el instrumento tienen sus propios requisitos de $alides' el acto& de)e contener la declaraci#n de la $oluntad no $iciada7 el instrumento de)e ser 0irmado Jinstrumentos pri$ados6& o el o0icial p)lico de)e ser capa2 y competente Jinstrumentos p)licos6! El instrumento puede ser $"lido& y el acto anula)le& es decir que se cumple con los requisitos 0ormales del instrumento& pero la $oluntad del acto esta)a $iciada! , la in$ersa& puede ser nulo el instrumento& y $"lido o e+igi)le el acto! %ero si el acto depende para su $alide2 de la 0orma instrumental& siendo nulo el instrumento donde consta& es consiguientemente nulo el acto instrumentado& esto se llama -nulidad re0leja.! I4*(R?/E4(O* %
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@ ; Las acciones de las compa1ías autori2adas especialmente& emitidas en con0ormidad a sus estatutos Jlas acciones y cupones de las sociedades an#nimas6! G ; Los )illetes& li)retas& y toda cédula emitida por los )ancos& autori2ados para tales emisiones7 5A ; Los asientos de los matrimonios en los li)ros parroquiales& o en los registros municipales& y las copias sacadas de esos li)ros o registros Jtam)ién nacimientos y de0unciones6! Esta enumeraci#n es solo ejempli0icati$a& pudiendo admitirse otros casos si se encuadran en la de0inici#n general! Requisitos de $alide2 Capacidad El o0icial o 0uncionario p)lico de)e ser h")il para llenar esa 0unci#n& ello se re0iere a la aptitud o ha)ilidad para otorgar instrumentos p)licos& la cual pro$iene de la in$estidura que corresponde a su cargo! Deri$a del nom)ramiento hecho por autoridad competente& pero hasta que no haya sido puesto en posesi#n del cargo& el o0icial p)lico no es capa2& es decir& no est" autori2ado para otorgar $"lidamente los instrumentos p)licos que corresponden a su 0unci#n! La capacidad es independiente de que el sujeto rena las condiciones de idoneidad e+igidas por la ley para su nom)ramiento! Ejemplo' si el 0uncionario es un menor& y 0ue nom)rado err#neamente& los instrumentos igual son $"lidos! Cesaci#n de la capacidad La capacidad del o0icial p)lico cesa en dos supuestos legales' 56 Después de la noti0icaci#n personal& o pu)licaci#n en el
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,ctos anula)les *on aquellos en los cuales si un e+amen permite descu)rir en él alguna irregularidad tan importante como para persuadir al jue2 de su in$alide2! Entre los instrumentos p)licos nulos y anula)les media una di0erencia sustancial' mientras los primeros est"n destituidos de su e0icacia por la ley7 los segundos se encuentran en una situaci#n inde0inida& pues su $alide2 o in$alide2 depende del pronunciamiento judicial que so)re ellos se dicte! Con$ersi#n del instrumento ,n destituido de su e0icacia& el instrumento p)lico in$"lido se asimila al instrumento pri$ado& como dice el art! G@' -El acto emanado de un o0icial p)lico& aunque sea incompetente& o que no tu$iera las 0ormas de)idas& $ale como instrumento pri$ado& si est" 0irmado por las partes& aunque no tenga las condiciones y 0ormalidades requeridas para los actos e+tendidos )ajo 0ormas pri$adas.! Este 0en#meno se llama -con$ersi#n. de instrumento p)lico in$"lido a pri$ado! Esta con$ersi#n no se aplica en los casos de solemnidad a)soluta! Como los instrumento pri$ados requieren del do)le ejemplar Jnica 0orma e+igida 0uera de la 0irma de las partes6& este requisito queda sal$ado si se trata de un instrumento p)lico nulo& esta con$ersi#n tiene lugar en todos los supuestos de nulidad de instrumentos p)licos! uer2a pro)atoria de su contenido ,utenticidad del instrumento El instrumento p)lico Ja di0erencia de los pri$ados6 go2a de la presunci#n de autenticidad que merece la actuaci#n del o0icial p)lico inter$iniente& a)onada por su 0irma y sello! El instrumento p)lico se prue)a a sí mismo! Es que esos documentos est"n acompa1ados de signos e+ternos di0íciles de imitar& que son presunti$amente su0icientes7 quien los impugna de)e arrastrar la prue)a de 0alsedad! Ca)e agregar que la presunci#n de autenticidad corresponde a un documento de apariencia regular& pero no al que e$idencia $icios materiales& tales que por su gra$edad pueden hasta autori2ar al tri)unal a recha2ar el instrumento sin acci#n pre$ia de 0alsedad! Valor de sus cl"usulas De)en distinguirse' a6 Hechos cumplidos por el oficial p.'lico o pasados ante su presencia ' El art! GG9 dispone' -El instrumento p)lico hace plena 0e hasta que sea argXido de 0also& por acci#n ci$il o criminal& de la e+istencia material de los hechos& que el o0icial p)lico hu)iese anunciado como cumplidos por él mismo& o que han pasado en su presencia.! *e re0iere a lo que el o0icial p)lico ha hecho& $isto u oído& pues sucedi# en su presencia y en ejercicio de sus 0unciones! Dentro de la enunciaci#n de hecho que hace la disposici#n& quedan comprendidos la 0echa del acto& la autenticidad de la 0irma y la o)ser$aci#n de las 0ormalidades! Como es l#gico& los hechos mencionados y los dem"s pasados comprometen directamente la 0e del 0uncionario Jque la 0e se re0iere a la e+istencia material de los hechos& y no a su sinceridad6 y tiene una 0uer2a de con$icci#n casi irre0uta)le Jhacen plena 0e entre las partes y con respecto a terceros6& que s#lo es posi)le des$irtuar con la llamada -querella de 0alsedad.& la cual puede intentarse por acci#n ci$il o criminal& y en este caso& por $ía principal o incidental! La ra2#n de la ley para no admitir esta clase de acci#n es clara& ya que no ha)ría derecho alguno seguro constituido por instrumento p)lico& y porque& adem"s& no se sa)ría cu"ndo ha)la)an aquellos de la $erdad! inalmente& de)e entenderse que la 0e del instrumento su)siste hasta la declaraci#n judicial de 0alsedad& pues de lo contrario le )astaría al impugnante deducir la tacha de 0alsedad para suspender la e0icacia de la prue)a m"s importante! )6 Manifestaciones de las partes' se re0iere a la sinceridad de las cl"usulas o $erdad del contenido de las declaraciones o mani0estaci#n de de las partes en el acto& que el o0icial pu)lico reci)e y transcri)e& sin o)ligaci#n de compro)ar su $eracidad! Estas mani0estaciones pueden ser' K 2láusulas dispositivas' hacen al o)jeto del acto! Est"n contempladas en el art! GG:& segn el cual' -Los instrumentos p)licos hacen plena 0e& no s#lo entre las partes& sino contra terceros& en cuanto al hecho de ha)erse ejecutado el acto& de las con$enciones& disposiciones& pagos& reconocimientos& etc!& contenidos en ellos.! Los instrumentos p)licos no se otorgan porque sí& sino para dar 0orma a un acto jurídico& o para dejar constancia de la con$enciones& pagos o reconocimientos! ,cerca de esto& que constituye el o)jeto del acto& o sea& para lo cual se otorga el instrumento& este hace plena 0e teniendo el $alor de prue)a completa& porque ella sola )asta7 no es prue)a indiscuti)le porque puede des$irtuarse por otras prue)as Jprue)a en contrario6! 4o hace 0alta querella de 0alsedad porque no est" comprometido el o0icial p)lico! El instrumento p)lico es regular& correcto en cuanto a lo que las partes dieron& pero puede ser 0also en cuanta a su sinceridad& de la que no podría dar 0e el o0icial p)lico! Las consideraciones e+puestas e+plican su0icientemente porqué mientras el art! GG9 indica que el instrumento hace plena 0e hasta que sea argXido de 0also& el art! GG: se limita a aludir a la plena 0e sin el agregado! En tales condiciones -plena 0e. s#lo equi$ale a la prue)a completa del acto instrumentado! K 2láusulas enunciativas' e+presi#n cuya supresi#n deja intacto el o)jeto o acuerdo! *e re0iere a las mani0estaciones de las partes& accesorias o super0luas& que podrían omitirse o suplirse! Las cl"usulas enunciati$as se di$iden segn su $inculaci#n con el o)jeto del acto en' directas o indirectas!
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Es muy di$erso el $alor pro)atorio de las cl"usulas enunciati$as directas o indirectas7 las directas est"n asimiladas a las cl"usulas dispositi$as& tienen relaci#n directa con el o)jeto del acto! (al como dice el art! GGB' -Los instrumentos p)licos hacen plena 0e de las enunciaciones de hechos o actos jurídicos directamente relati$os al acto jurídico que 0orma el o)jeto principal& no s#lo entre las partes sino tam)ién respecto de terceros.& es decir& no perjudica a terceros! En cuanto a las cl"usulas enunciati$as indirectas& el C#digo no se ocupa de ellas& pero de)e entenderse& a contrario sensu& que el instrumento p)lico no hace plena 0e respecto de ellas& es decir& no sir$e de prue)a completa! *on unilaterales y tienen una relaci#n lejana con el o)jeto del acto! En tal caso& la mani0estaci#n respecti$a s#lo tiene $alor de un principio de prue)a por escrito oponi)le a la parte que la ha hecho& pero no a la otra parte ni a los terceros& porque la declaraci#n no emana de ellos Jart! 55G86! c6 Personas a quienes afecta el valor pro'atorio ' ninguna distinci#n corresponde esta)lecer entre las partes y los terceros& como resulta e+presamente de los arts! GG: y GGB& que se encargan de aclarar que la 0e del instrumento se e+tiende a los terceros& de)e tenerse en cuenta que aquí se ha)la del e0ecto del instrumento como medio de prue)a de los hechos documentados y no del acto jurídico instrumentado! Escrituras p)licas Concepto *on instrumentos p)licos que se caracteri2an por ser otorgados por los escri)anos de registro& o sus sustitutos legales Jjue2 de pa2& ministro diplom"tico& c#nsules6 en sus li)ros de protocolo! Como se $e& son documentos que se identi0ican por el 0uncionario que los autori2a& el cual de ordinario es el escri)ano del registro! Requisitos de $alide2 Las escrituras p)licas son una especie del género instrumento p)lico! %or tanto& de)en concurrir respecto de ellas& las e+igencias de $alide2 comunes a todos los instrumentos p)licos' capacidad del escri)ano& competencia de éste y o)ser$ancia de las 0ormalidades legales' K 2apacidad ' los escri)anos p)licos son nom)rados por el poder ejecuti$o& como titular de un registro notarial& otorg"ndoseles un nmero respecti$o& jurando ante el presidente del Colegio de Escri)anos! K 2ompetencia /erritorial ' se e+tiende a todo el territorio nacional con una nica inscripci#n en el colegio o registro que corresponda a su domicilio real! *on competentes para reali2ar escrituras p)licas en toda la naci#n! En cuanto a la competencia -material.& pueden dar 0e y autenticar toda clase de hechos y actos jurídicos& certi0icaci#n de autenticidad de 0irmas& etc! K )as formalidades de las escrituras p.'licas ' la ley esta)lece $arios requisitos' a6 De)en ser hechas en el li)ro de registro o protocolo& guardando un orden cronol#gico ine+cusa)le! )6 De)en hacerse en el idioma nacional& o e+tranjero traducido al castellano por un traductor p)lico! ,m)as de)en ser protocoli2adas! Las cantidades se e+presan en letras y no en nmeros! c6 Los entrerrenglones y )orraduras de)en ser sal$adas de pu1o y letra por el escri)ano! d6 De)en contener la indicaci#n del lugar y 0echa de cele)raci#n& así como los datos personales de los comparecientes7 e6 De)en o)ser$arse las indicaciones relati$as al desarrollo del acto7 06 De)en estar 0irmadas por las partes y el escri)ano! Los requisitos anteriores se re0ieren a las escrituras comunes& pero e+isten otros que se re0ieren a casos especiales& tales son' ; Inclusi#n de minutas si los comparecientes no ha)lan el idioma nacional o son mudos! ; Escrituras en letras de cantidades! ; (ranscripci#n de documentos ha)ilitantes si las partes actan por intermedio de representantes! ; La presentaci#n de testigos& es& después de la ley 5B@B& meramente 0acultati$a& sal$o que por naturale2a del acto sea una e+igencia de $alide2! Causas de 4ulidad Las causas son' K alta de capacidad o competencia material o territorial del 0uncionario! K Las 0allas de 0orma no producen nulidad de la escritura& sal$o las dispuestas e+presamente por la ley' ; ,rt! 5A:' 0alta de 0echa& lugar& nom)re de los otorgantes& 0irmas de las partes& 0irmas de testigos instrumentales! 4o es nula la 0echa incompleta& y la impresi#n digital no reempla2a a la 0irma! ; ,rt! GG@ y 5AAB' no hayan sido hecha con protocolo& o respetando el orden cronol#gico! ; ,rt! G@G' las enmiendas o )orraduras en partes esenciales no sal$adas de pu1o y letra por el escri)ano! ; La 0alta de 0irma del escri)ano& hace a la ine+istencia de la escritura! Copias Otorgada una escritura pu)lica& el escri)ano de)e dar copia o primer testimonio a las partes que lo pidieron! De)e poner nota de la persona a quien se le otorga& 0echa y registro que se trata de primer testimonio y 0irmarla!
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Las ulteriores& llamadas -segundas.& en caso de destrucci#n o pérdida de la primera& tam)ién la da el escri)ano! %ero si la escritura contu$iese o)ligaciones de dar o hacer incumplidas& se otorga pre$ia autori2aci#n judicial! Las copias tienen el mismo $alor que la matri2! %rotocoli2aci#n Consiste en incorporar al protocolo de un escri)ano un documento! Clases E+isten dos' 56 Protocolizaci"n voluntaria ' la incorporaci#n se hace a simple pedido de partes o de terceros! *i se tratase de un instrumento pri$ado& o)tiene 0echa cierta pero no autenticidad& por lo que no se trans0orma en instrumento p)lico! 86 Protocolizaci"n &udicial ' o e+igida por la ley de instrumentos pri$ados& que se reali2a por orden judicial! ,dquiere desde el día que el jue2 ordena su protocoli2aci#n e0ecto de instrumento p)lico! I4*(R?/E4(O* %RIV,DO* Concepto *on aquellos documentos 0irmados por las partes sin inter$enci#n del o0icial p)lico alguno7 su característica 0inca en esta redacci#n del documento e0ectuada entre particulares y sin la presencia de otras personas 0uera de los propios interesados! ormalidades El principio de la li)ertad Los instrumentos pri$ados no est"n sometidos a 0ormalidades especiales! ,quí se encuentra un amplio campo de e+pansi#n& se rigen por la li)ertad de las 0ormas! Este principio de li)ertad& regulado en el art! G:& est" remarcado en lo re0erente a esta clase de instrumentos por el art! 5A8A& que dice' -%ara los actos )ajo 0irma pri$ada no hay 0orma alguna especial! Las partes pueden 0ormarlos en el idioma y con las solemnidades que ju2guen m"s con$enientes.! Consecuencias *e encuentra& entre otras' a6 Los instrumentos pri$ados pueden ser 0irmados en cualquier día Jart! 5ABA6! )6 4o es indispensa)le consignar en el documento el lugar de cele)raci#n ni el nom)re y el domicilio de los 0irmantes! c6 Las cantidades pueden ser escritas indistintamente en letras o nmeros! d6 La escritura puede ser impresa& mecanogr"0ica o manuscrita& sal$o la 0irma que& por su índole& tendr" esta ltima calidad! e6 Las enmiendas& raspaduras y agregados no sal$ados& en partes no esenciales del documento& no atentan contra su $alide2& si )ien pueden alterar su 0uer2a pro)atoria con0orme al criterio judicial! 06 4o hay necesidad de transcri)ir los poderes ha)ilitantes de quienes o)ren en car"cter de mandatarios de otros! E+cepciones El principio de li)ertad de 0orma no es a)soluto& ya que presenta tres e+cepciones' a6 )a firma' constituye una e+igencia indispensa)le en toda clase de instrumento pri$ado Jart! 5A586! )6 %o'le e&emplar ' se e+ige para los actos per0ectamente )ilaterales Jart! 5A856! Tste no es requisito esencial para la $alide2! c6 (ecaudos de normas particulares' como surgen en materia testamentaria y de títulos circulatorios! La 0irma Concepto En la nota al art! 99G& se dice que la 0irma es el nom)re escrito de una manera particular& segn el modo ha)itual seguido por la persona& en di$ersos actos sometidos a esta 0ormalidad! Es el modo de mani0estar la $oluntad de una persona! De)e ser aut#gra0o! De)e ir al pie del documento o& por e+cepci#n& al margen cuando el documento continuara en otra p"gina! Las adiciones posteriores o de)ajo de la 0irma no son $"lidas sal$o que se $uel$a a 0irmar! 4o puede ser reempla2ada por signos o iniciales& sal$o que éstos sean la 0orma ha)itual de 0irmar! El art! 5A58 dice' -La 0irma de las partes es una condici#n esencial para la e+istencia de todo acto )ajo 0orma pri$ada! Ella no puede ser reempla2ada por signos ni por las iniciales de los nom)res o apellidos.& por lo que no de)e con0undirse con la mera indicaci#n del nom)re y apellido que aparece en el documento! Es el nico requisito de 0orma esencial y comn a todos los instrumentos pri$ados! En el caso de que el documento se encuentre 0irmado por iniciales o signos& el art! 5A5: dispone' -4inguna persona puede ser o)ligada a reconocer un instrumento que esté s#lo 0irmado por iniciales o signos7 pero si el que así lo hu)iese 0irmado lo reconociera $oluntariamente& las iniciales o signos $alen como la $erdadera 0irma.! Requisitos *e cuentan tres' a6 De)e ser tra2os escritos de pu1o y letra del 0irmante! )6 De)e ser e+clusi$a& es decir& propia de la persona! c6 De)e ser ha)itual& aunque el sujeto puede cam)iarla!
5::
irma a ruego *on aquellos que aparecen suscriptos por un e+tra1o a pedido del interesado! La opini#n pre$aleciente niega a los documentos 0irmados a ruego todo $alor legal& por carecer de la 0irma de la parte interesada& requisito esencial del instrumento& segn lo esta)lece el art! 5A58! %ero es m"s que eso& ya que implícitamente se titula mandatario& de ahí que la e0icacia pro)atoria dependa de la demostraci#n del mandato! En cuanto a la $alide2 del documento 0irmado a ruego& se dan distintas posturas' a6 %ara Llerena& estos documentos $alen como instrumentos pri$ados& siempre que se prue)e la e+istencia del mandato $er)al para 0irmar! %ero si el acto es de aquellos que no pueden ser pro)ados por testigos& el documento no $ale ni como principio de prue)a por escrito! )6
5:B
dice' -El de0ecto de redacci#n en di$ersos ejemplares& en los actos per0ectamente )ilaterales& no anula las con$enciones contenidas en ellos& si por otras prue)as se demuestra que el acto 0ue concluido de una manera de0initi$a.! De lo que se in0iere que& 0altando esas prue)as& de)e reputarse que el acto no ha sido concluido de0initi$amente& para *al$at& esta e+plicaci#n no es satis0actoria! Casos y nmeros de ejemplares La e+igencia del do)le ejemplar es s#lo para los documentos de con$enciones per0ectamente )ilaterales Jart! 5A856! La locuci#n -per0ectamente )ilaterales.& constituye un $estigio de una $ieja clasi0icaci#n romana de los contratos! La e+igencia legal s#lo se re0iere a los contratos que crean o)ligaciones a cargo de am)as partes& desde su mismo origen Jsinalagm"tico per0ecto6! Quedan 0uera del dominio de aplicaci#n de este requisito' a6 (odos los actos no contractuales Jreconocimiento 0iliaci#n6! )6 Los contratos unilaterales Jdonaci#n6! c6 Los llamados contratos )ilaterales imper0ectos! 4o o)stante tratarse de contratos per0ectamente )ilaterales& tampoco rige la e+igencia del do)le ejemplar si al tiempo de la redacci#n del instrumento& o antes de ésta& las o)ligaciones asumidas por una de las partes ya han sido satis0echas Jart! 5A886& por cuanto en ese supuesto& la con$enci#n estaría 0uncionando como unilateral& a los 0ines de la prue)a de las o)ligaciones pendientes! La ine0icacia de un acto )ilateral por estar hecho en un solo ejemplar se cu)re por la ejecuci#n ulterior& sea total o parcial& de las con$enciones que contenga! %ero si la con$enci#n no hu)iese sido ejecutada sino por una de las partes& sin que la otra hu)iese concurrido o participado en la ejecuci#n& el $icio del acto su)sistir" respecto de esa parte Jart! 5A8:6! 4mero de ejemplares ,n cuando la denominaci#n corriente de do)le ejemplar alude a dos ejemplares& ello es así porque generalmente son dos las partes contratantes7 si 0ueran m"s& para llenar el requisito& de)er"n e+tenderse tantos originales como partes haya en un interés distinto Jart! 5A856& de)iendo entenderse por tales las personas a las cuales la con$enci#n impone& por sí misma y desde el origen& o)ligaciones recíprocas! El tenor de todos los ejemplares de)er" ser idéntico& ya que todos ellos re$isten el car"cter de original! Con todo& el art! 5A59 esta)lece' -Cuando el instrumento pri$ado se hu)iese hecho en $arios ejemplares& no es necesario que la 0irma de todas las partes se encuentre en cada uno de los originales7 )asta que cada uno de éstos& que esté en poder de una de las partes& lle$e la 0irma de la otra.! inalmente& no es indispensa)le hacer constar en el documento el nmero de ejemplares que se otorgan si se acredita por cualquier medio de prue)a con$incente que se llen# el requisito! Esta 0acilidad de nuestro sistema ha sido criticada por la di0icultad de pro)ar el otorgamiento en el nmero adecuado de ejemplares! Ino)ser$ancia de la e+igencia E0ectos /ientras que el C#digo rancés niega $alide2 a los actos instrumentados que no cumplen con la e+igencia& nuestro C#digo nada dice e+plícitamente so)re la suerte de los instrumentos& limit"ndose a resol$er que la $alide2 del acto& en principio& no se $e a0ectada por esa 0alla! En e0ecto& el mencionado art! 5A89 esta)lece' -El de0ecto de redacci#n en di$ersos ejemplares& en los actos per0ectamente )ilaterales& no anula las con$enciones contenidas en ellos& si por otras prue)as se demuestra que el acto 0ue concluido de una manera de0initi$a.! Opina Llam)ías& como la generalidad de la doctrina y la jurisprudencia& que la sanci#n que corresponde a la omisi#n del requisito del do)le ejemplar es la nulidad del instrumento de0ectuoso& sin que ello a0ecte la $alide2 del acto jurídico instrumentado! E+cepcionalmente la nulidad del instrumento puede pro$ocar la nulidad del acto instrumentado& si este depende para su $alide2 de la 0orma instrumental! *u)sanaci#n %ese a tratarse de un $icio de 0orma& lo cual induciría& en principio& la nulidad a)soluta del instrumento $icioso& la ley admite su con0irmaci#n en algunas situaciones especiales! %or lo pronto& el art! 5A8: precepta' -La ine0icacia de un acto )ilateral por estar hecho en un solo ejemplar& se cu)re por la ejecuci#n ulterior& sea total o parcial& de las con$enciones que contenga7 pero si la con$enci#n no hu)iese sido ejecutada sino por una de las partes& sin que la otra hu)iese concurrido o participado en la ejecuci#n& el $icio del acto su)sistir" respecto de esta parte.! En segundo lugar& tam)ién se su)sana el de0ecto del do)le ejemplar& mediante el dep#sito del nico instrumento en manos de un tercero& e0ectuado de comn acuerdo entre las partes! %ero si el dep#sito no se hu)iese e0ectuado& la irregularidad no ser" cu)ierta sino respecto de ella! inalmente& no o)stante no mentarse la hip#tesis del codi0icador& queda asimismo su)sanado el $icio del instrumento por la presentaci#n que de él haga una de las partes& respecto de esta misma parte! *i como antes se ha $isto& la nulidad del instrumento es a)soluta& en este caso& es meramente relati$a y con0irma)le! De)e admitirse que es $ia)le la renuncia de la acci#n de nulidad sin que quepa ninguna duda de que este alance re$iste la presentaci#n del nico ejemplar e0ectuada por el poseedor! La su)sanaci#n del $icio& en todos los supuestos& restituye al instrumento la plenitud de su $alor& ya como 0orma del acto& ya como medio de prue)a!
5:
echa cierta Es aquella que permite deducir sin lugar a dudas que el instrumento pri$ado no pudo 0irmarse después del caso o hecho& sino que ya esta)a 0irmado al momento de ocurrir el caso! Es la presunci#n legal mediante la cual se le otorga a un documento carente de 0echa& otra que se )asa en ciertos hechos! ,dquisici#n y e0ectos Los instrumentos pri$ados s#lo se e+tienden a los terceros a partir de que adquieren 0echa cierta& pues con anterioridad son inoponi)les respecto de ellos! En tal sentido dice el art! 5A9:' -Los instrumentos pri$ados& aun después de reconocidos& no prue)an contra terceros o contra los sucesores a título singular& la $erdad de la 0echa e+presada en ellos.! La 0echa cierta se e+ige con el 0in de e$itar que los que suscri)en el documento le pongan 0echa anterior al $erdadero día de la cele)raci#n& y perjudiquen a terceros! Este precepto& puramente negati$o& est" complementado por el art! 5A9B& que dice7 -,unque se halle reconocido un instrumento pri$ado& su 0echa cierta en relaci#n a los sucesores singulares de los partes o a terceros& ser"' 5! La de su e+hi)ici#n en juicio o en cualquiera repartici#n p)lica para cualquier 0in& si allí quedase archi$ado Jpues allí se le pone cargo! La 0echa cierta ser" la consignada en el cargo6! 8! La de su reconocimiento ante un escri)ano y dos testigos que lo 0irmaren Jla 0echa cierta se la de la acreditaci#n notarial6! 9! La de su transcripci#n en cualquier registro p)lico Jla 0echa cierta es la de su registro6! :! La del 0allecimiento de la parte que lo 0irm#& o del de la que lo escri)i#& o del que 0irm# como testigo Jla 0echa cierta es la del primer 0allecimiento6.! 4o o)stante lo prescripto& se han planteado algunas cuestiones que es menester dilucidar' a6 El inc! 8 precepta el reconocimiento del documento ante escri)ano p)lico& pero la doctrina dice que dicho reconocimiento de)e estar supeditado al otorgamiento de escritura p)lica& aduciendo la peligrosidad de una actuaci#n notarial indemni2ada de la respecti$a escritura p)lica! )6 Con relaci#n al inc! :& se ha discutido si es posi)le admitir hechos personales 0uera del 0allecimiento de los 0irmantes capaces de 0ijar el momento después del cual ya no es conce)i)le la 0irma del instrumento! c6 %or ltimo& y $inculado a la cuesti#n anterior& se presenta la cuesti#n de sa)er si la enumeraci#n del art! 5A9B es limitati$a o enunciati$a! Lo primero lo sostienen *al$at y De ="speri7 lo segundo lo sustenta
5:
De lo dicho& surge que la $eri0icaci#n de la 0irma se e0ecta por' a6 (econocimiento de la firma ' este puede ser' e+preso& si la persona mani0iesta que la 0irma es suya7 t"cito& cuando& intimado el 0irmante para que se e+pida so)re la autenticidad de la 0irma& responde con el silencio Jart! 5A956! %ero como el reconocimiento de un acto jurídico es suscepti)le de comprometer la situaci#n de la persona a quien se atri)uye la 0irma& no puede e0ectuarse si ella carece de capacidad! %or eso el art! 5A8 esta)lece' -4o ser"n admitidos al reconocimiento los instrumentos pri$ados& siempre que los signatarios de ellos& aunque 0ueren capaces al tiempo de 0irmarlos& no lo 0uesen al tiempo del reconocimiento.! La capacidad de)e apreciarse con relaci#n a la índole del acto instrumentado! )6 %eclaraci"n &udicial ' tiene lugar cuando el aparente 0irmante niega la 0irma& y cuando sus sucesores ignoran si la 0irma es propia del causante Jart! 5A986! En am)os supuestos se ordenar" el cotejo y comparaci#n de la letra! %ueden admitirse tam)ién otras prue)as so)re la $erdad de la 0irma que lle$a el acto7 en cuanto a su $alor pro)atorio es igual al del instrumento pri$ado Jart! 5A996! E0ectos respecto de las partes& los sucesores y terceros En cuanto a las personas que a0ectan los instrumentos pri$ados& corresponde anali2ar la situaci#n de los 0irmantes& los sucesores uni$ersales y los terceros' a6 Firmantes' como esta)lece el art! 5A8' -El instrumento pri$ado reconocido judicialmente por la parte a quien se opone& o declarado de)idamente reconocido& tiene el mismo $alor que el instrumento p)lico entre los que lo han suscrito y sus sucesores.! El $alor pro)atorio del instrumento pri$ado se aplica con todo rigor a los 0irmantes del documento! )6 ucesores' el art! 5A8 pone en juego el principio del e0ecto relati$o de los actos jurídicos& por éste se encuentran en la misma situaci#n que sus autores& con la sola di0erencia del reconocimiento de la 0irma& pudiendo mani0estar su ignorancia al respecto! c6 /erceros' an cuando pareciera que los instrumentos pri$ados no pueden a0ectar a terceros& la doctrina admite un"nimemente lo contrario! %ero es de hacer notar que la e0icacia del instrumento s#lo e+iste respecto de los terceros& a partir del momento en que adquiere 0echa cierta! irma en )lanco 4oci#n En principio& en los instrumentos pri$ados& la 0irma en )lanco es per0ectamente lícita& al igual que el documento que se deje parcialmente en )lanco! La 0irma de los documentos pri$ados puede ser puesta después de llenarse el documento& o en )lanco para que luego se llene de acuerdo a las instrucciones del 0irmante! La 0irma en )lanco es una 0orma de mandato que se introdujo en rancia& a 0ines del s! 3VII& y que pronto se generali2# su pr"ctica en los negocios! 4aturale2a Como $entaja& elimina toda di0icultad respecto a los poderes y mandatario& que queda ha)ilitado para cele)rar cualquier clase de acto que se le encomiende7 como des$entaja& para el mandante es el riesgo de tener que asumir cualquier compromiso que le indague el mandatario! Como instrumento pri$ado& los documentos 0irmados en )lanco en nada se di0erencian con los dem"s& tal como dice el art! 5A5' -La 0irma puede ser dada en )lanco antes de la redacci#n por escrito! Después de llenado el acto por la parte a la cual se ha con0iado& hace 0e siendo reconocida la 0irma.! Como acto jurídico& la 0irma en )lanco cumple la 0unci#n de un mandato! Con0iado el documento a la custodia y guarda del mandatario para su oportuna utili2aci#n& equi$ale a un poder amplísimo que pre$iera la reali2aci#n de todos los actos posi)les y 0acultara al representante para cele)rarlos! De ahí que en ese car"cter de)a considerarse la situaci#n del 0irmante 0rente a su mandatario y 0rente a terceros! E0icacia e impugnaci#n Respecto del mandatario& el 0irmante tiene los mismos derechos que cualquier otro mandante7 de aquí que el mandatario responda por los da1os y perjuicios pro$enientes de la inejecuci#n parcial o total del mandato Jart! 5GA:6! %ara hacer e0ecti$a esa responsa)ilidad& el 0irmante puede& en sus relaciones con el mandatario& pro)ar que el instrumento ha sido llenado en )lanco e impugnar el contenido del acto Jy demandarlo por deslealtad6 si no condice con sus instrucciones! Dos o)ser$aciones interesa se1alar acerca de este precepto' en primer lugar& hemos destacado que la impugnaci#n del contenido del documento no tiene un alcance a)soluto& sino que s#lo es $ia)le con relaci#n a las partes del acto& es decir& mandante y mandatario Jarts! 5A5@ y 5G9:67 en segundo lugar& ca)e hacer notar que la prue)a de que el contenido del acto es di0erente del que el 0irmante ha tenido intenci#n de e0ectuar& no puede hacerse por testigos Jart! 55G96! 4o o)stante& en ciertas situaciones e+cepcionales& que la doctrina admite& o lo esta)lece la ley Jarts! 55G5 y 55G86 para los contratos en general& la prue)a de testigos se hace $ia)le! (ales son' a6 *i ha mediado imposi)ilidad de o)tener otra prue)a! )6 *i hu)o principio de prue)a por escrito!
5:@
c6 Cuando por caso 0ortuito o 0uer2a mayor& se ha e+tra$iado la prue)a apropiada! d6 *i media con0esi#n del mandatario! e6 *i el documento ha sido o)tenido mediante dolo o $iolencia! Respecto de los terceros de )uena 0e& el art! 5A5@ precepta' -La nulidad de las declaraciones u o)ligaciones del signatario del acto que el jue2 decretare en $irtud de las prue)as dadas& no tendr" e0ecto respecto de terceros que por el acto escrito hu)iesen contratado de )uena 0e con la otra parte.& de)iendo atenerse al documento tal como 0ue llenado! *ustracci#n y e+tra$ío del documento %ara que los principios e+aminados entren en juego& se requiere que la 0irma en )lanco llene la 0unci#n de mandato7 pero si el documento es sustraído del mandatario y llenado contra la $oluntad del interesado& se est" 0uera del marco del mandato y en presencia de actos delicti$os que es posi)le compro)ar por cualquier medio! Esta hip#tesis se encuentra e+presada en el art! 5A5G& que re2a' -Las disposiciones de los dos artículos anteriores no se aplican al caso en que el papel que contenga la 0irma en )lanco hu)iese sido 0raudulentamente sustraído a la persona a quien se hu)iese con0iado& y llen"ndose por un tercero contra la $oluntad de ella! La prue)a de la sustracci#n y del a)uso de la 0irma en )lanco puede ser hecha por testigos! Las con$enciones hechas con terceros por el portador del acto no pueden oponerse al signatario& aunque los terceros hu)iesen procedido de )uena 0e.! Entonces& para impugnar el documento se de)e acreditar que' a6 El documento 0ue 0irmado en )lanco! )6 El instrumento le 0ue sustraído al guardador o mandatario& o que se haya o)tenido su entrega por medios dolosos! c6 Ha sido llenado contra la $oluntad del guardador o mandatario& pues lo contrario $ol$ería a la situaci#n precedente! Con respecto al e+tra$ío del documento 0irmado en )lanco& el C#digo no se ocupa de resol$er una situaci#n semejante a la contemplada en el art! 5A5G' la sustracci#n del documento o su dolosa utili2aci#n por parte de quien lo hallare! Llam)ías cree que en este caso de)e resol$erse de con0ormarse al mencionado artículo! /uerte del 0irmante ,nte la muerte del 0irmante& siendo la 0irma en )lanco una 0orma de mandato& que cesa por la muerte del mandante o del mandatario& no procede consumar el acto después de ocurrido el hecho! %uede aceptarse que& trat"ndose de la muerte del mandante& si el negocio emprendido puede ser cumplido o continuado después del 0allecimiento& se llene el documento con posterioridad& siempre que hu)iere peligro en demorar el acto hasta conocer las instrucciones de los herederos! Cartas misi$as 4oci#n Las cartas misi$as son comunicaciones escritas dirigidas a otra parte o a terceros por una de las partes del acto! La 0irma no es indispensa)le& lo importante es acreditar la autenticidad de la carta! Constituyen un género en el cual quedan comprendidas como especies particulares las cartas propiamente dichas& sean 0amiliares o comerciales& las postales y los telegramas! En cam)io& se considera que no son cartas misi$as las cartas a)iertas ni los mensajes tele0#nicos! El régimen jurídico de las cartas misi$as es an incipiente& entre nosotros& el art! 5A9& nico del C#digo& se re0iere a las cartas misi$as& pero trata una cuesti#n de importancia reducida! En cuanto a su naturale2a& no son instrumentos pri$ados& aunque e$entualmente puede re$estir ése car"cter si poseen la 0irma del remitente! En su car"cter propio& se ha estimado que la 0irma no es indispensa)le& pudiendo suplirse por iniciales& so)renom)res y an prescindirse de toda suerte de 0irma7 lo importante es acreditar la autenticidad de la carta! %ropiedad *e acepta que la propiedad de las cartas corresponde al destinatario& que las hace suyas por -apropiaci#n. como respecto de cualquier cosa mue)le Jart! 8B8B6! En rigor& la carta pertenece al remitente hasta que llega a poder del destinatario! Durante el $iaje de la carta& el remitente& que justi0ique su car"cter& puede recoger la carta e impedir que llegue a manos del destinatario7 pero a partir del arri)o de la carta& la propiedad de ésta queda 0ijada a 0a$or del destinatario& que puede in$ocar el principio legal -posesi#n $ale título.& ya que la cosa no es ro)ada ni perdida! 4o de)e con0undirse el derecho moral del autor& que siempre presu)siste a 0a$or del remitente y creador de ella! E0icacia pro)atoria Queda li)rada a la apreciaci#n judicial que pueda considerarla como prue)a completa del acto mentado o reputarlas un principio de prue)a por escrito& o en 0in& estimarlas despro$istas de toda 0uer2a pro)atoria! %or lo dem"s& el $alor pro)atorio de la carta que se trate& depende de las personas entre quienes se esta)le2ca la correspondencia' K *i se trata de una carta dirigida en juicio por una parte a su contraparte Jdestinatario contra el que la escri)a6& la e0icacia pro)atoria es amplia! *on per0ectamente admisi)les& sean o no con0idenciales! (ienen $alor pro)atorio!
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K *i la carta se dirige por una de las partes a un tercero& y es presentada en juicio por una de las partes& ello no sir$e para mejorar la situaci#n del remitente& pero sí puede esgrimirse contra él Jart! 5A96! 4o son admisi)les en juicio& cuando se trata de cartas con0idenciales! ,un cuando 0uese con0idencial puede ser presentada en juicio en el caso que el destinatario era representante de la parte que lo hace $aler Ja)ogado& escri)ano& corredor6& porque en este caso no se trataría de terceros! (am)ién en los casos de juicio de di$orcio& en que los c#nyuges pueden pro)ar la in0idelidad con cartas dirigidas a terceros por el otro c#nyuge! K *i la carta se dirige a una de las partes por un tercero& la prue)a es similar a la testimonial! 4o pueden ser presentadas en juicio si son con0idenciales& sin consentimiento del remitente y destinatarios! La jurisprudencia no se ha atenido a los términos literales de la adquisici#n legal& relacion"ndola con el secreto epistolar& ha concluido que el impedimento para reconocer cartas dirigidas a terceros s#lo rige si ellas son con0idenciales7 y an cuando teniendo ese car"cter se admite la prue)a cuando la carta& si )ien dirigida a un tercero& est" indirectamente destinada a la contraparte por la relaci#n e+istente con el tercero! ,simismo& entran a e+aminar el $alor pro)atorio de las cartas dirigidas a terceros& cuando el remitente las reconoce espont"neamente& y cuando lo hace en 0orma t"cita& permitiendo la agregaci#n de la carta al juicio sin hacer o)jeci#n de ello! Instrumentos particulares no 0irmados *ir$en como medio de prue)a en materia contractual y generalmente se les da $alor de principio pro)atorio por escrito! Ejemplo' ticSet como constancia de pago7 entradas a espect"culos& etc! *e sostiene que si los instrumentos particulares no 0irmados Jtarjetas de crédito& dé)ito& CD* de computaci#n& etc!6 pueden suplir las dos 0unciones que cumple la 0irma Jautoría y mani0estaci#n de $oluntad6& se torna prescindi)le la 0irma! ?nidad 3III Vicios de los actos jurídicos Concepto *e denominan $icios de los actos jurídicos a ciertos de0ectos congénitos de ellos& suscepti)les de producir la in$alide2 de los actos que los padecen! VICIO* DE LO* ,C(O* VOL?4(,RIO* Vicios de la $oluntad y del acto Distinci#n conceptual Los $icios de los actos $oluntarios a0ectan algn elemento de la $oluntad! %ara reitas& los $icios pueden ser sustanciales o de 0orma! Ha)r" $icio sustancial cuando sus agentes no lo hayan practicado con intenci#n o li)ertad& o cuando no lo hayan cele)rado con )uena 0e! Los $icios consistentes en la 0alta de intenci#n son' la ignorancia o error y el dolo Jel acto es o)rado por equi$ocaci#n o enga1ado por otro67 el que incide en la 0alta de li)ertad es la $iolencia! Los $icios de 0orma pro$ienen de la ino)ser$ancia de las 0ormalidades e+igidas por la ley respecto de ciertos actos jurídicos! Como son sumamente $ariados no se prestan para una sistemati2aci#n unitaria' he ahí la ra2#n por la cual la teoría de los $icios de los actos jurídicos deja de lado a los $icios de 0orma& y s#lo se re0iere a los que reitas denomina $icios sustanciales! Entre los $icios sustanciales hay dos grupos di0erenciados' el primero comprende los $icios que la doctrina moderna denomina -de la voluntad .& porque inciden en algn elemento de ella' tales son el error o ignorancia& el dolo y la $iolencia! El segundo grupo a)arca los de0ectos de )uena 0e' la simulaci#n& el 0raude y la lesi#n! /ientras los $icios de la $oluntad& por su propia índole& a0ectan a todos los hechos $oluntarios7 los $icios de )uena 0e s#lo pueden concurrir en los actos jurídicos& ra2#n por la cual se los ha denominado - vicios propios de los actos &urídicos.! La 0alta de discernimiento es un estado de la persona& y no $icio de la $oluntad! Los $icios de la $oluntad pueden a0ectar a todo acto $oluntario& sea ilícito Jdelitos y cuasidelitos6 o lícito Jlícitos propiamente dicho y actos jurídicos6! (eoría de los $icios del consentimiento (radicionalmente los $icios de la $oluntad han sido considerados como propios de los contratos& a cuyo respecto se ha)ía ela)orado la sistemati2aci#n de los $icios del consentimiento! *i para 0ormar el contrato se requería el consentimiento de las partes& el sentimiento comn que lle$a a cada una de las partes a adherir al sentimiento de la otra& se entendía que queda)a roto ese consentimiento cuando la $oluntad de alguno de los contratantes se ha)ía 0ormado mediante error& dolo o $iolencia! *in duda& el contrato& como acto $oluntario que es& requiere de las partes una $oluntad sanamente ela)orada& si ella est" herida o resentida en alguno de sus elementos no puede considerarse que el consentimiento ha sido $"lidamente 0ormado!
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Críticas , esta teoría se le han hecho di$ersas críticas& entre ellas' a6 Cuando se a0irma del consentimiento en los contratos& $ale tam)ién para toda clase de actos jurídicos& ya que tam)ién el otorgamiento de un testamento& o el reconocimiento de una 0iliaci#n& pueden hacerse por error& dolo o $iolencia! De esta crítica se ha sal$ado nuestro codi0icador& que siguiendo los pasos de reitas& ela)or# una teoría general de los $icios de la $oluntad desprendida de los contratos& tal como surge de los arts! G88 y GB:! )6 Otra crítica es el escaso $alor cientí0ico& ya que peca por de0ecto& por no incluir sino algunos actos de la $oluntad& como error o ignorancia& dejando de lado los supuestos en que se $e a0ectado su discernimiento7 y peca por e+ceso& por incluir situaciones que son de di$ersa índole& como el error so)re la identidad del o)jeto! c6
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)6 4rror so're la persona Jart! G8B6' corresponde al error so)re la identidad Jno so)re el nom)re6& y el error so)re las cualidades personales! Quien pretenda la nulidad in$ocando error en las cualidades del sujeto& tendr" que pro)ar que las cualidades que él creía en el otro sujeto& no solo no las tenía& sino que eran determinantes para el acto Jejemplo' donaci#n6! c6 4rror so're el o'&eto del acto Jart! G86' anula el acto el error respecto al o)jeto so)re que $ersase& ha)iéndose contratado una cosa indi$idualmente di$ersa de aquélla so)re la cual se quería contratar& o so)re una cosa de di$ersa especie& o di$ersa cantidad& e+tensi#n o suma& o di$erso hecho! d6 4rror so're la cualidad sustancial de la cosa Jart! G86' el error so)re la causa principal del acto& o so)re la cualidad de la cosa que se ha tenido en la mira& $icia la mani0estaci#n de la $oluntad& y deja sin e0ecto lo que en el acto se hu)iere dispuesto! e6 4rror so're la causa principal del acto Jart! G86' es decir& so)re los moti$os determinantes del acto& que 0iguran e+presa o t"citamente en la intenci#n de las partes! Ejemplo' si alquilo un local para poner un )ar y el due1o cree que es para poner una 0armacia! Error e+cluyente de la $oluntad Casos comprendidos y e0ectos Es el que recae so)re la naturale2a del acto jurídico cumplido o so)re la identidad del o)jeto& a esos casos se re0ieren los arts! G8: y G8! El art! G8: dice' -El error so)re la naturale2a del acto jurídico anula todo lo contenido en él.! %or su parte& el art! G8 se1ala igual consecuencia& al decir' -,nula tam)ién el acto& el error respecto al o)jeto so)re que $ersare& ha)iéndose contratado una cosa indi$idualmente di$ersa de aquella so)re la cual se quería contratar& o so)re una cosa de di$ersa especie& o so)re una di$ersa cantidad& e+tensi#n o suma& o so)re un di$erso hecho.! Esta sanci#n de nulidad es super0lua y enga1osa' super0lua& porque an cuando la ley nada dijera& no por ello el acto podría tener $alor y )astaría con pro)ar el error de una de las partes7 enga1osa& por cuanto la nulidad tiene su régimen legal especial& todo lo cual no tiene aplicaci#n trat"ndose de actos jurídicos ine+istentes! Error esencial Es aquel que $icia la $oluntad de quien lo padece& y por ende& da lugar a la anulaci#n del acto! a6 4rror so're la persona ' *e encuentra reglado por el art! G8B& que dice' -Es tam)ién error esencial y anula el acto jurídico& el relati$o a la persona& con la cual se 0orma la relaci#n de derecho.! ,lcance' Con respecto al alcance del error so)re la persona de aquel con quien se contrata no $icia el consentimiento& porque la mayor parte de las $eces se contrata en $ista de un resultado y no de una persona! %ero nuestro codi0icador& an admitiendo este presupuesto& ha pre0erido poner a cargo de quien pretende mantener la $alide2 del acto& no o)stante el error incurrido respecto de la persona& la prue)a de que ésta es indi0erente para el resultado del acto! *egn el C#digo& el impugnante ha de pro)ar s#lo el error& correspondiendo a su ad$ersario pro)ar& para que no prospere la anulaci#n& que la consideraci#n de la persona ha sido indi0erente& y que el acto se ha)ría cele)rado igualmente de ha)erse sa)ido la $erdadera identidad o cualidad de la persona! /ateria de error' En cuanto a la materia del error& éste de)e $ersar so)re la identidad de la persona& como so)re las cualidades de ella! %ero trat"ndose de estas ltimas ya no ca)e la dualidad mencionada& y por otra& la consideraci#n de ella como causa determinante de la cele)raci#n del acto& quien quiera impugnar el acto por esta ltima ra2#n tendr" que demostrar que 0ueron las cualidades personales que suponía e+istentes en la otra parte las que lo determinaron a cele)rar el acto! El error so)re el nom)re de la persona& si no se traduce en un error de identidad es irrele$ante y no a0ecta la $alide2 del acto! )6 4rror so're la sustancia' Este tipo de error no de)e con0undirse con el error so)re la identidad el o)jeto& aquí la cosa es la misma que se tu$o presente al cele)rar el acto& pero hay una 0alla en cuanto a la cualidad sustancial que se espera)a encontrar en ella Jart! G86! (eorías' *urgen de un de)ate de autores 0ranceses so)re qué era lo que de)ía considerarse por -sustancia misma de la cosa.& que aparecía en un artículo del C#digo 4apole#n& estas teorías 0ueron' K (eoría o)jeti$a' *a$igny concluye que el error acerca de una cualidad de la cosa es esencial desde que& segn las ideas admitidas en las relaciones de la $ida real& la cualidad 0alsamente supuesta coloca la cosa en otra clase de o)jeto que aquella de que 0orma)a parte! La di0erencia de materia no es una condici#n necesaria ni su0iciente siempre! K (eoría su)jeti$a' esta teoría se remonta a %othier& para quien la sustancia de la cosa era la cualidad de la misma que las partes ha)ían tenido en $ista! , partir de 5@B& la jurisprudencia 0rancesa ha a0irmado esta teoría! *oluci#n legal' Véle2 contempla en el art! G8' -El error so)re!!! la cualidad de la cosa que se ha tenido en mira& $icia la mani0estaci#n de la $oluntad& y deja sin e0ecto lo que en el acto se hu)iere dispuesto!!!.! %or su parte& el art! G8@ declara' -El error que $ersare so)re alguna calidad accidental de la cosa& o so)re algn accesorio de ella& no in$alida el acto& aunque haya sido el moti$o determinante para hacerlo!!!.! De estos preceptos se induce que no se podría ha)er adoptado de una manera de0initi$a la teoría su)jeti$a!
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c6 4rror so're la causa principal ' Este tipo de error est" incluido en el art! G8& que dice' -El error so)re la causa principal del acto& o so)re la cualidad de la cosa que se ha tenido en mira& $icia la mani0estaci#n de la $oluntad& y deja sin e0ecto lo que en el acto se hu)iere dispuesto.! Criterios de interpretaci#n' De ="speri ad$ierte que este precepto da pie a dos criterios de interpretaci#n' el primero distingue como dos supuestos di$ersos a la causa principal y a la cualidad sustancial7 el segundo identi0ica am)as situaciones e+plicando la una por la otra& es decir& reputando la cualidad sustancial la que ha sido causa principal o m#$il determinante del acto! %ara Llam)ías& la primera opini#n es incorrecta& en cuanto que la primera 0rase del art! G8 si se le toma aisladamente& no lle$a 0unci#n alguna& para que adquiera la signi0icaci#n de)e $incularse al conte+to de la disposici#n7 por su parte& la segunda interpretaci#n es correcta& en cuanto $inculan los supuestos como e+plicati$os uno de otro! E+cusa)ilidad del error esencial %ara que el error esencial pueda ser in$ocado por la $íctima& de)e ser e+cusa)le& así lo requiere el art! G8G! *i siempre que alguien su0riera un error esencial pudiese estar autori2ado para in$alidar el acto& quedaría muy que)rantada la necesaria seguridad de las transacciones jurídicas! %ara Llam)ías& esta soluci#n es la adecuada& pero -jure condendo.& opina que siempre que se hace lugar a la nulidad por error& de)e aceptar la ley la responsa)ilidad de quien in$oca su propio yerro para in$alidar el acto& limitada a lo que Ihering llama -interés negati$o.& esto es& el resarcimiento de los da1os que la otra parte Jde )uena 0e6 no ha)ría su0rido si el acto no se hu)iera cele)rado! El error es e+cusa)le cuando hu)o ra2#n para errar& es decir que no de)e pro$enir de una negligencia culpa)le del que lo in$oque! *#lo es e+cusa)le cuando es ine$ita)le& a pesar del cuidado para reali2ar el acto! Qué de)e entenderse por error e+cusa)le /ucho depender" de las circunstancias para apreciar si hu)o ra2#n para errar! %ara =iorgi& dos son las situaciones posi)les' a6 El error pro$iene del hecho propio de la persona equi$ocada o de circunstancias causales& e+tra1as o comunes a am)os contratantes& este tipo de error es ine+cusa)le! )6 El error deri$a de hechos de la parte contraria o de circunstancias concernientes a ella& el error de una de las partes aparece siempre e+cusa)le cuando depende de un hecho de la otra! Requisitos de la e+cusa)ilidad 4o o)stante que el C#digo no hace distinci#n alguna& la l#gica de los principios hace prescindir del requisito de la e+cusa)ilidad trat"ndose de errores o)stati$os de la $oluntad! *i el acto o)rado de)e ser conceptuado como acto jurídico ine+istente& la culpa del equi$ocado no puede comunicar el cimiento $oluntario de que carece el acto! El error y los actos ilícitos La responsa)ilidad del agente por las consecuencias de sus actos puede quedar eliminada si aquél ha o)rado por error! *i se trata de actos ilícitos& el nico error e+imente de responsa)ilidad es el que recae so)re el hecho principal! Lo dicho lo dispone el art! G9A' -En los actos ilícitos la ignorancia o error de hecho s#lo e+cluir" la responsa)ilidad de los agentes& si 0uese so)re el hecho principal que constituye el acto ilícito.! Es decir& el error de)e incidir so)re los elementos de hecho indispensa)les que con0iguran el acto ilícito! *i en cam)io& $ersa so)re alguna circunstancia accesoria& el error no e+ime la responsa)ilidad del agente! Error accidental Concepto (odo error& 0uera de los mencionados por la ley como errores esenciales& es meramente accidental o indi0erente! Llamado así porque no ejerce in0luencia alguna so)re la suerte del acto& no puede in$alidarlo por no llegar a constituir un $icio de la $oluntad! Entre los errores accidentales es posi)le mencionar' 56 El que $ersa so)re alguna calidad accidental de la cosa& o so)re algn accesorio de ella Jart! G8@6! 86 El que $ersa so)re el $alor de la cosa! 96 El que recae so)re la persona cuando la consideraci#n de ella es indi0erente! :6 El que incide so)re los moti$os indi$iduales que se tienen para cele)rar el acto! B6 El error material o de pluma& que es recti0ica)le! 6 El error de c"lculo! 6 El error que $erse so)re la ine+acta designaci#n del contrato! @6 El error que incide so)re el nom)re o apellido de la contraparte si no hay equí$oco so)re la identidad! G6 El que recae so)re el nom)re o descripci#n de la cosa& si esta es la misma so)re la que se quería contratar! ormulaci#n legal El error accidental se encuentra regulado en el art! G8@& que dice' -El error que $ersare so)re alguna calidad accidental de la cosa& o so)re algn accesorio de ella& no in$alida el acto& aunque haya sido el moti$o determinante para hacerlo& a no ser que la calidad& err#neamente atri)uida a la cosa& hu)iese sido e+presamente garanti2ada por la otra parte& o que el error pro$iniese de dolo de la parte o de un tercero& siempre que por las circunstancias del
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caso se demuestre que sin el error& el acto no se ha)ría cele)rado& o cuando la calidad de la cosa& lo accesorio de ella& o cualquiera otra circunstancia tu$iesen el car"cter e+preso de una condici#n.! El principio y sus e+cepciones *egn el art! G8@& el error accidental no in$alida el acto& sal$o en tres supuestos que allí se mencionan! En realidad no hay tales e+cepciones& pues si el acto queda sin $alor o se rescinde no es por el error en que hu)iese incurrido sino por otra ra2#n' 56 *i 0ue el moti$o determinante para hacerlo& a no ser que la calidad err#neamente atri)uida a la cosa& hu)iese sido e+presamente garanti2ada por la otra parte! 4o hay error ni nulidad& sino una causa de rescisi#n por incumplimiento de contrato! 86 Que el error pro$iniese del dolo de la parte o de un tercero& siempre que por las circunstancias caso se demuestre que sin error& el acto no se hu)iera reali2ado! ,quí no juega el error& y si el acto se anula es por el dolo y no por el error& que es irrele$ante! 96 Cuando la calidad de la cosa& lo accesorio a ella o cualquier otra circunstancia tu$iesen el car"cter e+preso de condici#n! 4ue$amente nada tiene que $er el error& pues si la e+istencia de la cualidad est" puesta como una condici#n& no quita ni pone el error del sujeto& el acto se rige por lo dispuesto acerca de aquella modalidad! Los llamados errores de e+presi#n o lenguaje y de pluma al pronunciar o escri)ir una pala)ra o cantidad& y los errores de calculo aritmético& no dan lugar a la anulaci#n& sino a la recti0icaci#n! Error de derecho Concepto Es el error que $ersa so)re el régimen legal aplica)le al acto o relaci#n jurídica de que se trate! El principio legal El art! 8A dice' -La ignorancia de las leyes no sir$e de e+cusa& si la e+cepci#n no est" e+presamente autori2ada por la ley.! Esta regla reposa en el car"cter o)ligatorio de la ley& que se presume conocida por todos a partir de su pu)licaci#n Jart! 86! *i se admitiese la in$ocaci#n de la ignorancia de la ley para hacer una e+cepci#n a la aplica)ilidad de ella se que)raría su o)ligatoriedad y con ella el car"cter normati$o que le corresponde' la ley dejaría de ser derecho! Estas consideraciones e+plican lo dispuesto por el art! G89' -La ignorancia de las leyes& o el error de derecho en ningn caso impedir" los e0ectos legales de los actos lícitos ni e+cusar" la responsa)ilidad por los actos ilícitos.! E+cepciones El principio de ine+cusa)ilidad del error de derecho es una regla general y precisa que s#lo se e+cepta por ley& a tra$és de los arts! @: y 9:8@! El art! :@ dice' -El que por un error de hecho o de derecho& se creyere deudor& y entregase alguna cosa o cantidad en pago& tiene derecho a repetirla del que la reci)i#.! En este supuesto& el error de derecho es rele$ante& pues autori2a la repetici#n del pago respecto del acreedor de la deuda ajena! En cam)io& de no mediar error& la repetici#n no se admitiría! El art! 9:8@ precepta' -El poseedor de la herencia es de )uena 0e cuando por error de hecho o de derecho se cree legítimo propietario de la sucesi#n cuya posesi#n tiene!!!.! En tal caso no se podr" reprochar al poseedor de la herencia su error de derecho para eliminar la )uena 0e de la posesi#n! El régimen del C#digo elimina& en general& de la teoría del los $icios de la $oluntad el error de derecho& que se admite para in$alidar el acto! (endencias modernas En el C#digo rancés no se hace distinci#n entre el error de hecho y el de derecho& lo que ha 0acilitado la admisi#n de este ltimo como causa de nulidad por parte de la doctrina y la jurisprudencia! Los c#digos contempor"neos se han orientado en el mismo sentido! DOLO Di$ersas acepciones En derecho la pala)ra dolo se usa con tres signi0icados di0erentes' K 4n materia de actos ilícitos ' el dolo designa la -intenci#n. del agente de pro$ocar Jcometer6 el da1o que su hecho produce& es la característica del delito ci$il& y se opone a la culpa como elemento distinti$o del cuasidelito Jaunque hay culpa& no hay intenci#n6! K 4n lo relativo a las o'li#aciones ' el dolo designa la -deli)erada inejecuci#n por parte del deudor.7 no cumple intencionalmente& aunque se encuentra en condiciones de hacerlo! K 4n materia de vicios de la voluntad ' el dolo designa las manio)ras enga1osas empleadas por una de las partes que $ician la $oluntad de la otra en la cele)raci#n del acto jurídico! %uede consistir en un acto positi$o u omisi$o& es decir que el dolo puede cometerse por acci#n u omisi#n! El dolo como $icio de la $oluntad #rmula legal El art! G95 precepta' -,cci#n dolosa para conseguir la ejecuci#n de un acto& es toda aserci#n de lo que es 0also o disimulaci#n de lo $erdadero& cualquier arti0icio& astucia o maquinaci#n que se emplee con ese 0in.!
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Lo característico del dolo como $icio de la $oluntad reside en el enga1o que se emplea para decidir a alguien a la reali2aci#n de un acto jurídico! En suma& el dolo es cualquier 0orma de enga1o que se utili2a para determinar a una persona a cele)rar un acto jurídico! Relaci#n entre el dolo y el error El dolo es un error pro$ocado o inducido! En el error& la $ictima se enga1a a sí misma Jauto error& error espont"neo67 en cam)io en el dolo es enga1ado por una $oluntad ajena! El dolo e+cluye el error& y no podrían se in$ocados simult"neamente para la misma situaci#n! Cuando el dolo $ersa so)re la cosa principal del acto& lo anula& y adem"s& se e+ige la reparaci#n de los da1os y perjuicios! Requisitos ,n"lisis Los requisitos que el dolo de)e reunir para ser un $icio de la $oluntad y ser causa de anulaci#n del acto est"n indicados en el art! G98& que dice' -%ara que el dolo pueda ser medio de nulidad de un acto es preciso la reuni#n de las circunstancias siguientes' 5! Que haya sido gra$e7 8! Que haya sido la causa determinante de la acci#n7 9! Que haya ocasionado un da1o importante7 :! Que no haya ha)ido dolo por am)as partes.! K :ue sea #rave' de)e ser apto para enga1ar a una persona que pone el cuidado corriente en el manejo de sus asuntos Jque la persona no haya podido e$itar ser inducida al error6! El enga1o de)e tener la su0iciente identidad como para hacer caer en él a una persona medianamente determinada! La gra$edad de)e ju2garse en relaci#n a la condici#n cultural de la $ictima! K %e'e ser causa determinante' es decir& de)e ser un dolo principal! *e reputa tal el enga1o sin el cual Jdolo6 el acto no se hu)iese reali2ado! %ara apreciar si el dolo empleado ha mo$ido o no a la $íctima a e0ectuar el acto procede atender a las circunstancias y condiciones personales de ésta! K :ue ocasione un daño importante Jmaterial o moral6' de signi0icaci#n para la persona que lo su0re& de lo contrario no ha)r" lugar para una sanci#n tan gra$e como es la nulidad del acto! Hace a la importancia del da1o o e0ectos del enga1o! K No de'e ser recíproco ' pues si así 0uera& el quejoso podría ser& a su $e2& acusado por el contrario! 4o de)e ha)er dolo entrecru2ado por am)as partes! La justicia no puede entrar a discutir so)re las trampas que emplean los inescrupulosos! *e di0erencia del -dolo comn.& en el que am)as partes se ponen de acuerdo para enga1ar a un tercero! E0ectos y sanciones deri$adas del dolo Las sanciones con las cuales la ley pre$iene la reali2aci#n de acciones y omisiones dolosas& y procura su remedio cuando ocurren! Estas sanciones $arían segn que el dolo rena o no los requisitos Jlegales6 antes e+aminados' Cuando el dolo rene todas las características& da lugar a dos sanciones' ; )a nulidad ' 0undada en el $icio de la $oluntad7 de nulidad relati$a! ; )a indemnizaci"n de daños y per&uicios ' 0undamentado en el acto ilícito! 4o de)e reunir los requisitos de los $icios de la $oluntad& sal$o el de no ser reciproco! ,m)as pueden tener sujeto pasi$o di0erente! Las dos 0uncionan acumulati$a o alternati$amente& a opci#n del interesado! La $íctima del dolo puede optar por dejar su)sistir el acto en la plenitud de su e0icacia y reclamar al propio tiempo los da1os y perjuicios que la comisi#n del dolo le ha causado& tornando el dolo principal en incidental! Las acciones son independientes& y se di0erencian en cuanto a su prescripci#n' la acci#n de nulidad prescri)e a los dos a1os& en tanto que la acci#n de indemni2aci#n& en un momento era de un a1o& pero con la ley 5!55 se esta)lece el lapso anterior para am)as acciones! *i el dolo no rene todos o algunos de los requisitos& no da lugar a la nulidad del acto& pero siempre el damni0icado podr" recurrir a la acci#n resarcitoria& a menos que él tam)ién haya incurrido en dolo! *i )ien el damni0icado podr" recurrir al resarcimiento de los da1os y perjuicios que sean imputa)les al dolo& no podr" discutirse la $alide2 del acto! *i el dolo es recíproco& 4inguna de las partes puede aducir la nulidad o reclamar la indemni2aci#n de los perjuicios& pues si el dolo propio impide que se pueda in$ocar el dolo del contrario para anular el acto& los mismos moti$os de orden moral se oponen a la indemni2aci#n& ya que ha)ría que entrar a discutir la malicia de las partes! undamento de la nulidad La sanci#n de nulidad que recae so)re el acto $iciado por el dolo se 0unda en el 0alseamiento de la intenci#n que padece la persona enga1ada& la cual s#lo ha consentido en ra2#n de ese enga1o! %or otra parte& si el 0undamento de la nulidad 0uese el hecho ilícito& la nulidad tendría que ser a)soluta& pero es relati$a!
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Clasi0icaciones del dolo *on $arias las clasi0icaciones que se hacen del dolo' La m"s importante distingue' a6 %olo principal ' es el enga1o determinante de la $oluntad ajena7 )6 %olo incidental ' es el enga1o que sin determinar la reali2aci#n del acto& ha logrado que la $íctima consienta en condiciones m"s onerosas para ella! ?na antigua clasi0icaci#n romana los di$idía en' a6 %olo 'ueno' comprendía los casos de enga1o con 0ines moralmente honestos! )6 %olo malo' correspondía al concepto corriente! Dolo directo e indirecto a6 %olo directo' es el cometido por alguna de las partes otorgantes del acto& o por un representante suyo! )6 %olo indirecto' es el que pro$iene de un tercero! Dolo positi$o y negati$o a6 %olo positivo' consiste en acciones positi$as del autor del enga1o! )6 %olo ne#ativo' son las omisiones $oluntarias& las cuales se asimilan en sus e0ectos a las acciones dolosas cuando el acto no se hu)iera reali2ado sin la reticencia u ocultaci#n dolosa Jart! G996! Dolo incidental Es el enga1o que sin determinar la reali2aci#n del acto& ha logrado que la $íctima consienta en condiciones m"s onerosas para ella! Es el enga1o que no es causa e0iciente o determinante del acto Jart! G9:6! 4o 0ue determinante del consentimiento prestado por la $íctima! 4o a0ecta la $alide2 del acto& ni da derecho& por consiguiente& a reclamar su anulaci#n7 pero el que lo ha cometido de)e indemni2ar los da1os y perjuicios deri$ados de él Jart! G9:6! Esta soluci#n se justi0ica plenamente porque aun sa)iendo la $erdad& la $íctima hu)iera cele)rado el acto7 pero es posi)le que& en posesi#n de ella& se hu)ieran alterado algunas cl"usulas del contrato& reducido el precio& etcétera! (odos estos perjuicios de)en ser reparados! *i el dolo incidente ha pro$enido de un tercero y la parte )ene0iciada lo conocía& am)os son solidariamente responsa)les de los da1os y perjuicios7 pero si la parte lo ignora& solamente el tercero responde por ellos! %ara con0igurarse el dolo incidente o incidental& es necesario que no sea recíproco! Dolo de un tercero Casos 4uestro C#digo no admite di0erencia alguna segn que el dolo pro$enga de la contraparte o de un tercero& tal como surge del art! G9B' -El dolo a0ectar" la $alide2 de los actos entre $i$os& )ien sea o)ra de una de las partes& o )ien pro$enga de tercera persona!!!.& hace re0erencia al dolo indirecto! Consecuencias Del an"lisis del artículo anterior surge lo siguiente' a6 El acto accionado por dolo de un tercero es anula)le& aunque la parte )ene0iciaria del enga1o sea inocente! %ara ello el dolo del tercero de)er" reunir los requisitos generales Jlegales6! )6 El tercero incurso en dolo es responsa)le por los da1os y perjuicios que su0riere la parte enga1ada& sal$o que ésta ltima tam)ién hu)iera cometido dolo! c6 *i la otra parte es c#mplice del dolo del tercero& la responsa)ilidad se e+tiende solidariamente a uno y a otro! E+iste complicidad desde que la contraparte conoce el dolo del tercero! d6 *i& en cam)io& la contraparte ignora el dolo del tercero& ella no incurre en responsa)ilidad por las pérdidas e intereses! VIOLE4CI, Concepto Es la coerci#n gra$e& irresisti)le e injusta& ejercida so)re una persona para determinara contra su $oluntad a la reali2aci#n de un acto jurídico! Clases La $iolencia asume dos 0ormas' a6 ?iolencia física o fuerza ' es una $oluntad mani0iesta )ajo una presi#n 0ísica irresisti)le! )6 ?iolencia moral o intimidaci"n ' consiste en una amena2a de un su0rimiento 0uturo aunque inminente! uer2a Concepto *egn el art! G9' -Ha)r" 0alta de li)ertad en los agentes& cuando se emplease contra ellos una 0uer2a J0ísica6 irresisti)le.! *i el sujeto es reducido al estado de mero instrumento pasi$o de otro por el empleo inmediato de una presi#n material irresisti)le& no puede ha)larse de acto! Entonces& la acci#n ejecutada contra el mismo no puede ser imputada al agente aparente& sino al agente real! En suma& el acto o)rado )ajo un constre1imiento corporal es un acto jurídico ine+istente por 0alta de sujeto& lo que queda al margen de la teoría de las nulidades! %ara otro auto es un caso de acto anula)le de nulidad relati$a!
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Violencia moral Intimidaci#n Concepto *egn el art! G9' -Ha)r" intimidaci#n& cuando se inspire a uno de los agentes por injustas amena2as& un temor 0undado de su0rir un mal inminente y gra$e en su persona& li)ertad& honra o )ienes& o de su c#nyuge& descendientes o ascendientes& legítimos o ilegítimos.! Cuando se ejerce la coerci#n descripta& la $oluntad del sujeto no desaparece& pero ella est" $iciada por resultar a0ectada la li)ertad del agente! Como la $iolencia se ha mani0estado pertur)ada en su li)ertad la ley acuerda al sujeto el derecho de hacer 0uncionar la sanci#n de nulidad! Requisitos %ara que e+ista intimidaci#n se requiere' a6 $menaza in&usta ' la amena2a es promesa de causa& e$entualmente& un mal a alguien! *i el que amena2a se limita a prometer el ejercicio de su derecho Jde 0orma no a)usi$a6& no hay $icio de $iolencia Jart! G9G6! El ejercicio a)usi$o de un derecho con0igura una amena2a injusta! Las amena2as de)en pro$enir de otra persona& de)e ser personal& aunque pro$engan de personas sin discernimiento! )6 /emor fundado a sufrir un mal ' *egn el art! G9@' -La intimidaci#n no a0ectar" la $alide2 de los actos& sino cuando por la condici#n de la persona& su car"cter& ha)itudes o se+o& pueda ju2garse que ha de)ido racionalmente hacerle una 0uerte impresi#n.! *e trata de un juicio eminentemente circunstancial' cuanto m"s dé)il 0uere el car"cter de la persona amena2ada& m"s se justi0ica que acuda la ley a su au+ilio& admitiendo el $icio de la $iolencia& y con ello la nulidad del acto jurídico reali2ado! c6 Mal inminente y #rave' inminente alude a la ocurrencia del da1o en un lapso )re$e& casi inmediato& que imposi)ilita a la $íctima recurrir a la autoridad para parali2ar la amena2a o de0enderse de ella! La -pro+imidad. de)e interpretarse en el sentido de que )asta con que el mal sea de reali2aci#n pro)a)le! La gra$edad del mal se re0iere a su magnitud con relaci#n al $alor que para la persona tiene el )ien so)re el cual pende la amena2a! /ientras m"s $alga para el agente el )ien amena2ado& m"s gra$e ser" el mal que pueda su0rir la $íctima& independiente de los medios utili2ados! d6 Puede recaer so're el cuerpo o so're los 'ienes del a#ente ' no solamente puede a0ectar al agente Jintegridad corporal& dignidad& patrimonio6& sino que tam)ién puede a0ectar a su c#nyuge& descendientes& ascendientes legítimos o ilegítimos! En el caso de la amena2a a un e+tra1o& la cuesti#n que se plantea es que si puede constituir $iolencia moral el mal con que se amena2a a un tercero e+tra1o al agente! , este respecto Véle2& en la nota al art! G9 dice que el artículo no es limitati$o& que una amena2a de $iolencia contra una tercera persona produce en el agente una $iolencia moral& un temor!
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Violencia ejercida por un tercero Casos y consecuencias *i el autor de la $iolencia no es la contraparte sino un tercero& se producen las consecuencias con relaci#n al dolo! El acto o)rado ser" anula)le y de nulidad relati$a& si la intimidaci#n rene los caracteres generales Jart! G:56! Con respecto al resarcimiento de da1os y perjuicios& ser"n responsa)les solidariamente el tercero y la contraparte si ésta conociese la $iolencia ejercida Jart! G:867 y s#lo el tercero& si la contraparte ignorase la $iolencia empleada por aquél Jart! G:96! La parte inocente perjudicada con la nulidad& puede accionar por da1os y perjuicio contra terceros! (emor re$erencial Concepto *al$at dice que es el temor a desagradar a ciertas personas a quienes& por una $inculaci#n especial& se de)e respeto o sumisi#n jurídica& por ejemplo' de los descendientes para con los ascendientes& el de la mujer para con el marido o el de los su)ordinados para con su superior Jart! G:A6 Jmaestro;alumno7 militar;soldado7 patr#n;empleado6! Virtualidad jurídica El art! G:A dice que el temor re$erencial por sí solo no es causa su0iciente para anular los actos& porque no hay amena2a& sino la impresi#n su)jeti$a de la $íctima que reali2a el acto por temor! %ero si concurren actos de intimidaci#n por parte de la persona a quien se de)e respeto o la sumisi#n& el temor re$erencial puede considerarse para apreciar la impresi#n que la amena2a pueda ha)er causado en la $íctima de la $iolencia! %uede lle$ar a la anulaci#n del acto! Estado de necesidad Concepto Corresponde anali2ar la $iolencia o)jeti$a& que es la coacci#n resultante de los acontecimientos e+ternos& necesidad apremiante o situaci#n de peligro& que requiere au+ilio! ,tento a esto y al instinto de conser$aci#n& la persona reali2a un acto no deseado Jmal menor6 por ser la nica $ía para e$itar un mal mayor! Lo que se trata de sa)er es que& si cuando el agente o)ra )ajo la coerci#n de necesidades apremiantes& cuya satis0acci#n es imposterga)le& resulta admisi)le la in$ocaci#n de esos 0actores como determinantes de un $icio de la $oluntad para in$alidar el acto o)rado! La cuesti#n en nuestro derecho En nuestro derecho& el art! GAA regula los actos in$oluntarios& por lo tanto& si las circunstancias e+teriores han resultado en e+tremos duras y apremiantes Jham)re& peligro de muerte6& es da)le $er en ellas un 0actor que ha a0ectado la li)ertad del agente! ,sí era da)le in$ocar la 0alta su0iciente de la li)ertad& si se reunían estos requisitos' a6 (emor 0undado Jart! G967 )6 *u0rir un mal gra$e e inminente Jart! G9 a G9G67 c6 Da1o importante causado al agente por el acto cuya nulidad se pide! La e+plotaci#n del estado de necesidad La ley 5!55 Luego de esta ley& los actos o)rados en estado de necesidad son in$"lidos siempre que el autor del acto en esa situaci#n hu)iese e+perimentado un da1o importante a causa de la e+plotaci#n de su estado por el otro contratante Jart! GB:6! 4uestro C#digo Ci$il no legisla el estado de necesidad como causa por sí sola de la nulidad& como $icio de la $oluntad& sino que se requiere dos elementos m"s para anular el acto' desproporci#n e$idente en las prestaciones y e+plotaci#n del estado de necesidad! El estado de necesidad no pro$ocado ni apro$echado& no constituye causa aut#noma de nulidad! (emor am)iental 4os re0erimos a los actos reali2ados en un am)iente de riesgo o peligro generali2ado que $i$en las personas por guerras& re$oluci#n& dictaduras& etc! En este caso no hay amena2a de otras personas para que realicen un acto& sino condiciones e+ternas de peligro! El temor am)iental& no es personal& sino general& es un peligro di0uso que est" en el am)iente! %or sí solo no es causa de nulidad de los actos reali2ados )ajo su in0luencia& no es causa aut#noma de in$alide2 segn del C#digo Ci$il! La c"tedra estima que si adem"s del temor am)iental e+iste una intimidaci#n& puede lle$ar a la nulidad el acto& pero por $iolencia moral& y no por temor am)iental! ?nidad 3IV VICIO* %RO%IO* DE LO* ,C(O* >?R[DICO* ,)arcan los de0ectos de )uena 0e& y son' la simulaci#n& el 0raude y la lesi#n! /ientras los $icios de la $oluntad& por su propia índole& a0ectan a todos los hechos $oluntarios7 los $icios de )uena 0e s#lo pueden concurrir en los actos jurídicos& ra2#n por la cual se los ha denominado - vicios propios de los actos &urídicos.!
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De)en estar re0eridos& ine+cusa)lemente& a una 0alla en alguno de los elementos o requisitos del acto jurídico! Ha)iéndose aceptado la cusa;0in como un elemento de los actos jurídicos& la simulaci#n es un supuesto de -0alsa causa.7 el 0raude de -causa ilícita. y la lesi#n de -causa inmoral.! %rue)a *er" la parte que in$oca la simulaci#n o el 0raude o la lesi#n& la que de)er" acreditar la e+istencia de estos $icios! %ara pro)arlos& se admiten todos los medios de prue)a& porque se trata siempre de hechos que pueden pro)arse li)remente! *I/?L,CIW4 Concepto E+iste una noci#n $ulgar que de0ine a la simulaci#n como el concierto de dos o m"s personas para dar a una cosa la apariencia de otra& siendo su 0inalidad el enga1o! errara la de0ine como -la declaraci#n de un contenido de $oluntad no real& emitido conscientemente y de acuerdo entre las partes& para producir con 0ines de enga1o la apariencia de un negocio jurídico que no e+iste o es distinto de aquél que realmente se ha lle$ado a ca)o.! 4uestro codi0icador nos da una noci#n descripti$a de la simulaci#n en el art! GBB' -La simulaci#n tiene lugar cuando se encu)re el car"cter jurídico de un acto )ajo la apariencia de otro& o cuando el acto contiene cl"usulas que no son sinceras& o 0echas que no son $erdaderas& o cuando por él se constituyen o transmiten derechos a personas interpuestas& que no son aquellas para quienes en realidad se constituyen o transmiten.! Caracteres del acto simulado La e+traordinaria multitud de 0ormas que suele adoptar la simulaci#n hace di0ícil encontrar caracteres comunes a todas ellas& pero es posi)le delinear los m"s generales' 56 %eclaraci"n de la voluntad oculta Jno real6' que est" reser$ada entre las partes y es la que e+presa la $erdadera $oluntad de ellas! O sea& un acto aparente& detr"s del cual se oculta la $erdadera $oluntad de las partes! Lo que da car"cter de simulaci#n es el -acuerdo simulatorio.& porque la discordancia entre la $oluntad interna y la mani0estaci#n e+terior& es -acordada. entre las partes! 86 Provocar un en#año' aunque el enga1o sea inocente o inocuo por no producir da1o& porque enga1ar no es sin#nimo de perjudicar! El enga1o no siempre supone un da1o& puesto que algunas simulaciones son per0ectamente inocuas! 96 2om.n acuerdo entre las partes ' se hace con el prop#sito de enga1ar a un tercero! %ero éste no es un requisito esencial de la simulaci#n& a $eces no e+iste acuerdo entre las partes& sino de una de ellas con un tercero para enga1ar a la otra parte! *e ha negado que en esta hip#tesis e+ista simulaci#n& pero esta opini#n es insosteni)le& por el juego del art! GBB! 4aturale2a jurídica del acto simulado (eorías ,cerca del tema se han $ertido dos opiniones disidentes' 56 La primera opini#n se atiene literalmente a la cali0icaci#n legal contenida en los arts! 5A:: y 5A:B& que considera al acto simulado nulo o anula)le pero nunca ine+istente& aclarando que la nulidad es especial& porque& si )ien )orra los e0ectos de la simulaci#n& deja en pie lo que las partes han estipulado ocultamente! %ara Llam)ías& esta postura tiene una 0alla& pues no se puede considerar a la simulaci#n como causa de nulidad& en cuanto el art! GB a0irma' -La simulaci#n no es repro)ada por la ley cuando a nadie perjudica ni tiene un 0in ilícito.! 86 La opini#n doctrinaria m"s aceptada& sostiene que el acto simulado es un acto jurídico ine+istente& por ausencia de $oluntad! *i en el acto 0alla el 0in inmediato& 0alla tam)ién éste7 esto ocurre en la simulaci#n& en la cual las partes no han tenido el 0in inmediato de producir algn e0ecto jurídico& ya que el consentimiento e+presado por las partes s#lo ha sido para construir una apariencia! En suma& el acto simulado no es u acto jurídico por cuanto el consentimiento de las partes no es e0ecti$o! Clases de simulaci#n La doctrina y el C#digo di$iden la simulaci#n en' 56 imulaci"n a'soluta' Dice el art! GB' -La simulaci#n es a)soluta cuando se cele)ra un acto jurídico que nada tiene de real!!!.7 es decir& las partes constituyen una pura apariencia& $acía de sustancia! Corrido el $elo de la simulaci#n& detr"s no hay nada! En realidad& las partes no quieren reali2ar acto alguno! Ejemplo' la $enta 0icticia que hace de sus )ienes el deudor para )urlar a sus acreedores que se $er"n impedidos de hacer e0ecti$os sus créditos hasta que la simulaci#n se declare! 86 imulaci"n relativa' el art! GB sigue diciendo' -!!! y relati$a cuando se emplea para dar a un acto jurídico una apariencia que oculta su $erdadero car"cter.& encu)re la $erdadera naturale2a del acto! En tal supuesto& concurren dos actos& uno irreal o 0icticio& que es el acto ostensi)le y simulado7 el otro es el acto serio o disimulado Jreal6! Este ltimo con la intenci#n de producir e0ectos jurídicos! Corrido el $elo de la simulaci#n& queda atr"s otro acto! %ero entonces la ine+istencia jurídica del acto simulado& con tal que no $iole la ley& ni perjudique a terceros Jart! GB@6! Esta sería -simulaci#n relati$a total.!
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Ejemplo' $enta que oculta una donaci#n! Otro ejemplo& , desea ausentarse durante un tiempo largo& y para no tra)ar la e0iciente administraci#n de sus )ienes& los $ende 0icticiamente al administrador < cuyas 0acultades no podr"n ser así discutidas& cualquiera sea la índole de los actos que ulteriormente realice! De esta manera se presentar"n simult"neamente dos actos' uno 0icticio& ine+istente& es la $enta o acto simulado7 el otro real& e0ecti$o es el mandato o acto disimulado! 4aturalmente las partes se regir"n por este ltimo! En la simulaci"n relativa parcial& lo simulado no es el acto en su totalidad& sino que lo 0ingido recae so)re uno de los elementos o cl"usulas del contrato Jprecio& etc!6& pero sin alterar la sustancia del acto! En estos casos de simulaci#n parcial& los e0ectos son limitados& no conducen a la nulidad& pues entre las partes el resto del acto es real y de)e cumplirse! *olo se acomoda el acto a las cl"usulas reales! 96 imulaci"n lícita e ilícita ' El art! GB ad$ierte' -La simulaci#n no es repro)ada por la ley cuando a nadie perjudica ni tiene un 0in ilícito. Jtal es el caso de los negocios 0iduciarios& o de muchos actos en que el m#$il de la 0icci#n ha sido una ra2#n de discreci#n& o inclusi$e de modestia6! De ahí se sigue& -a contrario sensu.& que es ilícita cuando perjudica a terceros o cuando tiene otro 0in ilícito! Como se $e& el car"cter lícito o ilícito de la simulaci#n depende del 0in para el cual se emplea& aunque se ha dicho que la simulaci#n en sí misma es neutra& ni )uena ni mala& incolora! ,ctos simulados y actos 0iduciarios 56 $cto simulado' En principio& todo acto es simula)le& pero e+isten contadas e+cepciones& una de ellas es el matrimonio7 para errara la inter$enci#n del o0icial p)lico en el acto hace la simulaci#n imposi)le e inconce)i)le& aparte de otras ra2ones que aceptan este criterio! %ero e+isten matrimonios llamados -de con$eniencia.& por ra2ones de tra)ajo& ciudadanía& etc!& que los tri)unales declararon simulados y nulos& aunque otros no siguieron ese criterio! 86 $cto fiduciario' Es la transmisi#n de un derecho para un 0in econ#mico que no e+ige tal transmisi#n7 así por ejemplo& en $e2 de dar un mandato para co)rar un cheque& se lo endosa& lo cual supone una trans0erencia de propiedad! El nom)re del negocio deri$a de -0iducia. J0e6& porque e0ecti$amente importa un acto de con0ian2a! Los casos m"s 0recuentes son' la gesti#n de créditos con 0ines de mandato& el endoso para 0acilitar un co)ro& la transmisi#n de una propiedad con el o)jeto de garanti2ar un crédito& etc! Estos actos implican siempre un e+ceso del medio respecto del 0in perseguido& se usa un medio 0uerte para conseguir un resultado dé)il! El acto $a m"s all" del 0in de las partes& supera su intenci#n pr"ctica y presta m"s consecuencias jurídicas que aquellas que serían menester para o)tener el resultado querido! *e ha pretendido negar a estos actos el car"cter de simulados& pero es e$idente que no son sino una 0orma de simulaci#n& puesto que& segn el concepto del art! GBB& se oculta la naturale2a de un acto Jmandato& garantía6 )ajo la apariencia de otro Jcesi#n& $enta6! ,cci#n de simulaci#n Concepto La acci#n de simulaci#n es la que compete a las partes del acto simulado o a los terceros interesados& a 0in de que se recono2ca judicialmente la ine+istencia del acto ostensi)le& y con ello queden des$anecidos los e0ectos que se imputan a dicho acto! 4aturale2a jurídica *e trata de sa)er qué tipo de acci#n es de acuerdo a sus consecuencias' 56 %ara algunos autores es una acci#n de nulidad& )asando su pensamiento en lo dispuesto por los arts! 5A:: Jnulidad de actos simulados6 y 5A:B Janula)ilidad de los actos por $icio de simulaci#n6! 86 %ara la doctrina moderna es una acci#n declarati$a de la ine+istencia del acto! *u o)jeto ser" compro)ar que el acto cele)rado no e+iste! ,dem"s& el acto simulado no es suscepti)le de con0irmaci#n& lo que lo distingue del acto nulo! 96 *egn
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/odo de oponerla La acci#n puede oponerse por $ía de acci#n o por $ía de e+cepci#n como de0ensa Jarts! 5AB@6& en juicio ordinario& ya que es la 0orma procesal m"s comn y de mayores garantías& que sigue la tramitaci#n de un juicio declarati$o! En el caso de la simulaci#n relati$a se persigue la modi0icaci#n de las cl"usulas del acto! ,cci#n entre las partes %rocedencia Cuando la simulaci#n es lícita cada una de las partes tiene siempre la posi)ilidad de o)tener la declaraci#n e ine+istencia del acto simulado! Este principio se deduce de la propia naturale2a de acto simulado! Otra cosa ocurre trat"ndose de la simulaci#n ilícita& pues no constituye un recurso legítimo al que puedan acudir las partes Jart! GBG6! La doctrina y la jurisprudencia han $isto en ello una regla general pero no a)soluta& en concordancia con otras que se apoyan en la prohi)ici#n de in$ocar la propia torpe2a! Esta ltima comprensi#n se 0unda principalmente en el art! GA& que autori2a a los jueces para conocer el contradocumento y la simulaci#n& cuando ésta 0uere lícita y el contradocumento se hiciese para dejar sin e0ecto el acto simulado! En suma& como regla general& las partes carecen de acci#n alguna el uno contra el otro si se trata de simulaci#n ilícita! %or e+cepci#n& la tienen si ellas no se proponen consumar el acto ilícito& ni apro$echarse de él& sino repararlo destruyendo las apariencias lesi$as de los derechos ajenos! La ley 5!55& mediante la re0orma al art! GBG& aclar# el sistema legal en los siguientes términos' -Los que hu)ieren simulado!!!& no pueden ejercer acci#n alguna el uno contra el otro& so)re la simulaci#n& sal$o que la acci#n tenga por o)jeto dejar sin e0ecto el acto y las partes no puedan o)tener ningn )ene0icio de la anulaci#n.! %rue)a El contradocumento Concepto *egn una doctrina muy di0undida& las partes del acto simulado no pueden& en principio& pro)ar la simulaci#n sino mediante el respecti$o contradocumento& entendiendo por tal la constancia escrita del $erdadero car"cter del acto simulado! E+igi)ilidad La e+igencia del contradocumento intenta apoyarse en las su)siguientes consideraciones' 56 *ería una e+igencia de la esta)ilidad jurídica& que podría resultar que)rantada por una 0"cil admisi#n de prue)as destinadas a des$irtuar los contratos m"s seriamente 0ormali2ados! 86 *e alega la 0e que merecen los instrumentos p)licos& y por e+tensi#n& los pri$ados Jart! 5A86& para deducir esa calidad& la imposi)ilidad en que se encontrarían las partes de pro)ar en contra del instrumento donde consta el acto simulado! 96 *e in$oca lo dispuesto por el art! GA& que dice' -*i hu)iere so)re la simulaci#n un contradocumento 0irmado por alguna de las partes& para dejar sin e0ecto el acto simulado& cuando éste hu)iera sido ilícito& o cuando 0uere lícito& e+plicando o restringiendo el acto precedente& los jueces pueden conocer so)re él y so)re la simulaci#n& si el contradocumento no contu$iese algo contra la prohi)ici#n de las leyes& o contra los derechos de un tercero! *#lo podr" prescindirse del contradocumento para admitir la acci#n& si mediaran circunstancias que hagan inequí$oca la e+istencia de la simulaci#n.! %or su parte& el art! GG esta)lece' -El contenido de un instrumento p)lico puede ser modi0icado o quedar sin e0ecto alguno por un contra;instrumento p)lico o pri$ado que los interesados otorguen7 pero el contradocumento pri$ado no tendr" ningn e0ecto contra los sucesores a título singular& ni tampoco lo tendr" la contraescritura p)lica& si su contenido no est" anotado en la escritura matri2& y en la copia por la cual hu)iese o)rado el tercero.! :6 inalmente& se aplica el régimen pro)atorio en materia de contratos& e+igiéndose la prue)a escrita Jarts! 55G5 y 55G86& opini#n no compartida por Llam)ías! Casos en que el contradocumento no es e+igido *iempre que medie una prue)a incontro$erti)le& cierta& uní$oca de la simulaci#n& es l#gico admitir la acci#n& aunque no e+ista contradocumento& soluci#n que ha pre$alecido en la pr"ctica de los tri)unales! Entonces& puede prescindirse del contradocumento en los siguientes casos' a6 *i hay con0esi#n del demandado! )6 *i hu)o imposi)ilidad de o)tener el contradocumento& aunque 0uere una imposi)ilidad moral& entendiéndose por tal una relaci#n de las partes& tan íntima o particular como para e+cluir el contradocumento& tal el caso del matrimonio& parentesco& etc! c6 *i e+iste principio de prue)a por escrito& entendiéndose por tal& cualquier documento que haga $erosímil la simulaci#n! d6 *i media cumplimiento de una de las prestaciones y negati$a de la otra parte a cumplir la prestaci#n recíproca! e6 Cuando la simulaci#n ha sido en 0raude de la ley!
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La ley 5!55 y el contradocumento Esta ley hi2o el siguiente agregado al art! GA -!!!*#lo podr" prescindirse del contradocumento para admitir la acci#n& si mediaran circunstancias que hagan inequí$oca la e+istencia de la simulaci#n.! Esto signi0ica que an cuando entre las partes la procedencia de la acci#n de simulaci#n est" su)ordinada a la e+hi)ici#n del respecti$o contradocumento& ese principio no es a)soluto! La cla$e del asunto est" en lo inequí$oco de la con$icci#n que se puede transmitir al jue2 acerca de la simulaci#n denunciada! En la pr"ctica ello signi0ica que la ausencia del contradocumento hace presumir la sinceridad del acto mientras no se prue)e inequí$ocamente lo contrario! E0ectos La declaraci#n judicial de la simulaci#n $eri0ica la ine+istencia del acto& carente de un consentimiento e0ecti$o& con todas las consecuencias materiales que corresponden a esta sinceraci#n de los hechos! 4aturalmente& esas consecuencias ser"n di$ersas segn la especie de simulaci#n empleada! *i se trata de una simulaci#n a)soluta& la declaraci#n deja a las partes en la misma situaci#n jurídica pree+istente a la simulaci#n Jsus derechos de)en retrotraerse al estado en que se halla)an antes del acto simulado6& no pudiendo in$ocar el art! 5AB9& para conser$ar los 0rutos reci)idos de la cosa& ya que esta norma tiene en cuenta los actos anula)les& lo que no re$iste la simulaci#n! (rat"ndose de una simulaci#n relati$a total& la declaraci#n judicial des$anecer" el acto simulado& pero& al mismo tiempo& dar" e0icacia al acto oculto Jreal6& con todos sus e0ectos& siempre que el acto real no sea declarado nulo! *i la simulaci#n era relati$a parcial& solo se acomoda la cl"usula impugnada a la realidad& con todos sus e0ectos! En todos los casos& el accionante puede demandar los da1os y perjuicios emergentes del acto ilícito! ,cci#n ejercida por terceros %rocedencia De)emos tener en cuenta si la simulaci#n es lícita o ilícita! *i la simulaci#n es lícita los terceros carecen de acci#n para $eri0icar la ine+istencia del acto simulado& pues sin interés no hay acci#n! En cam)io& cuando ella es ilícita& los terceros pueden demandar la declaraci#n de simulaci#n& es el ejemplo de los acreedores del aparente enajenador de )ienes! %or lo tanto& s#lo procede cuando la simulaci#n es ilícita! La acci#n de simulaci#n compete a los terceros interesados por derecho propio y no por $ía de su)rogaci#n! De aquí surgen dos consecuencias importantes' a6 El demandado no puede hacer $aler contra el accionante de las de0ensas que tu$iese contra la otra parte7 por el contrario& podría aducir esas de0ensas si el demandante ejerce la acci#n su)rogatoria en nom)re de su deudor! )6 El demandante puede recurrir a toda clase de medios de prue)a para compro)ar la simulaci#n7 en cam)io& si actuase por $ía de acci#n su)rogatoria& en principio& de)ería aportar la prue)a del contradocumento& a menos que las circunstancias hagan inequí$oca la simulaci#n! Car"cter La acci#n de simulaci#n ejercida por los terceros re$iste el car"cter de acci#n patrimonial! En e0ecto& quien demanda la simulaci#n )usca la $eri0icaci#n de que tales o cuales )ienes su)sisten en el patrimonio de su deudor& pese a la apariencia contraria! Con ello& se procura la reconstrucci#n de la prenda de los acreedores& constituida por el patrimonio del deudor& a 0in de hacer 0acti)le el co)ro del crédito de que se trata! El car"cter patrimonial de la acci#n justi0ica que ella pueda ejercerse por toda clase de acreedores! *ujeto pasi$o de la acci#n Casos Corresponde distinguir segn se alegue la simulaci#n por $ía de acci#n o de e+cepci#n' a6 En la primera hip#tesis& la acci#n de)e enta)larse contra todos los autores del acto simulado& lo que se e+plica& pues para demostrar la ine+istencia de una declaraci#n de $oluntad que requiere llamar a juicio a todas las personas que han 0ormulado tal declaraci#n! )6 *i se alega como de0ensa contra la demanda& )asta con que la simulaci#n se oponga s#lo contra el demandante& pues el demandante intenta des$irtuar el título que se arguye contra él y no siempre las reglas procesales le permitir"n traer a la causa a terceros! %rue)a Cuando la acci#n simulaci#n es aducida por los terceros& éstos pueden acudir a toda clase de medios de prue)a Jtestigos& presunciones& etc!67 se trata de la demostraci#n de hechos Jcumplidos sin la $oluntad de constituir los e0ectos jurídicos aparentes6& respecto de los cuales el demandante ha permanecido ajeno& y que son perjudiciales para él! 4o podría pensarse en e+igir la prue)a escrita Jcontradocumento6 de la simulaci#n& pues es imposi)le pensar que los autores del delito pongan en sus manos esa prue)a& el secreto es entre las partes y al tercero le es imposi)le acceder al contradocumento! El medio 0recuentemente utili2ado por los terceros es la prue)a de presunci#n o indicios su0icientes como para lle$ar al "nimo del ju2gador la con$icci#n de que ha ocurrido la simulaci#n! Entre
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los indicios Jpresunciones6& la jurisprudencia reconoci# importancia a algunos de ellos que sumados o relacionados pueden conducir a la prue)a de la simulaci#n' K De)e e+istir& ante todo& una causa simulandi& es decir& una ra2#n o moti$o que la e+plique7 por ejemplo& eludir el pago de las deudas& escapar a las disposiciones legales so)re la legítima& etc! Descu)rir ese moti$o tiene una gran importancia porque arroja una lu2 esclarecedora so)re todo negocio y 0acilita de modo nota)le la interpretaci#n de la conducta de las partes! %ero es necesario no e+agerar su rele$ancia jurídica y erigirlo en requisito cuya prue)a sea ine+cusa)le! /uchas $eces los m#$iles de la simulaci#n son inciertos& imprecisos& am)iguos& de contornos inde0inidos! 4o de)e ni puede e+igirse una prue)a de ellos& pues es muy di0ícil penetrar en la intimidad del pensamiento humano& en especial cuando las partes han tratado de ocultarlo& poniendo en ello todo su ingenio!
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K (am)ién se ha considerado como indicio de culpa)ilidad el hecho de que el demandado por simulaci#n guarde una actitud de sospechosa inercia& sin aportar prue)as que& de e+istir& demostrarían su inocencia! El principio procesal de que la carga de la prue)a recae so)re el actor& no o)sta en este caso a imponer al demandado el de)er moral de aportar los elementos tendientes a demostrar su inocencia& cola)orando así en el esclarecimiento de la $erdad J$er nota 886! , lo que hay que agregar que el principio procesal de la carga din"mica de la prue)a& con0orme con el cual ella recae so)re las partes y& en especial& a quien est" en mejores condiciones de aportarla& o)liga al demandado a acreditar la realidad del acto en cuanto le sea posi)le J$er nota 896 K *e ha declarado que el pacto de retro$enta es un indicio de simulaci#n J$er nota 8:6& porque es muy impro)a)le que alguien adquiera un dominio para quedar e+puesto en cualquier momento a perder el )ien comprado! =eneralmente estos pactos ocultan la garantía de un préstamo de dinero! Los juicios de simulaci#n o)edecen a la ley -todo o nada.& es decir que en casos de duda& el jue2 recha2a la acci#n! E0ectos La simulaci#n da lugar a dos consecuencias principales' 56 En primer lugar& la declaraci#n de la simulaci#n $eri0ica la ine+istencia del acto ostensi)le! ,quí se sigue la posi)ilidad de que los acreedores del enajenante 0icticio ejecuten los )ienes de su deudor& que no han salido del patrimonio de éste Jen el caso de que los )ienes hayan sido enajenados& de)en ser restituidos6! %or otra parte& esta posi)ilidad 0a$orece a todos los acreedores del enajenante aparente y no s#lo al que ha promo$ido el juicio de simulaci#n! 86 En segundo lugar& la simulaci#n ilícita constituye una especie de acto ilícito que compromete la responsa)ilidad de los autores del acto simulado por los da1os y perjuicios su0ridos por los terceros a consecuencia de la manio)ra enga1osa! Esta responsa)ilidad se hace e0ecti$a especialmente cuando la declaraci#n de ine+istencia del acto simulado es in0ructuosa por ha)er sido enajenados los )ienes del propietario aparente! La responsa)ilidad de las partes del acto simulado es solidaria& como corresponde a la calidad de autores de un delito ci$il Jart! 5A y 5A@56! *u)adquirientes La acci#n de simulaci#n no tiene e0ecto so)re el su)adquirente a titulo oneroso de )uena 0e! %ero si el su)adquirente 0uera a titulo gratuito& la nulidad por simulaci#n del acto le es oponi)le y de)e restituir el )ien! El acto simulado y los terceros %lanteo de la cuesti#n *i el adquirente de los )ienes de un acto simulado los enajena a un tercero& se trata de sa)er si es $ia)le la acci#n de simulaci#n contra éste ltimo& a 0in de desposeerlo del derecho adquirido por él! *emejante cuesti#n se plantea tam)ién cuado el propietario aparente de los )ienes transmitidos por el acto simulado& constituye so)re ellos una hipoteca& y luego el $erdadero due1o quiere desconocer el derecho del acreedor hipotecario! En nuestra legislaci#n& se protege la su)sistencia de los derechos adquiridos por los terceros& esto se re0leja en el art! GG! Con todo& es imprescindi)le consultar la )uena o mala 0e del adquirente y el car"cter oneroso o gratuito de la adquisici#n! Esto así& porque el )ene0icio s#lo alcan2a a los adquirentes de )uena 0e& ya que el principio se )asa en la ignorancia del $icio del derecho transmitido& por lo tanto& no son inoponi)les los e0ectos de la acci#n al adquirente de mala 0e& ni los ulteriores a título gratuito! %ro)lemas cone+os a6 Inoponi'ilidad de la simulaci"n a los acreedores del adquirente y del tercero ' *i el propietario oculto de los )ienes pretende aducir la simulaci#n para retraer las cosas al estado precedente& los acreedores ya del adquirente& ya del tercero& pueden oponerse a la declaraci#n de simulaci#n& con tal que sus créditos sean de 0echa posterior a la aparente adquisici#n por parte del deudor! )6 2onflicto entre los acreedores de las partes ' *i la contro$ersia se suscita entre los acreedores del enajenante 0icticio y los del aparente propietario& la soluci#n se torna muy compleja& present"ndose cuatro hip#tesis' 56 ,m)os acreedores son de 0echa anterior a la simulaci#n' el caso es sencillo& pues por una parte nos encontramos con las $íctimas de la simulaci#n& que son los acreedores del enajenante aparente& y por el otro& con quienes no pudieron computar en el acti$o del deudor los )ienes ingresados posteriormente en 0orma 0icticia! 86 *i los acreedores son de 0echa posterior a la simulaci#n' la soluci#n tam)ién es clara& por una parte los acreedores del enajenante ya tomaron el patrimonio en el estado aparente que sigui# a la enajenaci#n simulada& y por otra& los acreedores del aparente propietario& pudiendo computar o lo hicieron en el patrimonio del deudor los )ienes ingresados en 0orma simulada! 96 *i los acreedores del enajenante son anteriores y los del propietario aparente son posteriores' se plantea un con0licto& pues si nos atenemos al principio re0lejado en el art! GG& la decisi#n judicial de)e 0a$orecer a estos ltimos acreedores& opini#n que sigue Llam)ías& pero que es injusto! :6 *i los acreedores del enajenante son posteriores y los del propietario aparente son anteriores a la simulaci#n' la cuesti#n se presenta dudosa por ausencia de moti$o para decidir en uno u otro sentido! En tal situaci#n& parece
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ra2ona)le dejar 0uncionar& sin restricciones& la declaraci#n de simulaci#n& soluci#n que es congruente con la que corresponde adoptar cuando el demandante es el enajenante 0icticio! c6 2onflicto entre acreedores y sucesores sin#ulares' la soluci#n 0a$orece a estos ltimos& segn resulta del art! GG& pero los sucesores de)en ser de )uena 0e u a título oneroso! %rescripci#n *egn hemos $isto& la acci#n de simulaci#n es en teoría imprescripti)le cuando es intentada por las partes del acto! %ero la ley 5!55& mediante el agregado al art! :A9A& ha determinado la prescripci#n de dos a1os! Corresponde e+aminar si procede llegar a una conclusi#n di$ersa cuando la acci#n es mo$ida por los terceros interesados& de)iéndose aclarar que éstos no est"n comprendidos en el art! :A9A& distinguiendo si la simulaci#n es a)soluta o relati$a' 56 imulaci"n a'soluta' la $enta 0icticia de )ienes que continan en el patrimonio del propietario& hace que la acci#n se limite a la $eri0icaci#n del car"cter ilusorio del acto simulado& por lo que resulta imprescripti)le& porque siempre pueden los acreedores& en resguardo de sus intereses legítimos& pedir la declaraci#n de la e0ecti$a consistencia del patrimonio de su deudor! 86 imulaci"n relativa' se presenta la cuesti#n de otra manera& por la incidencia de lo dispuesto en el art! :A9A! En este caso& la simulaci#n ejercida por los terceros se conecta necesariamente con una acci#n pauliana tendiente a la re$ocaci#n del acto sincero& pues si el acto serio no causa perjuicio a terceros& es inataca)le con arreglo al art! GB@& y por consiguiente& tales terceros no podr"n aducir la simulaci#n& ya que siendo ésta lícita& carecen de acci#n para o)rar en tal sentido! La cuesti#n de la prescripci#n ,cerca de este punto la doctrina y la jurisprudencia aparecían di$ididas& pues en tanto la mayoría de los autores estima)a que la acci#n de simulaci#n era imprescripti)le& otros autores y la jurisprudencia hacían aplicaci#n del art! :A9A& que esta)lece la prescripci#n de dos a1os& cuando la nulidad deri$a de una -0alsa causa.! %asaremos ahora a considerar los 0undamentos de las distintas posturas y la soluci#n de la ley 5!55' a6 /eoría de la imprescripti'ilidad ' errara dice que lo que no e+iste no adquiere $ida por el solo transcurso del tiempo.& por cuyo moti$o& la acci#n para el reconocimiento de esa ine+istencia es siempre admisi)le! La doctrina dominante acepta la imprescripti)ilidad de la acci#n& así como en algunos casos sigui# la jurisprudencia! )6 /eoría de la prescripci"n 'ienal ' si )ien esta opini#n no parecía respaldada por la autoridad de la doctrina general& en nuestro medio se sustenta)a en lo dispuesto por el art! :A9A& por el cual' -La acci#n de nulidad de los actos jurídicos& por!!! 0alsa causa& se prescri)e por dos a1os& desde que la!!! 0alsa causa 0uese conocida.! %ara Llam)ías esta postura era incorrecta por distintos moti$os' 56 *i se tratara de una simulaci#n lícita& no podría 0uncionar esta prescripci#n! ,sí& una enajenaci#n simulada de un inmue)le& haciendo due1o al supuesto comprador después de transcurridos 8A a1os& por lo que no se $e c#mo se puede aplicar la prescripci#n )ienal! 86 Otra congruencia se da si el enajenante aparente no hace tradici#n de la cosa no se ha per0eccionado el dominio en ca)e2a del adquirente& por lo que sigue siendo due1o de la cosa& pero el transcurso de la prescripci#n lo pri$a el ejercicio de la acci#n& quedando como propietario sin título! c6 Prescripci"n decenal ' algunas sentencias judiciales considera)an que la acci#n de simulaci#n era prescripti)le por el pla2o ordinario del art! :A89& que dice' -(oda acci#n personal por deuda e+igi)le se prescri)e por die2 a1os!!! tr"tese de actos nulos o anula)les& si no estu$iere pre$isto un pla2o menor.! d6 )ey 8@1@88 ' la ley supera la contro$ersia de las distintas teorías de prescripci#n& imponiendo el agregado al art! :A9A& la prescripci#n )ienal' -!!! %rescri)e a los dos a1os la acci#n para dejar sin e0ecto entre las partes un acto simulado& sea la simulaci#n a)soluta o relati$a! El pla2o se computar" desde que el aparente titular del derecho hu)iere intentado desconocer la simulaci#n.! en el caso del tercero se cuenta desde que tu$o conocimiento de la simulaci#n! R,?DE Concepto 56 $rauz 2aste- ' El acto 0raudulento de enajenaci#n de )ienes o de renuncia de adquirirlos& reali2ados a sa)iendas de que causa o agra$a la insol$encia del agente en perjuicio de sus acreedores! %or lo tanto& el 0raude es un $icio de que adolece el acto& que alude a la malicia con que se ha reali2ado! 86 )lam'ías' Cuando una persona insol$ente enajena )ienes a 0in de sustraerlos a la ejecuci#n de sus acreedores! E+isten dos clases o 0ormas de 0raude' K raude a los acreedores& que es un $icio propio de los actos jurídicos! K raude a la ley& que no tiene regulaci#n especi0ica en el C#digo Ci$il! raude a los ,creedores& es el $icio que adolece a los actos $"lidos y reales Jno simulado6! Es la acci#n mediante la cual una persona agra$# u origina su insol$encia& para e$itar así el pago a sus acreedores! El $icio consiste en que el deudor no ha respetado la garantía de sus acreedores Jrecordamos que el patrimonio es la prenda comn de los acreedores6& o)rando de mala 0e al pro$ocar o agra$ar su insol$encia& en perjuicio de los acreedores!
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La acci#n re$ocatoria (am)ién llamada -pauliana.& tiene por 0in o)tener que se re$oque el acto en la medida necesaria para hacer e0ecti$o el crédito del impugnante& quien podr" ejecutar dicho )ien! 4aturale2a Contrariamente a lo que muchas $eces se dice& la acci#n re$ocatoria no constituye una acci#n de nulidad! El acto 0raudulento es per0ectamente $"lido y e0ica2& tanto respecto de las partes como de los terceros en general! *#lo 0rente a ciertas personas& los acreedores anteriores del enajenante de los )ienes& el acto deja de ser e0ica2& pudiendo tales personas prescindir de su reali2aci#n& como si ello no hu)iera ocurrido! Este desdo)lamiento del acto jurídico que mantiene su $alide2 y e0icacia& sal$o respecto de las personas autori2adas para impugnarlo& se reconoce en la doctrina con el término de -inoponi)ilidad.& diciéndose que el acto 0raudulento no es in$"lido& sino que no se puede oponer a los acreedores del enajenante! Requisitos =enerales Los requisitos de la acci#n re$ocatoria est"n enunciados en el art! G8& que dice' %ara ejercer esta acci#n es preciso' 5! :ue el deudor se halle en estado de insolvencia1 4ste estado se presume desde que se encuentra fallido ' es el estado patrimonial de desequili)rio en que el pasi$o supera al acti$o! La ley e+ige la demostraci#n de insol$encia para admitir la acci#n& encontr"ndose e+imido cuando el deudor se encuentra 0allido Jpresunci#n jure et de jure6& la misma corresponde inducir de la declaraci#n de concurso ci$il! La insol$encia de)e e+istir al tiempo de la iniciaci#n de la demanda& pues si en ese momento 0uera sol$ente& no ha)ría interés en la acci#n! 8! :ue el per&uicio de los acreedores resulte del acto mismo del deudor0 o que antes ya se hallase insolvente ' esto signi0ica que el demandante de)e acreditar que la enajenaci#n de )ienes impugnada ha pro$ocado o agra$ado la insol$encia del deudor& es decir& de)e e+istir una relaci#n inmediata y directa entre el acto y la insol$encia& caso contrario la acci#n es improcedente! 9! :ue el cr3dito0 en virtud del cual se intenta acci"n0 sea de una fecha anterior al acto del deudor ' este requisito se justi0ica claramente& pues siendo el 0undamento de la acci#n re$ocatoria el derecho a ejecutar los )ienes del deudor integrante de la prenda de los acreedores& los )ienes enajenados con anterioridad a la constituci#n del crédito& nunca han 0ormado parte de la prenda! En otras pala)ras& tal enajenaci#n no ha podido causar perjuicio a los acreedores& porque estos de)en atenerse al estado patrimonial del deudor al tiempo de la construcci#n del crédito! Este requisito no es e+igi)le cuando la enajenaci#n de )ienes ha sido e0ectuada para eludir la responsa)ilidad ulterior del enajenante ,sí lo dispone el art! G9' ^E+ceptanse de la condici#n 9adel artículo anterior& las enajenaciones hechas por el que ha cometido un crimen& aunque consumadas antes del delito& si 0uesen e0ectuadas para sal$ar la responsa)ilidad del acto& las cuales pueden ser re$ocadas por los que tengan derecho a ser indemni2ados de los da1os y perjuicios que les irrogue el crimen^! %ara el caso de los actos a título oneroso *i el acto impugnado es a título oneroso& se e+ige un requisito adicional a los ya mencionados consistente en la mala 0e o complicidad del tercero adquirente de los )ienes enajenados por el deudor! ,sí lo dispone el art! G@& segn el cual ^si la acci#n de los acreedores es dirigida contra un acto del deudor a título oneroso& es preciso para la re$ocaci#n del acto& que el deudor haya querido por ese medio de0raudar a sus acreedores& y que el tercero con el cual ha contratado& haya sido c#mplice en el 0raude^! La complicidad del adquirente constituye un e+tremo de prue)a casi imposi)le& de ahí que la ley la 0acilite' mediante una presunci#n del conocimiento de insol$encia del deudor que tenga el adquirente& induce la complicidad de éste Jart! GG6! %ara el caso de los actos a título gratuito *i el acto impugnado es a título gratuito& resulta indi0erente la )uena o mala 0e del adquirente& )asta que se renan los requisitos generales Jinsol$encia& perjuicio y anterioridad del crédito6! Esta soluci#n est" consignada en el art! G& que dice' -*i el acto del deudor insol$ente que perjudicase a los acreedores 0uere a título gratuito& puede ser re$ocado a solicitud de éstos& aun cuando aquél a quien sus )ienes hu)iesen pasado& ignorase la insol$encia del deudor.! *u)adquirientes ,hora consideraremos la situaci#n del acreedor 0rente a un tercero adquirente! En tal situaci#n& la acci#n proceder" contra el propietario actual de los )ienes& siempre que concurran los requisitos de la acci#n y los requisitos con relaci#n a los adquirentes intermedios& tal como lo esta)lece el art! GA& que dice' -*i la persona a 0a$or de la cual el deudor hu)iese otorgado un acto perjudicial a sus acreedores& hu)iere transmitido a otro los derechos que de él hu)iese adquirido& la acci#n de los acreedores s#lo ser" admisi)le& cuando la transmisi#n de los derechos se haya $eri0icado por un título gratuito! *i 0uese por título oneroso& s#lo en el caso que el adquirente hu)iese sido c#mplice en el 0raude.! %or consiguiente& )asta que en la cadena de sucesi$as transmisiones de los )ienes se interponga a una persona contra la cual la acci#n sea $ia)le& para que queden a sal$o las ulteriores adquisiciones! ,cta como )arrera sanitaria que desin0ecta del $icio del 0raude a las transmisiones de )ienes posteriores!
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(itulares de la acci#n Compete la acci#n re$ocatoria a cualquier acreedor perjudicado por la enajenaci#n de )ienes del deudor& cualquiera con garantía real Jhipoteca& prenda& anticresis6 o pri$ilegiada Jcomprador& locador& etc!6! *i )ien el art! G5 s#lo se re0iere a los acreedores quirogra0arios& esto es porque de ordinario& no interesa el ejercicio de la acci#n sino a ellos& por estar su0icientemente protegidos los dem"s acreedores por sus garantías o pri$ilegios! (am)ién pueden ejercerla el acreedor modal& porque la acci#n no requiere un crédito e+igi)le& sino que el acto cause perjuicio! Cuando la simulaci#n del deudor deri$a en quie)ra& se ejerce colecti$amente por el síndico la -acci#n re$ocatoria concursal.! ,ctos que pueden ser re$ocados La acci#n re$ocatoria constituye un recurso a)ierto a 0acto de los acreedores& a 0in de que éstos no sean perjudicados por las )ajas patrimoniales del deudor! En principio& todos los actos que signi0iquen un perjuicio para los acreedores pueden ser re$oca)les' el pago de deudas no $encidas7 remisi#n de deudas7 aceptaci#n de herencias gra$osas7 pago de o)ligaci#n prescripta7 particiones de herencia perjudiciales a los acreedores de un heredero7 etc! *#lo son o)jeta)les los actos patrimoniales& no así los actos que contengan un car"cter e+trapatrimonial& ni los actos patrimoniales de ejercicio personalísimo! E0ectos Distintos casos Como hecho pre$isto& el acto pasi)le de la acci#n re$ocatoria& aunque en sí mismo $"lido y e0ica2& es inoponi)le a los acreedores perjudicados& los cuales pueden comportarse como si tal acto no se hu)iera e0ectuado! De aquí se siguen di$ersas consecuencias' a6 Los acreedores a quienes 0a$orece la re$ocaci#n& pueden ejecutar los )ienes enajenados por el deudor a 0in de o)tener con el producido de ellos la satis0acci#n de su crédito Jel monto6! *i quedase algn saldo& éste pertenecería al adquirente de los )ienes& que los ha adquirido mediante un acto $"lido! )6 De la re$ocaci#n s#lo se apro$echa el acreedor demandante& no así los otros acreedores& aunque hu)ieran estado en condiciones de promo$er la demanda respecti$a Jart! GB6! c6 (oda$ía surge el derecho del due1o actual de los )ienes& para detener Jparali2ar6 la acci#n re$ocatoria de los acreedores& de satis0acer el crédito de los que se hu)iesen presentado& o dando 0ian2as su0icientes so)re el pago íntegro de su crédito& si los )ienes del deudor no alcan2aren a satis0acerlos Jart! G6! d6 %uede ocurrir que la acci#n re$ocatoria& aunque $ia)le contra los primeros adquirentes de los )ienes& ya no lo sea contra el propietario actual! En pre$isi#n de esa hip#tesis la ley responsa)ili2a a los adquirentes de mala 0e por los da1os y perjuicios que su0riere el acreedor& en ra2#n de ha)erse presado aquellos a una manio)ra delictuosa Jart! G86! e6 En las relaciones entre el deudor y el adquirente& el acto impugnado es enteramente e0ica2 Jla re$ocaci#n no importa la nulidad del acto& sino su oponi)ilidad a los acreedores impugnantes6! ?na $e2 satis0echas las deudas del acreedor impugnante& el acto mantiene sus e0ectos entre las partes cele)rantes y acreedores posteriores! El adquirente despojado del inmue)le& por e0ecto de la ejecuci#n del acreedor& puede reclamar contra su autor el importe utili2ado para satis0acer el crédito de aquél! %rescripci#n %rescri)e al a1o& desde el día en que el acto tu$o lugar& o desde que los acreedores tu$ieron noticias del hecho! *e presume conocimiento del acto desde que se hi2o p)lico& sal$o prue)a en contrario! Comparaci#n de la acci#n re$ocatoria con las acciones su)rogatoria y de simulaci#n La acci#n su)rogatoria y la re$ocatoria tienen entre sí un lejano parentesco7 por su parte& la acci#n de simulaci#n 0ue con0undida con la re$ocatoria! ,hora $eremos las di0erentes comparaciones entre las acciones dichas' Comparaci#n de las acciones re$ocatoria y su)rogatoria a6 ,m)as acciones tienen car"cter patrimonial7 )6 ,m)as acciones son remedios heroicos que se dan ante la insol$encia del deudor para pre$enirla! Las di0erencias entre am)as acciones es completa' a6 La acci#n re$ocatoria corresponde a un derecho de impugnaci#n que los acreedores ejercen a nom)re propio7 la acci#n su)rogatoria& en cam)io& es articulada a nom)re del deudor inacti$o! )6 La acci#n su)rogatoria apro$echa s#lo al acreedor demandante7 en tanto la acci#n su)rogatoria apro$echa a todos los acreedores& como si el ingreso de los )ienes respecti$os 0uese concretado por el propio deudor! c6 Correspondiendo la acci#n re$ocatoria a un derecho de impugnaci#n perteneciente a ciertos acreedores& en correlaci#n con ese derecho la acci#n tiene un régimen propio& requisitos de admisi#n& lapsos de prescripci#n& etc!7 nada de esto sucede trat"ndose de la acci#n su)rogatoria& que s#lo tiene una e+istencia nominal! Comparaci#n de la acci#n re$ocatoria con la de simulaci#n *on di0erencias esenciales las que e+isten entre la acci#n de simulaci#n y la acci#n de re$ocaci#n' a6 %esde el punto de vista de la naturaleza &urídica de la acci"n ' la acci#n de simulaci#n se re0iere a la $eri0icaci#n de la ine+istencia del acto jurídico aparente Jdeja sin e0ecto el acto& y los )ienes se restituyen o se consideran nunca
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salidos del patrimonio del deudor67 en tanto que la acci#n re$ocatoria tiende al apartamiento de los e0ectos de un acto real y e0ecti$o& pero inoponi)le al accionante Jel acto mantiene su $alide2& no hay reintegro de )ienes& pero se ejecuta el )ien por el acreedor triun0ante6! En síntesis& la primera es una acci#n declarati$a de ine+istencia Jde nulidad6 y la segunda es una acci#n de inoponi)ilidad! )6 4n cuanto a la diversidad del r3#imen ' la acci#n de simulaci#n corresponde a todo interesado Jpartes y terceros6& cualquiera sea la 0echa del titular de su derecho7 en cam)io& la acci#n re$ocatoria s#lo se a)re a 0a$or de ciertos acreedores& que son los de 0echa anterior a la de cele)raci#n del acto impugnado! c6 4n cuanto al 'eneficio ' la acci#n de simulaci#n alcan2a a todo interesado en el reconocimiento de la ine+istencia del acto jurídico 0icticio7 en cam)io& la acci#n re$ocatoria apro$echa s#lo al demandante! d6 4n cuanto a la prescripci"n ' la acci#n re$ocatoria prescri)e al a1o Jart! :A9967 en tanto que la acci#n de simulaci#n para la doctrina& es imprescripti)le& aunque err#neamente el codi0icador aplica a la simulaci#n relati$a el lapso de dos a1os Jart! :A9A6& pla2o que se e+tiende a la acci#n re$ocatoria cuando acta en conjugaci#n con ésta! e6 La acci#n de simulaci#n no requiere insol$encia del deudor7 en cam)io la acci#n de re$ocaci#n& requiere insol$encia del deudor! 06 ,m)as acciones pueden ser deducidas conjuntamente siempre que la re$ocaci#n lo sea en su)sidio de la de simulaci#n Jpara el caso de que no se demuestre la simulaci#n6! raude a la ley Cuando de cele)ra un acto 0ormalmente lícito& reali2ado al amparo de una norma $igente Jley de co)ertura6 pero con la intenci#n de o)tener un resultado an"logo o equi$alente prohi)ido por una norma imperati$a Jley de0raudada6! Ejemplo' contratos la)orales a pla2o 0ijo Jpermitidos por la norma de co)ertura6 pero sucesi$amente reno$ados con la misma persona& para e$itar pagar las indemni2aciones por despido y prea$iso que corresponde a una relaci#n la)oral con pla2o inde0inido& con lo que se produce un 0raude a la ley imperati$a la)oral que la tutela! LE*IW4 Concepto (am)ién llamada -lesi#n enorme.& se relaciona con el o)jeto de los actos jurídicos! Es el da1o que en un acto jurídico a título oneroso& se deri$a la 0alta de equi$alencia entre lo que se da y lo que se reci)e! La lesi#n no es un $icio de la $oluntad& sino un $icio propio de los actos jurídicos& pues a0ecta la causa;0in moral! La $ictima da su consentimiento sin $icios& pero es e+plotada por el lesionante! La instituci#n en nuestro derecho E$oluci#n 56 2"di#o de ?3lez ' Ha)ía eliminado del articulado el m"s mínimo $estigio de lesi#n enorme& su 0undamento se encuentra en la nota al art! G:9& en donde dice que ningn c#digo de su época ha tenido un principio uni0orme al esta)lecer esta teoría& por lo tanto& no se $ician los actos por lesi#n enorme! *e le critica a esta postura que es antigua& adem"s& 0ue muchas $eces re0utada& en cuanto a que el acto lesi$o $iola la justicia! 86 *urisprudencia' Durante largo tiempo los tri)unales& siguiendo a Véle2& no dedicaron al asunto la mínima importancia! %ero con anterioridad a la ley 5!55& ya se ha)ía operado una reacci#n& dict"ndose $arios pronunciamientos contrarios a la $alide2 de los contratos en que aparecía una grosera inequi$alencia de las prestaciones recíprocas! 96 $nteproyecto de !i'iloni' Entendía que la instituci#n ya esta)a alojada en el art! GB9! *egn Llam)ías& an cuando los actos lesi$os son repro)ados por la moral& la $erdadera ra2#n de su recha2o est" en la $iolaci#n de la justicia conmutati$a! La di0erenciaci#n es importante' si la causa de la in$alide2 del acto lesi$o es su in0racci#n a la moral no hay so)re ello transacci#n posi)le& siendo nulo a)soluto7 en cam)io& si la causa es la $iolaci#n de la justicia el acto puede ser con0irmado luego de eliminarse el injusto desni$el& cali0icando al acto como de nulidad relati$a! :6 Proyecto de 8A6E ' Reproduce el sistema alem"n& que considera a los actos lesi$os como una especie de acto inmoral! Esto surge de los arts! 5BB Jque no los considera como o)jeto de los actos jurídicos6 y 5B Jque agrega a la consideraci#n anterior la de acto inmoral o contrario a las reglas éticas6! B6 $nteproyecto de 8A7>' Conser$a la 0isonomía propia de la instituci#n& sin perjuicio de la adopci#n del criterio su)jeti$o para caracteri2ar la lesi#n cali0icada! Esto se encuentra reglamentado en los arts! 5BG Jque requiere e+plotaci#n de desgracia& ligere2a o ine+periencia del lesionado& o si el da1o e+cediera la mitad del $alor de la prestaci#n6 y 5A Jque otorga la acci#n de impugnaci#n al lesionado& pero se mantiene la e0icacia del acto si la contraparte suplementa su prestaci#n equili)rando la contraprestaci#n6! 6 )ey 8@1@88 ' Esta ley resta)lece el instituto de la lesi#n& no )ajo la 0isonomía tradicional que compara)a el $alor de las prestaciones recíprocas de las partes& sino segn el en0oque moderno& que reputa como $icio del acto jurídico el apro$echamiento que una de las partes realice de la necesidad& ligere2a o ine+periencia de la otra! ,sí lo dice el art! GB:' -(am)ién podr" demandarse la nulidad o la modi0icaci#n de los actos jurídicos cuando una de las partes e+plotando la necesidad& ligere2a o ine+periencia de la otra& o)tu$iera por medio de ellos una $entaja patrimonial e$identemente desproporcionada y sin justi0icaci#n!
5@
*e presume& sal$o prue)a en contrario& que e+iste tal e+plotaci#n en caso de nota)le desproporci#n de las prestaciones! Los c"lculos de)er"n hacerse segn $alores al tiempo del acto y la desproporci#n de)er" su)sistir en el momento de la demanda! *#lo el lesionado o sus herederos podr"n ejercer la acci#n cuya prescripci#n se operar" a los cinco a1os de otorgado el acto! El accionante tiene opci#n para demandar la nulidad o un reajuste equitati$o del con$enio& pero la primera de estas acciones se trans0ormar" en acci#n de reajuste si éste 0uere o0recido por el demandado al contestar la demanda.! 6 El 0undamento de la lesi#n consiste en tratarse de un hecho que a0ecta la )uena 0e en los contratos! @6 La c"tedra considera a todos estos 0undamentos como $"lidos& y no necesariamente e+cluyentes! Requisitos *urgen tres requisitos con sus respecti$as prue)as' a6 %esproporci"n in&ustificada y evidente en las prestaciones Jelemento O)jeti$o6' la desproporci#n la aprecia el jue2! De)e e+ceder toda medida de lo que ha)itualmente ocurre en los negocios& sin relaci#n con las oscilaciones del mercado! De)e ser medida con $alores al momento de la cele)raci#n del acto! Correspondiendo a quien alega el $icio& la prue)a de la desproporci#n e+agerada e injusti0ica)le! )6 4stado de necesidad0 li#ereza o ine-periencia del lesionado Jelemento su)jeti$o de la $íctima6' la necesidad & re re0iere a la penuria econ#mica o a las situaciones de peligro y presi#n moral! *on condiciones e+ternas! La ine-periencia& est" $inculada a la ignorancia& es decir a la 0alta de conocimiento para comprender el acto que se reali2a! *e trata de ignorancia especí0ica so)re la materia que trata el acto& y no a una ignorancia genérica! La li#ereza& se re0iere a una carencia patol#gica& traducida como -insu0iciencia mental. o 0ísica de la persona! (am)ién de)e ser pro)ado a quien le incum)e la prue)a! c6 4-plotaci"n del estado de inferioridad por el lesionante Jelemento su)jeti$o del lesionante6' el lesionante s#lo se apro$echa pasi$amente Jsin dolo6& e+plotando la situaci#n de la in0erioridad de la $ictima! *e presume en el caso de nota)le desproporci#n de las prestaciones& el demandado de)e pro)ar que el acto no implica e+plotaci#n! %rue)a La ley e+presa que se presume -tal e+plotaci#n. si se prue)a la desproporci#n de las prestaciones! Los dos primeros requisitos de)en ser pro)ados por el actor o lesionado& y el tercero se presume si se prue)a el primero! La presunci#n legal es -iuris tantum.& es decir hasta que el accionado prue)e la ine+istencia de alguno de los elementos presumidos& y se rechace la acci#n& o prue)e que la desproporci#n est" justi0icada! ,ctos a los que se aplica *olo los actos jurídicos )ilaterales onerosos pueden ser a0ectos por lesi#n! (am)ién pueden ser o)jeto de la lesi#n los -actos de asignaci#n. Jejemplo' partici#n hereditaria6! En principio& no est"n incluidos los contratos aleatorios Jhechos pre$istos pero que escapan a la $oluntad de las partes6! (ampoco est"n incluidas las $entas en p)licas su)astas! (itulares de la acci#n! ,rt! GB: *olo el lesionado y sus herederos tienen la acci#n por lesi#n! 4o es transmisi)le por actos entre $i$os7 no puede ejercerse por los acreedores por $ía de acci#n o)licua! (ampoco puede ser aplicada de o0icio por el jue2& por tratarse de una nulidad relati$a! En cuanto a la legitimaci#n pasi$a& la acci#n por lesi#n de)e ser dirigida al lesionante& y si 0allece& contra sus herederos! E0ectos La $ictima por lesi#n tiene dos acciones' K )a de nulidad ' el acto lesi$o origina una nulidad relati$a suscepti)le de con0irmaci#n& renuencia posterior& etc! K )a de rea&uste o modificaci"n del contrato ' el lesionado& como titular de la acci#n& puede dejar su)sistir el acto reclamando un -reajuste equitati$o del con$enio.! (am)ién el demandado por nulidad del acto lesi$o puede de0enderse Jcon$ertir el juicio6 o0reciendo el reajuste equitati$o& al contestar la demanda & determinando la modalidad de reajuste o dej"ndolo a criterio del jue2& lo que muestra la particularidad de esta nulidad& que puede quedar cu)ierta por la actitud que asuma el causante del $icio! %ero a la in$ersa& si el lesionado s#lo demanda la re$isi#n equitati$a del con$enio& no puede el demandado recon$enir por nulidad& porque no es titular de esta acci#n! %ara medir la desproporci#n de las prestaciones& los c"lculos de)en hacerse segn los $alores al tiempo del acto& lo que e+plica porqué se trata de apreciar si e+isti# una 0alla en el origen del acto& siendo incomputa)le& en general& una lesi#n so)re$i$iente! %ero la ley e+ige que su)sista una desproporci#n en el momento de la demanda! El importe del reajuste se determina en la sentencia& de)iendo ser segn la ley -un reajuste equitati$o.& es decir un monto menor& dejando un margen propio del riesgo de las operaciones!
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%rescripci#n La acci#n de lesi#n prescri)e a los B a1os& contados desde el otorgamiento del acto! Es o)jeta)le la prescripci#n quinquenal que trae el art! GB: por ser e+cesi$o& pues mantiene la incertidum)re de la situaci#n por un tiempo prolongado& y no guarda congruencia con la prescripci#n )ienal que se mantiene para la acci#n de nulidad por $icios de la $oluntad Jarts! :A9A y :A956! Correlaci#n con el delito de usura *egn el art! 5B )is del C#digo %enal& la lesi#n ha quedado con$ertida en delito de usura en nuestro Derecho! En el %enal& el apro$echamiento o e+plotaci#n de)e ser -doloso.& es decir a sa)iendas de la ligere2a& ine+periencia o estado de necesidad de la otra parte! En el ci$il& no se requiere dolo& ya que puede ser -culposo.! En el penal& no e+iste la presunci#n de apro$echamiento o e+plotaci#n& si se prue)a la desproporci#n7 presunci#n que en la ley ci$il e+iste! En el penal& la acci#n es p)lica7 puede y de)e ser perseguida de o0icio! En el ci$il solo pueden accionar la $ictima y sus herederos! En la 0igura penal las $entajas pueden ha)erse o)tenido a 0a$or de terceros7 so)re esto e+iste un $acío en la ley ci$il! La condena penal hace cosa ju2gada respecto de la lesi#n! La acci#n ci$il procede de pleno derecho& quedando a decisi#n del jue2 si anula el acto o reduce las prestaciones! ?nidad 3V I4EIC,CI, DE LO* ,C(O* >?R[DICO* Ine0icacia es la pri$aci#n o disminuci#n de los e0ectos propios de un acto jurídico! Hay tres especies de ine0icacia de los actos jurídicos' la nulidad& inoponi)ilidad e ine+istencia 4ulidad *egn la concepci#n cl"sica es una sanci#n legal que pri$a de sus e0ectos propios a un acto jurídico& en $irtud de una causa e+istente en el momento de su cele)raci#n! *egn Ri$era es una sanci#n legal que pri$a a un acto jurídico de sus e0ectos propios o normales& por adolecer de de0ectos originarios& org"nicos Jo intrínsecos6 y esenciales& a tra$és de un proceso de impugnaci#n y declaraci#n! El régimen de nulidad s#lo se aplica a los actos jurídicos! Caracteres De los conceptos anteriores surgen los caracteres de la nulidad' a6 anci"n le#al ' s#lo la ley puede prescri)ir sanciones ! Encuentra su 0uente en la 0uer2a imperati$a de la ley& esta característica di0erencia a la nulidad de la re$ocaci#n o rescisi#n& que operan en $irtud de la $oluntad particular! El origen legal de las nulidades plantea la llamada -nulidad implícita.& es decir& si la nulidad de)e estar consignada e+plícita o implícitamente en la ley! )6 Privaci"n de los efectos propios del acto &urídico ' es decir& de aquellos que las partes quisieron constituir& que eran los destinados a producir e0ectos! E+cepcionalmente la ley detiene el e0ecto pri$ati$o de la unidad& como ocurre 0rente a terceros de )uena 0e que han adquirido derechos a título oneroso cimentados en actos anula)les! c6 $ct.a en raz"n de defectos propios del acto ' para Ri$era son' originarios Jpre$ios o contempor"neos al momento de otorgarse el negocio67 org"nicos Jdentro del negocio mismo67 y esenciales Jso)re la persona& la sustancia o so)re la causa principal6! d6 $ct.a a trav3s de un proceso de impu#naci"n y declaraci"n ' el acto de0ectuoso no es autom"ticamente ine0ica2& sino suscepti)les de serlo! La impugnaci#n judicial es necesaria& sea el acto nulo o anula)le& así como la in$ocaci#n& que da pie a la declaraci#n judicial que da estado a la nulidad! e6 )a nulidad es una sanci"n ' puede ser de car"cter resarcitorio Jcompensa o indemni2a el perjuicio67 de car"cter represi$o Jimpone pena o castigo6 que niegan acciones para recuperar lo que hu)ieran entregado en $irtud el acto anulado! Inoponi)ilidad Es un supuesto legal de ine0icacia relati$a! La inoponi)ilidad constituye una calidad de los actos jurídicos que la ciencia jurídica no se ha)ía detenido a sistemati2ar hasta hace poco! /ientras que el acto in$"lido carece de e0ectos respecto de las partes& si )ien accidentalmente pueden deri$ar e0ectos a 0a$or de terceros7 lo contrario ocurre con el acto inoponi)le& que siendo $"lido entre las partes& no produce e0ectos respecto de determinadas personas ajenas a él& las que pueden comportarse como si el acto no e+istiese! La nulidad y la inoponi)ilidad tienen e0ectos distintos' K La nulidad aniquila los e0ectos propios del acto& y la -in$alide2. es in$oca)le contra todos! K La inoponi)ilidad mantiene los e0ectos propios del acto entre las partes y terceros en general& y la $alide2 puede in$ocarse contra todos& sal$o contra algunos terceros determinados para quienes es inoponi)le!
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K La nulidad es un estado del acto Jacto $iciado& nulo6& es un -modo de ser. $icioso y siempre es una imper0ecci#n estructural& originaria& genérica o innata! K La inoponi)ilidad no pone en juego la $alide2 del acto mismo& y la causa& si )ien es originaria& a $eces de)e complementarse con otras circunstancias! *i la ley no ha)la de nulidad& puede ser un caso de inoponi)ilidad& es decir que la inoponi)ilidad es su)sidiaria de la nulidad Ejemplo de inoponi)ilidad' hipoteca no registrada& $"lida entre las partes& pero inoponi)le a terceros7 un documento pri$ado sin 0echa cierta que es inoponi)le a terceros& etc! Ine+istencia *on ciertos hechos que& no o)stante tener la apariencia de actos jurídicos& no son tales por carecer de algn elemento esencial Jsujeto& o)jeto o 0orma6! La ine+istencia no esta legislada en el C#digo Ci$il! Ejemplo' escrito judicial no 0irmado J0alta de sujeto67 o)jeto imposi)le J$ender un lote en el cielo67 ausencia de 0ormas solemnes Jsolemnidad a)soluta6& etc! El acto jurídico ine+istente Esta teoría se origina en rancia& en el siglo 3I3& comen2ando a aplicarse a ciertos matrimonios& a los que no hacía 0alta anularlos& sino declararlos ine+istentes! Luego se aplic# a todos los actos jurídicos& a)arcando caso todos los casos de nulidad a)soluta! El concepto de acto ine+istente dice que tienen la apariencia de acto jurídico& pero no son tales por carecer de algn elemento esencial& sea el sujeto& el o)jeto o la 0orma especí0ica! La teoría actualmente es criticada& entre otras cosas por' su 0alta de consagraci#n legal& la e+istencia de las nulidades $irtuales& tiene unos caracteres y e0ectos que est"n regulados en la nulidad a)soluta& etc! 4ulidad e ine+istencia *on dos categorías conceptuales que no tienen parentesco alguno entre sí& porque la nulidad es una sanci#n o cali0icaci#n de la ley que recae so)re un acto jurídico e0ecti$o& para pri$arlo de sus e0ectos propios& o para signi0icar la carencia de esos e0ectos! En tanto que la ine+istencia es una noci#n primordial que corresponde a ciertos actos materiales& a los cuales 0alta algn elemento esencial para ser un acto jurídico JJsujeto& o)jeto o 0orma6! Importancia de la distinci#n La nulidad y la ine+istencia se di0erencian en distintos aspectos' 56 4n cuanto a las facultades del &uez ' la ine+istencia puede ser $eri0icada sin que el punto haya sido incluido en la litis7 en tanto que las nulidades& para ser reconocido judicialmente& de)e ser articulado por las partes mediante acci#n o e+cepci#n& no se podr" declarar de o0icio& sal$o que el acto sea nulo de nulidad a)soluta! 86 4n cuanto a la posi'ilidad de invocaci"n ' la ine+istencia puede ser in$ocada& an después de tra)ada la litis& si resulta acreditada& lo contrario no es posi)le7 en tanto que la nulidad& si es a)soluta puede ser alegada en cualquier estado del juicio& antes de la sentencia& por su car"cter de orden p)lico& mientras que la nulidad relati$a de)e ser alegada en la demanda o la contestaci#n! 96 4n cuanto al derecho de ale#ar ' la ine+istencia puede ser alegada por cualquiera de los interesados& incluso quien la ejecuta7 en tanto que la nulidad& si es a)soluta puede ser alegada por cualquier interesado Jart! 5A:6& en tanto que la nulidad relati$a s#lo puede ser alegada por quien se )ene0icia con la in$alide2 Jart! 5A:@6! :6 4n cuanto a la intervenci"n del Ministerio Fiscal ' la ine+istencia no puede ser in$ocada por él& de)ido a que no tiene interés alguno en ello7 en tanto que a)soluta puede ser alegada por el /inisterio iscal& en interés de la moral o de la ley Jart! 5A:6& en cam)io& en la nulidad relati$a no! B6 4n cuanto a los efectos del acto so're las partes ' los e0ectos del acto anula)le se rigen por lo dispuesto en los arts! 5ABA y ss!& algunas disposiciones Jarts! 5AB9 a 5ABB6 importan acordar al acto anula)le un cierto e0ecto en cuanto las partes $ienen a quedar en una situaci#n di0erente a la que se hu)iese presentado si el acto no hu)iese sido cumplido! En cam)io& el acto ine+istente no es regido por los arts! 5AB9 a 5ABB& sino que no producen ningn e0ecto! La situaci#n resultante de)e ser como entera a)stracci#n del acto ine+istente& que le ha ser$ido de antecedente accidental& y de)e regirse por los principios legales que corresponden a esa situaci#n por sí misma! 6 4n cuanto a los efectos del acto respecto de los terceros ' el enajenante de una cosa por un acto ine+istente puede reco)rarla siempre del tercer adquirente& sal$o que éste sea de )uena 0e y se trate de una cosa mue)le Jart! 8:586! 6 4n cuanto a los efectos del matrimonio ' el matrimonio ine+istente no produce e0ectos ci$iles& an cuando las partes tu$iesen )uena 0e Jart! 5867 en cuanto al matrimonio nulo& an de nulidad a)soluta& si al menos uno de los c#nyuges es de )uena 0e& es conceptuado para este matrimonio putati$o Jarts! 885& 888 y 88B6!
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Clasi0icaci#n de las nulidades ,ctos nulos y actos anula)les 4oci#n conceptual El acto nulo es aquel in$alidado inmediatamente por la ley -e+presamente.& segn la 0#rmula con0usa del art! 5A9@7 es lo que ocurre cuando la imper0ecci#n del acto es ta+ati$a& rígida& determinada& insuscepti)le de m"s o de menos& cuando e+iste en la misma dosis en todos los actos de la misma especie! El acto anula)le resulta in$alidado por la sentencia del jue2 que& apoyada en el principio de sanci#n esta)lecido en la ley& aniquila sus e0ectos! *#lo se lo tiene por nulo desde el día de la sentencia que lo anula& con0orme lo dispone el art! 5A:' -Los actos anula)les se reputan $"lidos mientras no sean anulados7 y s#lo se tendr"n por nulos desde el día de la sentencia que los anulase.! ,cto nulo ; ,rt!5A:5' son nulos los actos jurídicos otorgados por personas a)solutamente incapaces por su dependencia de una representaci#n necesaria ; ,rt! 5A:8' son nulos los actos jurídicos otorgados por personas relati$amente incapaces en cuanto al acto& o que dependiesen de la autori2aci#n del jue2& o de un representante necesario ; ,rt! 5A:9' son nulos los actos otorgados por personas& a quienes el C#digo Ci$il le prohí)e el ejercicio del acto de que se tratase ; ,rt! 5A::' son nulos los actos jurídicos en que los agentes hu)iesen procedido con simulaci#n o 0raude presumido por la ley& o cuando 0uese prohi)ido el o)jeto principal del acto& o cuando no tu$iese la 0orma e+clusi$amente ordenada por la ley& o cuando dependiese para su $alide2 de la 0orma instrumental y 0uesen nulos los respecti$os instrumentos! ,cto anula)le ; ,rt! 5A:B' son anula)les los actos jurídicos& cuando sus agentes o)rasen con una incapacidad accidental& como si por cualquier causa se hallasen pri$ados de su ra2#n& o cuando no 0uere conocida su incapacidad impuesta por la ley al tiempo de 0irmarse el acto& o cuando la prohi)ici#n del o)jeto del acto no 0uese conocida por la necesidad de alguna in$estigaci#n de hecho& o cuando tu$iesen el $icio de error& $iolencia& 0raude& o simulaci#n7 y si dependiesen para su $alide2 de la 0orma instrumental& y 0uesen anula)les los respecti$os instrumentos! Criterios para su distinci#n y consecuencias de ésta %ara
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Criterios para su distinci#n y consecuencias de éstas Las nulidades a)solutas y relati$as se di0erencian en dos puntos' undamento La nulidad a)soluta se di0erencia de la relati$a por el mayor rigor de la sanci#n legal de in$alide2& calidad que a su $e2& depende de que el acto a0ectado entre Jdirecta o indirectamente6 o no en con0licto con el orden p)lico o las )uenas costum)res! Ejemplo' actos con o)jeto ilícito o inmoral7 actos 0ormales carentes de 0orma legal& etc! La nulidad relati$a& s#lo se esta)lece para protecci#n Jresguardo inmediato6 de un interés particular! Ejemplo' Los o)rados por incapaces de hecho7 los $iciado de error& dolo& $iolencia& simulaci#n& lesi#n7 etc! uncionamiento La intensidad de la sanci#n de nulidad determina quiénes pueden aducir la in$alide2 del acto& si el acto es con0irma)le y si la acci#n de nulidad es renuncia)le o prescripti)le' 56 La declaraci#n del $icio en el acto puede ser declarada de o0icio en el caso de una nulidad a)soluta Jy mani0iesta6 Jart! 5A:67 no así en las nulidades relati$as Jart! 5A:@6! 86 *i la nulidad es a)soluta puede ser alegada por cualquier interesado Jart! 5A:6& no así las nulidades relati$as Jart! 5A:@6! 96 Las nulidades a)solutas pueden ser alegadas por el /inisterio %)lico Jart! 5A:6& no así las nulidades relati$as Jart! 5A:@6! :6 La nulidad relati$a puede sal$arse con0irmando el acto $iciado Jart! 5A:@6& en cam)io& la nulidad a)soluta no Jart! 5A:6! B6 La acci#n de nulidad relati$a puede renunciarse& no así la de nulidad a)soluta Jarts! 5G y @86! 6 La acci#n de nulidad relati$a es prescripti)le J5A a1os art! :A89& y 8 a1os arts! :A9A y :A9567 por su parte& la acci#n de nulidad a)soluta es imprescripti)le! 4ulidades $irtuales 4oci#n conceptual Dice el art! 5A9' -Los jueces no pueden declarar otras nulidades de los actos jurídicos que las que en este c#digo se esta)lecen.! Esta disposici#n plantea la llamada cuesti#n de las -nulidades implícitas.& es decir& si la sanci#n de nulidad de)a estar 0ormalmente e+presada en el te+to& o si el intérprete puede descu)rir alguna incompati)ilidad entre la norma y la e0icacia de cierto acto jurídico& de manera que quede e+cluida t"citamente la $alide2 de éste! El te+to del art! 5A9 del C#digo Ci$il *u 0uente Este artículo tiene su 0uente en el art! @ del Es)o2o de reitas& en donde se requería que la nulidad estu$iese -e+presamente. contemplada en una ley para ser dictada! Interpretaci#n de la doctrina Criterios y 0undamentos En la doctrina nacional se al2aron dos posturas antag#nicas' a6 *egn *ego$ia& Llerena& *al$at& Llam)ías' nuestro ordenamiento jurídico no recha2a las nulidades $irtuales& de manera que la sanci#n de nulidad resulta esta)lecida e+presa o implícitamente por el C#digo! *al$at argumente que el artículo no e+ige que la sanci#n de nulidad esté consignada en términos sacramentales y e+presos! %or su parte& Llam)ías argumenta tres ra2ones' la desaparici#n del ad$er)io -e+presamente.& incluido en el Es)o2o& de nuestro C#digo7 el injusti0icado temor deri$ado de las nulidades $irtuales& porque los jueces siempre han desentra1ado causas no e+plícitas de nulidad7 por ltimo& la incompati)ilidad e$idente de algunos actos con el ordenamiento jurídico! )6 *egn /achado& La0aille y /oyano' en nuestro derecho no hay nulidades implícitas7 /achado argumenta que la 0uente del art! 5A9 e+igía la sanci#n e+presa de la nulidad& por otro lado& dice que dejar en manos de los jueces la apreciaci#n de las nulidades puede trastornar la legislaci#n ci$il! /oyano argumenta que la 0#rmula del artículo ha)la de nulidades que la ley esta)lece& pareciéndole o)$io que las nulidades implícitas no se esta)lecen! 4ulidades totales y parciales 4oci#n conceptual Esta clasi0icaci#n& de muy escasa importancia& se re0iere a la e+tensi#n de la sanci#n de nulidad& respecto del contenido del acto! El art! 5A9G dispone' -La nulidad de un acto jurídico puede ser completa o s#lo parcial! La nulidad parcial de una disposici#n en el acto& no perjudica a las otras disposiciones $"lidas& siempre que sean separa)les.! La nulidad parcial %resupuestos operati$os %ara que pueda 0uncionar la nulidad parcial& se requiere que el contenido del acto sea suscepti)le de di$isi#n& sin que destruya la esencia del conjunto& es una traslaci#n del concepto de di$isi)ilidad de las cosas esta)lecido por el art! 898!
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La aplica)ilidad del precepto supone la e+istencia de actos jurídicos complejos& en cuyo conjunto pueden distinguirse di$ersos actos jurídicos& cada uno de los cuales tiene o)jeto o agentes propios! En tal caso se presenta el pro)lema de esta)lecer en qué grado la nulidad de uno de los 0actores puede comportar la nulidad del conjunto! Esta clasi0icaci#n o0rece interés en materia testamentaria& en la cual la nulidad de un legado& o de una instituci#n de herederos& y otra cl"usula& deja& en principio& su)sistentes las disposiciones e+entas de $icios Jarts! 99A y 99A6! %ero otra cosa ocurre con los contratos& ya que sus cl"usulas constituyen un conjunto! Lo que se quiere no es una parte u otra aislada& se quiere el todo& tal como 0ue ajustado& así las cl"usulas son los elementos& la condici#n del acto! E+cepcionalmente puede darse en los contratos como por ejemplo' cl"usulas de irresponsa)ilidad& que pueden declararse nula en los contratos de adhesi#n Jseguros6 sin a0ectar el contrato7 en los contratos de locaci#n& una cl"usula que esta)le2ca un pla2o menor al legal& pero la locaci#n se mantiene por el pla2o mínimo legal7 etc! ,ctos nulos Distintos supuestos ,ctos nulos en ra2#n del sujeto %ara que el sujeto pueda e+presar $"lidamente su $oluntad& es menester que esté dotado de capacidad& tal como lo precepta el art! 5A:A' -El acto jurídico para ser $"lido& de)e ser otorgado por persona capa2 de cam)iar el estado de su derecho.! ,sí& la nulidad puede corresponder por' 56 2arencia de capacidad de hecho ' El C#digo distingue dos categorías de personas& segn que su incapacidad sea a)soluta o relati$a! El art! 5A:5 dice' -*on nulos los actos jurídicos otorgados por personas a)solutamente incapaces por su dependencia de una representaci#n necesaria.! El artículo es incorrecto& pues las personas no son incapaces por depender de una representaci#n& sino por su insu0iciencia de discernimiento& presumido por ley! %or su parte& el art! 5A:8 agrega' -*on tam)ién nulos los actos jurídicos otorgados por personas relati$amente incapaces en cuanto al acto& o que dependiesen de la autori2aci#n del jue2& o de un representante necesario.! Es e$idente que se re0iere a los menores adultos7 toda posi)le con0usi#n se elimina con la consulta a la 0uente de la disposici#n legal& el Es)o2o de reitas! 86 2apacidad de hecho restrin#ida ' El art! 5A:8& segunda 0rase& dice' -*on tam)ién nulos los actos jurídicos otorgados por personas!!! dependiesen de la autori2aci#n del jue2!!!.! En esta disposici#n quedan incluidas dos categorías de actos' aquellos otorgados por personas de capacidad de hecho restringida& en e+ceso de la misma& y los o)rados por los representantes necesarios de los incapaces& en e+ceso de las 0acultades con0eridas por la ley! En am)os casos& la inter$enci#n judicial est" pre$ista como un medio de contralor de la con$eniencia del acto& a 0in que sea completada& con la anuencia del jue2& la $oluntad del otorgante! La autori2aci#n judicial no es un requisito de 0orma& sino un elemento integrante de la capacidad del sujeto o de la representaci#n requerida por la ley! inalmente& el art! 5A:8 concluye' -*on tam)ién nulos los actos jurídicos otorgados por personas!!! que dependiesen!!! de un representante necesario.! Esta disposici#n contempla aquellos supuestos en que la ley permite la actuaci#n personal del incapa2& siempre que concurra la $oluntad complementaria del respecti$o representante& ya que la 0alta de esa con0ormidad causa la nulidad del acto! 96 Incapacidad de derecho ' El art! 5A:9 dice' -*on igualmente nulos los actos otorgados por personas& a quienes por este c#digo se prohí)e el ejercicio del acto de que se tratare.! %ese a esta con0usa redacci#n del precepto& es induda)le que aquí se trata de los incapaces de derecho& que no est"n impedidos para el ejercicio& sino para el goce& título o adquisici#n de derecho! Quedan comprendidos en este artículo' a6 La hipoteca constituida por una sociedad an#nima a 0a$or de la esposa de uno de los directores& ya que éstos est"n impedidos de contratar! )6 La con0ormidad prestada por el e+ incapa2& a las cuentas de su e+ curador& otorgando dentro del mes siguiente de la reha)ilitaci#n& en contra de lo prescripto por el art! :B& opera)le de acuerdo al art! :B! c6 El poder otorgado a 0a$or del hijo del escri)ano autori2ante del acto& en cuyo caso juega la incapacidad de derecho consignada por el art! G@B! d6 La compra de un negocio e0ectuada por el mandatario de uno de los $endedores contra lo dispuesto en el art! 5G5@! ,ctos nulos en ra2#n del o)jeto La ine0icacia del acto& por este moti$o& tiene lugar cuando la ley presume& sin admitir prue)a en contrario& la reali2aci#n del 0raude o simulaci#n& o cuando sencillamente prohí)e el o)jeto del acto' 56 imulaci"n o fraude presumidos le#almente ' El art! 5A:: dispone' -*on nulos los actos jurídicos en que los agentes hu)iesen procedido con simulaci#n o 0raude presumido por la ley!!!.! En estos casos es intil que se intente pro)ar contra la simulaci#n& la e0ecti$a realidad del acto7 o contra el 0raude& la )uena 0e de las partes! O)sta a ello la presunci#n juris et de jure de la ley& que 0ija de0initi$amente la índole del acto cele)rado! 86 O'&eto prohi'ido' %ara que el acto sea $"lido& es menester que el o)jeto sea lícito& es decir& que no recaiga so)re el contenido del acto ninguna prohi)ici#n de la ley7 por eso el art! 5A:: dice' -*on nulos los actos jurídicos!!! cuando 0uese prohi)ido el o)jeto principal del acto!!!.!
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Las prohi)iciones concernientes al o)jeto del acto est"n enunciadas de un modo genérico en la disposici#n del art! GB9& que re$iste la mayor trascendencia! >urisprudencialmente los 0allos se agrupan en dos grupos' los que miran el aspecto ilícito del contenido del acto y los que contemplan el contenido moral del acto jurídico! ,ctos nulos en ra2#n de la 0orma Esta puede resultar de la omisi#n de la 0orma esta)lecida por la ley& si depende de la 0orma instrumental o si $iene del mismo instrumento' 56 Omisi"n de la forma e-clusiva ' El art! 5A:: contina diciendo' -*on nulos los actos jurídicos!!! cuando no tu$iese la 0orma e+clusi$amente ordenada por la ley!!!.! El te+to se re0iere a los actos 0ormales& solemnes o no& pudiendo nom)rarse' a6 El testamento destituido de 0ormas legales Jart! 9986! )6 El matrimonio cele)rado ante persona carente de la in$estidura Jart! 586! c6 El nom)ramiento del tutor dati$o que no hicieren los padres en escritura p)lica o testamento Jart! 9@96! d6 La transmisi#n o constituci#n de derechos reales so)re inmue)les que no se hiciere en escritura p)lica Jart! 55@:& inc! 56! 86 Nulidad refle&a ' El art! 5A:: concluye' -*on nulos los actos jurídicos!!! cuando dependiese para su $alide2 de la 0orma instrumental& y 0uesen nulos los respecti$os instrumentos.! Esta parte del artículo queda comprendida dentro de la anterior& pues si el instrumento es nulo& es porque no se llenaron las 0ormas e+igidas por la ley! E+isten situaciones en que el acto y el instrumento se consideran independiente uno de otro& por lo que la nulidad de uno no a0ecta al otro& pero en este caso en particular la nulidad del instrumento arrastra la nulidad del acto instrumentado& es la nulidad re0leja! Lo contrario no es correcto! 96 Nulidad de los instrumentos' 4uestro C#digo no contempla esta hip#tesis& pero aplicando al caso el criterio de distinci#n de los actos nulos y anula)les& podemos mencionar como instrumentos nulos los siguientes' a6 Los instrumentos p)licos otorgados ante o0icial p)lico incapa2 o incompetente Jarts! G@A y G@56! )6 Los instrumentos p)licos otorgados ante o0icial p)lico interesado en el acto Jart! G@B6& siempre que el interés surja del instrumento& caso contrario& el instrumento es anula)le! c6 Los instrumentos p)licos otorgados sin llenar las 0ormas prescriptas por las leyes& )ajo pena de nulidad! d6 Las escrituras p)licas no e0ectuadas en el protocolo& o sin orden cronol#gico& o carentes de las indicaciones esta)lecidas en el art! 5AA:! e6 Los instrumentos pri$ados carentes del do)le ejemplar& cuando la pluralidad de los originales corresponde! ,ctos anula)les Distintos supuestos ,ctos anula)les en ra2#n del sujeto El art! 5A:B contempla tres situaciones di$ersas en las que el elemento esencial del acto jurídico& constituido por el sujeto& aparece a0ectado o $iciado! Ellos son' 56 Incapacidad natural o accidental ' Comien2a diciendo el art! 5A:B' -*on anula)les los actos jurídicos& cuando sus agentes o)raren con una incapacidad accidental& como si por cualquiera causa se hallasen pri$ados de su ra2#n!!!.! %ara Llam)ías& Véle2 emple# una terminología err#nea& ya que la capacidad es una aptitud legal& y la naturale2a pro$ee al sujeto de aptitudes psíquicas que la ley toma en cuanta para determinar su capacidad! Otra crítica que hace Llam)ías so)re la terminología usada en el C#digo& es la llamada -incapacidad accidental.& que es desacertada y contradictoria& porque predica una incapacidad de personas que son capaces pese al accidente mentado& y que seguir"n siéndolo hasta que la incapacidad sea declarada por ley& tal es el caso de personas que o)ran con 0alta de discernimiento! Los casos comprendidos son' a6 Los actos jurídicos otorgados por insanos no interdictos! )6 Los actos jurídicos e0ectuados por sordomudos que no supiesen darse a entender por escrito& no interdictos! c6 Los actos jurídicos reali2ados en estado de delirio 0e)ril& sonam)ulismo o hipnotismo! d6 Los actos jurídicos e0ectuados en estado de em)riague2 completa& sin perjuicio de la responsa)ilidad del agente si lleg# a ese estado $oluntariamente Jart! 5AA6! e6 Los actos jurídicos reali2ados )ajo el e0ecto de 0uertes emociones de miedo& terror& c#lera o $engan2a! Con relaci#n a los anula)les o)rados en estado de enajenaci#n mental& cuadra se1alar la di$ersidad de régimen pro)atorio que determina)a el C#digo& segn que el autor del acto hu)iera sido o no ulteriormente declarado demente' a6 ,lienado no interdicto' el impugnante de)ía pro)ar que en el momento del otorgamiento& el agente esta)a pri$ado de su ra2#n Jarts! GAA y 5A:B67 el acto podía ha)erse cele)rado en un inter$alo lcido& siendo entonces el acto $"lido! )6 ,lienado interdicto' cuando se impugna la $alide2 de un acto otorgado por un insano ulteriormente interdicto& no era menester la prue)a del estado de enajenaci#n mental& en el momento del otorgamiento& sino que )asta acreditar que la causa de la interdicci#n e+istía y era p)licamente conocida en la época del otorgamiento! Esta di0erencia qued# 2anjada por el agregado que hi2o la ley 5!55 al art! :9& que e+ige la notoriedad de la demencia!
5B
86 Incapacidad de derecho i#norada ' Dice el art! 5A:B& cl"usula segunda' --*on anula)les los actos jurídicos!!! cuando no 0uere conocida su incapacidad impuesta por la ley al tiempo de 0irmarse el acto!!!.! Entonces& la $alide2 deri$a de la 0alla de aptitud del agente para ser titular del derecho de que se trata! %ero el desconocimiento es el aspecto especí0ico de esta in$alide2& que e+ige la inter$enci#n judicial para pronunciar la nulidad& después de e0ectuada la aclaraci#n pertinente acerca de la capacidad del agente! %ara Llam)ías& )as"ndose en reitas& el art! 5A:B s#lo alude a la incapacidad de derecho& porque la capacidad de hecho no puede depender de una in$estigaci#n esclarecedora& pues no es asunto que pueda dar lugar a dudas! %ero de ordinario el incapa2 de derecho trata de ocultar su situaci#n& que es el caso que aquí se regula! 96 ?icios de la voluntad ' Dispone el art! 5A:B& cl"usula cuarta' -*on anula)les los actos jurídicos!!! cuando tu$iesen el $icio de error& $iolencia& 0raude o simulaci#n!!!.! Este precepto incluye por una parte a los actos que adolecen de un $icio de la $oluntad Jerror& $iolencia& dolo6& y por la otra& los actos que e+hi)en ciertas particularidades J0raude& simulaci#n& lesi#n6& por las cuales en interés de los terceros& y an del propio interesado la ley admite la impugnaci#n de dichos actos' a6 Vicios de la $oluntad' aunque aparece omitido el dolo& se trata de una omisi#n $oluntaria& pues es claro que los actos $iciados por dolo son anula)les& y no nulos como determina)a el antiguo art! GB:& modi0icado por la ley 5!55! )6 raude y simulaci#n' El codi0icador los menciona& err#neamente& como causa de anula)ilidad& cuando en $erdad no tienen ese car"cter' en el caso del 0raude& éste se causa de inoponi)ilidad y no de in$alide27 en el caso de la simulaci#n& tampoco es una causa de in$alide2& sino la 0alta de e+istencia del acto! ,ctos anula)les en ra2#n del o)jeto Dice el art! 5A:B& cl"usula tercera' -*on anula)les los actos!!! cuando la prohi)ici#n del o)jeto del acto no 0uese conocida por la necesidad de alguna in$estigaci#n de hecho!!!.! *e ad$ierte que este precepto a)arca todos aquellos actos que padecen de una 0alla o $icio de la misma índole que la de los actos pre$istas en el art! 5A::& cl"usula segunda& con la sal$edad de que en estos actos el car"cter ostensi)le del acto permite a la ley disponer de su nuli0icaci#n! En los casos del art! 5A:B& el car"cter latente de los $icios& impone al legislador la necesidad de remitir la aplicaci#n de la sanci#n de in$alide2 al criterio del jue2& si éste aprecia que la 0alla denunciada e+iste y que incide so)re lo -principal. del o)jeto del acto& como para arrastrar su ine0icacia! ,ctos anula)les en ra2#n de la 0orma El art! 5A:B& in 0ine& dice' -*on anula)les los actos jurídicos!!! si dependiesen para su $alide2 de la 0orma instrumental& y 0uesen anula)les los respecti$os instrumentos.! Condiciona la $igencia de la disposici#n& el car"cter 0ormal del acto instrumentado& cuando la 0ormalidad consiste en la cele)raci#n por escrito! De otra manera& la anula)ilidad del instrumento dejar" inc#lume al acto instrumentado que pueda pro)arse por un medio de prue)a distinto del instrumento $iciado! *i la 0ormalidad instrumental es condici#n de la $alide2 del acto instrumentado& la causa que pueda originar la anulaci#n del instrumento& reacciona so)re el acto mismo& erigiéndose en causa e$entual de la anulaci#n de dicho acto& así el $icio se traslada del instrumento al acto mismo! Casos de nulidad a)soluta y relati$a 4uestro C#digo no ha predeterminado cu"ndo los actos nulos y anula)les padecen nulidad a)soluta o relati$a& por lo que se separa de reitas! Véle2 opta por seguir un criterio m"s dctil& estimando que si a $eces es posi)le determinar de antemano el interés p)lico o pri$ado que est" en pugna con ciertos actos& que la ley in$alida& en otras ocasiones resulta a$enturado adelantar una soluci#n! %or eso& nuestro C#digo a)andon# la rígida enunciaci#n de los casos& dejando li)rado al prudente ar)itrio judicial el manejo de esa clasi0icaci#n& con la li)ertad consiguiente de apreciar cu"ndo un caso dado re$iste nulidad a)soluta o relati$a& segn que el interés p)lico o pri$ado hayan sido $ulnerados! Con todo& no procede e+agerar la discrecionalidad judicial para u)icar actos in$"lidos en la categoría de la nulidad a)soluta o en la categoría opuesta! En la mayoría de los supuestos es el mismo 0undamento de la sanci#n de in$alide2& el que est" indicando con claridad cu"l es el car"cter de la nulidad! Entonces puede a0irmarse' 56 %adecen nulidad a)soluta' a6 Los actos nulos o anula)les por la ilicitud de su o)jeto Jarts! 5A:: y 5A:B6! )6 Los actos nulos y anula)les de o)jeto inmoral Jarts! GB9& 5A:: y 5A:B6! c6 Los actos 0ormales carentes de la 0orma legal e+clusi$a Jart! 5A::6! 86 Re$isten nulidad relati$a' a6 Los actos nulos o)rados por incapaces de hecho& sin que quepa distinguir si la incapacidad es a)soluta o relati$a! )6 Los actos nulos o)rados por representantes necesarios de los incapaces en e+ceso de sus atri)uciones& o sin la de)ida inter$enci#n del /inisterio de /enores! c6 Los actos o)rados sin discernimiento! d6 Los actos e0ectuados mediando los $icios de la $oluntad!
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En cuanto a las incapacidades de derecho& no es posi)le predecir si a ellos corresponde una nulidad a)soluta o relati$a& y si son nulos o anula)les7 para ello es menester descu)rir pre$iamente si la sanci#n de nulidad resguarda un interés p)lico o pri$ado! EEC(O* DE L, 4?LID,D ,ctos nulos %rincipio general *egn $imos& el acto nulo es in$"lido directamente por la ley misma Jart! 5A9@& segunda parte67 su ine0icacia e+iste -a) initio.& el cual nace con un $icio congénito& de0inido por la ley& de tal manera que no o)sta a la $alide2 del acto e impide la producci#n de sus e0ectos! ,l respecto& nuestro codi0icador ha entendido que el tema articulado en el art! 5A9@& prescindía de toda aclaraci#n! 4o o)stante& la mayoría de los autores entienden que el C#digo contiene& entre los arts! 5ABA a 5ABB& disposiciones aplica)les a toda clase de actos in$"lidos Jnulos o anula)les6& que regularían la sanci#n de nulidad! %ara Llam)ías estos artículos s#lo se re0ieren a los actos anula)les por las siguientes consideraciones' a6 El art! 5ABA alude e+presamente a la nulidad pronunciada por los jueces& siendo que el acto nulo es independiente de ella Jart! 5A9@6! )6 La 0uente de las disposiciones que estudiamos& el Es)o2o de reitas& se opone continuamente las nulidades declaradas por los jueces Jactos nulos6 a aquellas que se ju2gan por sentencia Jactos anula)les6! c6 *i los arts& 5ABA a 5ABB se re0ieren a los actos nulos& tendríamos dos categorías de actos nulos& segn hu)iesen sido o no reconocidos por sentencia& pero como es contradictoria con la naturale2a de los actos nulos y con el art! 5A9@& se concluye que dichos artículos comprenden los actos anula)les! E0ectos entre las partes las partes Restituciones *i el acto 0ue ejecutado& la parte que aspire a des$irtuar sus consecuencias& se $er" precisada a deducir una acci#n judicial& denominada acci#n de nulidad! La sentencia s#lo $eri0ica o declara cu"l es el $erdadero alcance de la situaci#n pree+istente al e+pedir la certi0icaci#n de que el acto cumplido& por nulo& carece de e0ectos! Las partes de)en restituirse mutuamente lo que hu)ieren reci)ido en $irtud del acto que se anula! Cada parte de)e restituir los )ienes de capital que ha reci)ido' K Productos' el C#digo Ci$il nada e+presa so)re su restituci#n! De)e aplicarse el régimen general& que o)liga al poseedor& an de )uena 0e& a restituir los productos! K Frutos' si se tratare de contratos )ilaterales con prestaciones 0ructí0eras& se compensan los 0rutos al día de la demanda Jsi am)as partes son de )uena 0e6! *i los contratos )ilaterales tu$ieren una sola prestaci#n 0ructí0era& de)en restituirse los 0rutos desde el momento de la entrega de la cosa! En el caso de que el acto no 0uera ejecutado& las partes disponen de una e+cepci#n que parali2a cualquier acci#n que deri$e de los actos cele)rados $"lidamente& que dar" lugar a la certi0icaci#n judicial de que el acto cele)rado era nulo y& por lo tanto& carente de e0ectos! , este respecto& la ley 5!55 ha incorporado un nue$o artículo& el art! 5AB@ )is& que dice' -La nulidad o anula)ilidad& sea a)soluta o relati$a& puede oponerse por $ía de acci#n o de e+cepci#n.! %ri$ilegio del incapa2 Cuando la nulidad pro$iene de la incapacidad de alguna de las partes& el incapa2 no queda o)ligado a restituir las prestaciones reci)idas que no e+istan en su patrimonio al tiempo de la demanda& sal$o que demuestre que )ene0icia mani0iestamente al incapa2 Jart! 55B6! Ejemplo' restituye& si in$irti# en adquirir o mejorar un )ien! En cam)io& no restituye si in$irti# en gastos personales! undamento El 0undamento es que se presume que el incapa2& ya sea por inmadure2 o insanidad& disipa lo reci)ido& y en consecuencia si tu$iera que restituir lo disipado& al no poder hacerlo& no iniciaría demanda de nulidad! Con la concesi#n de este derecho e+cepcional que la ley con0iere a los incapaces& se ha querido e$itar que la sanci#n de nulidad pro$oque el empo)recimiento de aquellos! %or consiguiente& si se les e+ige la restituci#n de $alores dilapidados& ello ha)ría signi0icado negarles indirectamente el ejercicio de la acci#n de nulidad! Requisitos Del art! 55B surgen los e+tremos que condicionan su aplica)ilidad! Ellos son' a6 El pri$ilegio s#lo es a 0a$or de los incapaces de hecho' sean éstos a)solutos o relati$os& e+cluyendo a los incapaces de derecho! )6 Que la nulidad pro$enga de la incapacidad misma de una de las partes' no siendo su0iciente que el incapa2 se $ea a0ectado por ello! ,sí cuando la nulidad deri$a de la omisi#n de la 0orma adecuada Jart! 5A::6& el incapa2 de)e reali2ar sustituciones ordinarias! c6 El incapa2 de)e contratar con alguien capa2' no puede in$ocar el derecho 0rente a otro incapa2! d6 Que el incapa2 no haya procedido con dolo' para inducir al otro a contratar& sal$o que el incapa2 0uera menor de edad o el dolo sea la ocultaci#n de la incapacidad Jart! 556!
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e6 Que los )ienes no su)sistan en el patrimonio del incapa2' la carga de la prue)a le corresponde al capa2& que de)e pro)ar que la cosa e+igida su)siste en el patrimonio del incapa2& o que ella redund# en pro$echo mani0iesto para el incapa2& en el momento de la demanda! ,ctos anula)les E0ectos entre las partes Restituciones *i el acto es ejecutado& la sentencia de anulaci#n lo reduce a la condici#n de -nulo. a partir de la 0echa en que ésta pasa en autoridad de cosa ju2gada Jart! 5A:6! Esta consecuencia se encuentra corro)orada en el art! 5ABA& que dice' -La nulidad pronunciada por los jueces $uel$e las cosas al mismo o igual estado en que se halla)an antes del acto anulado.& produciendo la e+tinci#n de todos los derechos reales y personales causados por el acto& proyect"ndose la nulidad a las partes y terceros& originando en su caso las restituciones pertinentes! Con ello se muestra el e0ecto retroacti$o de la sentencia respecto de las partes! Des$anecido por la sentencia el título constituido por el acto anula)le& el derecho respecti$o queda despro$isto de causa legítima& lo cual e+plica la restituci#n al estado anterior de las cosas! %or el contrario& cuando el acto no 0ue ejecutado& y una de las partes pretenda hacerlo $aler& la otra puede en todo tiempo oponer a la demanda la e+cepci#n de nulidad& lo que dar" lugar& luego de pro)ado el $icio del acto& a la sentencia de anulaci#n que con$ertir" al acto anula)le en nulo Jart! 5A:6! Esta e+cepci#n no es procedente en el tr"mite del juicio ejecuti$o porque esta causa de in$alide2 no a0ecta las 0ormas e+trínsecas del título que se ejecuta!
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ad$ersario pro)ar que el pretendido derecho del tercero pro$iene de un acto nulo& porque de no serlo Jacto anula)le6 pueden ser consolidados! E0ectos respecto de los terceros en actos anula)les En este caso& es menester considerar las dos hip#tesis posi)les& esto es& que la anulaci#n del acto antecedente ocurra antes o después de la adquisici#n e0ectuada por los terceros' a6 2aso de la adquisici"n anterior a la anulaci"n del acto antecedente ' En estos casos el sistema del C#digo de Véle2 prescri)ía que cualquiera sea la apariencia de la situaci#n& no era posi)le sostener la e0icacia de la trans0erencia! Reducido el acto anula)le& desde su anulaci#n& a la inoperancia jurídica del acto nulo Jart! 5A:6! Esta inteligencia de)ía asignarse al art! 5AB5& segn el cual' -(odos los derechos reales o personales transmitidos a terceros so)re un inmue)le por una persona que ha llegado a ser propietario en $irtud del acto anulado& quedan sin ningn $alor y pueden ser reclamados directamente del poseedor actual!!!.! ,d$iértase que la disposici#n s#lo contempla)a las transmisiones de derechos e0ectuadas con posterioridad de la anulaci#n& ya que se re0ería a las trans0erencias reali2adas por quien hu)iese o)tenido la propiedad del inmue)le en $irtud de un título ya anulado& no necesit"ndose aclarar que los actos anulados son los anula)les a partir de su anulaci#n! Luego de la sanci#n de la ley 5!55& ya no interesa la 0echa de adquisici#n e0ectuada por el tercero& ni que ésta sea anterior o posterior al acto antecedente de ese derecho!
5G
56 %eclaraci"n a pedido de parte ' pues la declaraci#n de o0icio sería contradictoria del sentido tutelar que asume esta nulidad7 s#lo al propio interesado o a su representante incum)e decidir si le con$iene impugnar el acto u optar por su mantenimiento! 86 No puede pedirlo el Ministerio P.'lico ' porque la nulidad relati$a no est" instaurada en 0unci#n del interés general7 su)sidiariamente podría el /inisterio de /enores pedir la declaraci#n& en caso de negligencia por parte del representante del interesado! 96 "lo puede ale#arse por quienes tienen un 'eneficio esta'lecido por ley ' con lo que se sienta un principio 0undamental que domina toda esta materia! En e0ecto& la nulidad relati$a se 0unda en la protecci#n de un interés particular7 ella tiene un )ene0iciario& un destinatario en cuyo 0a$or opera la sanci#n legal! Las personas que pueden interponer la acci#n son' el representante legal y los sucesores uni$ersales7 quienes no pueden interponerla son' los sucesores singulares y los terceros& pero en el caso de éstos ltimos& los acreedores pueden ejercerla por $ía de las acciones su)rogatoria y re$ocatoria! :6 )a nulidad relativa es su'sana'le por la confirmaci"n del acto ! /odos de oponer la nulidad %uede oponerse mediante dos $ías' K ?ía de acci"n ' demanda o recon$enci#n! K ?ía de e-cepci"n ' se opone al ejercerse la de0ensa& y si prospera& se e+tingue el derecho! *i el contrato no se ha cumplido& se opone por $ía de e+cepci#n o de0ensa cuando se demanda el cumplimiento del acto! *i el contrato ya se ha cumplido& la nulidad de)e declararse por $ía de acci#n! El interés de la persona que pretende la nulidad de un acto puede consistir en cam)iar el status del derecho o en mantenerlo! *upongamos que una persona ha transmitido a otra un inmue)le por escritura p)lica! *u interés es recuperar la cosa y para ello de)e accionar por nulidad! %uede ocurrir tam)ién la situaci#n opuesta! ?na persona ha $endido a otra un inmue)le por )oleto de compra$enta pero toda$ía no ha escriturado y se niega a hacerlo& aduciendo un $icio de nulidad! ,unque aun en este caso puede accionar para que se declare la nulidad& en realidad a ella le )asta con negarse a escriturar! Es el comprador el que tiene interés en demandar y en este juicio& el demandado que pretende que e+iste un $icio de nulidad& de)e oponerla! *e discutía si para hacerlo& el demandado de)ía recon$enir por nulidad o si podía tam)ién oponerla como e+cepci#n! La ley 555 ha resuelto la cuesti#n con un te+to que elimina toda duda! El nue$o artículo 5AB@ dispone que la nulidad o anula)ilidad& sea a)soluta o relati$a& puede oponerse por $ía de acci#n o de e+cepci#n! La soluci#n es acertada y tiene importancia desde dos puntos de $ista' a6 que el demandado que ha opuesto la nulidad no pierde su derecho aunque omitiera recon$enir7 )6 que al oponer la nulidad como e+cepci#n no tiene que pagar el impuesto de justicia que& en cam)io& hay que hacer e0ecti$o si se recon$iene! Es necesario puntuali2ar& sin em)argo& que la e+cepci#n de nulidad no es oponi)le en el juicio ejecuti$o& pues no es de las de0ensas que pueden oponerse en este juicio!
5@A
inmoral& contrario al orden p)lico o carente de las 0ormas indispensa)les& cualquiera sea el nmero de a1os que hayan pasado desde su cele)raci#n! Esta línea de pensamiento qued# alterada& sin justi0icaci#n& por la ley 5!55& que en el art! :A89 decía que la acci#n prescri)ía a los die2 a1os& pero 0eli2mente la ley 5!G:A& de erratas& puso de nue$o las cosas en su lugar& al sustituir las pala)ras -sea a)soluta o relati$a.& por -tr"tese de actos nulos o anula)les.! %or su parte& la acci#n de nulidad relati$a es prescripti)le& pero ésta acta en dos grados de di$ersa intensidad' si la sanci#n es )enigna& por proteger un interés particular& la ley admite un lapso determinado para pro$ocar la declaraci#n de nulidad Jacto nulo6 o para solicitar el pronunciamiento judicial de la anulaci#n Jacto anula)le6! ,sí& el pla2o depende de la naturale2a de la causa de in$alide2' a6 *i la sanci#n se aplica en ra2#n de algn $icio de la $oluntad& la acci#n prescri)e por dos a1os desde que la $iolencia o la intimidaci#n hu)iese cesado& o el error& el dolo o la simulaci#n 0uese conocida Jart! :A9A6! )6 *i la sanci#n de nulidad se aplica por la ausencia de capacidad del agente& tam)ién prescri)e la acci#n por dos a1os& computa)le desde el día en que cesa la incapacidad Jart! :A956! (am)ién para los menores emancipados e inha)ilitados! c6 Cuando la nulidad deri$a de la 0alta de atri)uciones de los representantes de los incapaces& el C#digo no indica cu"l es el lapso de la prescripci#n& pero Llam)ías y /achado opinan que de)e aplicarse la prescripci#n )ienal del art! :A95& aunque /achado considera que de)e e+tenderse a die2 a1os! d6 %ara el caso de $icio de lesi#n& la acci#n prescri)e por B a1os! c6 En los dem"s casos de nulidad relati$a& ante la ausencia de disposici#n del C#digo& de)ía admitirse la prescripci#n decenal del art! :A89& así& queda)an comprendidos' los actos o)rados por incapaces de derecho& o actos jurídicos o)rados por sujetos carentes de discernimiento! En resumen& la ley 5!55& rati0icada por la ley 5!G:A& sigue la línea de pensamiento e+presada anteriormente& así la acci#n de nulidad se rige& regularmente& por el pla2o de die2 a1os& sal$o que tu$iere un pla2o menor! ,cci#n de da1os y perjuicios Car"cter de la sanci#n Los da1os y perjuicios& es decir& gastos de cele)raci#n del acto& lucro cesante& da1os e+trapatrimoniales& etc! no constituyen un e0ecto propio de la nulidad! *e suele mencionar el resarcimiento de los da1os y perjuicios como una sanci#n complementaria de la nulidad& pero en realidad se trata de sanciones di0erentes en cuanto a su 0inalidad y a sus acciones que poseen régimen di$erso! Esto surge del art! 5AB& que dice' -Los actos anulados& aunque no produ2can los e0ectos de actos jurídicos& producen sin em)argo& los e0ectos de los actos ilícitos& o de los hechos en general& cuyas consecuencias de)en ser reparadas.! Independientemente de la acci#n de nulidad& los damni0icados tienen la acci#n para demandar la reparaci#n de da1os! ,quí no hay dudas que se trata de un acto in$"lido que est" prohi)ido por la ley Jart! 5A6& pero adem"s se requiere para la $ia)ilidad de la acci#n que e+ista un da1o por su reali2aci#n y que dicho da1o sea imputa)le al demandado en ra2#n de su dolo o culpa Jart! 5A6! *u 0undamento deri$a de la responsa)ilidad e+tracontractual o aniquilada& de que se acrediten todos los requisitos de un acto ilícito' la e+istencia de un da1o y el 0actor de atri)uci#n al demandado! (iene un régimen propio Jprescripci#n de 8 a1os7 propios requisitos& etc!6! unci#n sustituti$a *e da en el caso donde el titular de la acci#n de nulidad pre0iere dejar de lado dicha sanci#n manteniendo la e0icacia del acto in$"lido y sustituirla por la reparaci#n de da1os y perjuicios! %ara que sea posi)le& la nulidad de)e ser relati$a& ya que en la a)soluta& que se instituyen en sal$aguarda del interés p)lico& no puede estar en manos de particulares la elecci#n de imponer o no esa sanci#n! unci#n complementaria ,parece cuando la sanci#n resarcitoria se acumula a la acci#n de nulidad& )uscando reparar los perjuicios su0ridos en $irtud del otorgamiento del acto in$"lido& y que an la $eri0icaci#n nulidad y el aniquilamiento de e0ectos dejan al descu)ierto! ,quí& an desempe1ando un papel accesorio& conser$a su régimen particular porque no acompa1a autom"ticamente a la acci#n de nulidad y se sujeta a sus principios de e+istencia de da1os e imputa)ilidad de culpa o dolo al agente! unci#n suced"nea Es lo que dice el art! 5AB' -En los casos en que no 0uese posi)le demandar contra terceros los e0ectos de la nulidad de los actos& o de tenerlos demandados& corresponde siempre el derecho a demandar las indemni2aciones de todas las pérdidas e intereses.! %uede re$estir tal car"cter cuando la nulidad sea ilusoria& y a di0erencia del primer caso& aquí no hay posi)ilidad de elecci#n entre una u otra acci#n! En tal caso& la sentencia no podr" oponerse al tercero& pues entonces& perdida la cosa& el primiti$o propietario puede recurrir al suced"neo de la reparaci#n de da1os y perjuicios a cargo de la $iolencia!
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CO4IR/,CIW4 Concepto Es un acto jurídico mediante el cual se e+purga a otro acto jurídico in$"lido del $icio de que adolecía y en ra2#n del cual era pasi)le de nulidad JLlam)ías6! %ara ,rau2 Caste+ el nue$o acto de)e pro$enir de la misma persona que 0ue parte del acto con0irmado Jpor sí o por representaci#n legal6 y apunta a con$alidarlo y no a reempla2arlo! El concepto de con0irmaci#n pro$iene de lo dispuesto por el art! 5ABG& que dice' -La con0irmaci#n es el acto jurídico por el cual una persona hace desaparecer los $icios de otro acto que se halla sujeto a una acci#n de nulidad.! *e elimina la impugna)ilidad misma! *e trata de un acto jurídico unilateral en que )asta la $oluntad del titular de la acci#n de nulidad! ,ctos suscepti)les de con0irmaci#n *on aquellos que padecen de una mera nulidad relati$a& así resulta del art! 5AB@& que dice' -La nulidad relati$a puede ser cu)ierta por con0irmaci#n del acto.! %or el contrario& el art! 5A: dispone' -!!! La nulidad a)soluta no es suscepti)le de con0irmaci#n.! Este régimen tiene un 0undamento inconmo$i)le& la nulidad a)soluta constituye la sanci#n m"s rigurosa& y como resguarda el interés p)lico& no puede ser renunciada por la $ía de la con0irmaci#n! En cam)io& la nulidad relati$a es una nulidad de protecci#n& tiene como destinatario una persona en cuyo )ene0icio se esta)leci# la sanci#n de nulidad& quien puede renunciar al )ene0icio y con0irmar el acto! Requisitos Los requisitos de 0ondo son tres' K El acto de con0irmaci#n s#lo puede otorgarlo el titular de la acci#n de nulidad! K Que haya cesado la causa que origina)a la incapacidad! K Que el acto con0irmatorio no adole2ca a su $e2 de $icios que lo tornen nulo! ormas ,tendiendo a su 0orma& puede ser' 56 2onfirmaci"n e-presa' Es la que se reali2a por escrito! Llam)ías coincide con
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*u e0ecto consiste en e+purgar a este acto del $icio que lo in$alida)a& por lo que necesariamente de)ía proyectar su in0luencia so)re todo el lapso transcurrido desde que dicho acto pudo ha)er sido e0ica2! El artículo 0ija dos momentos de esa posi)le e0icacia' a6 (rat"ndose de actos entre $i$os& la retroacci#n se remonta a la 0echa de cele)raci#n& o sea cuando comien2a la e+istencia del acto Jart! GB56! )6 (rat"ndose de disposiciones de ltima $oluntad& opera a partir del 0allecimiento del disponente& pues esa es la 0echa en que tales disposiciones comien2an a e+istir! 86 4fectos con relaci"n a terceros ' El art! 5AB& in 0ine& dice' -!!! Este e0ecto retroacti$o no perjudicar" los derechos de los terceros.! *i en el inter$alo entre cele)raci#n del acto y la con0irmaci#n& se ha constituido un derecho a 0a$or de terceros& que es enteramente $"lido en $ista de la nulidad del acto primiti$o& la con0irmaci#n ulterior de ese acto& no o)stante su natural e0ecto retroacti$o entre las partes& no a0ecta para nada la situaci#n de los terceros! En cuanto a los sucesores uni$ersales& al no ser terceros& no pueden )ene0iciarse del art! 5AB! %or su parte& los acreedores quirogra0arios no tienen ningn derecho propio que pueda ser lesionado por la con0irmaci#n7 si& por el contrario& esta se e0ecta en 0raude de ellos& pueden ejercer la acci#n pauliana o la re$ocatoria! %RE*CRI%CIW4 Concepto La prescripci#n es el medio por el cual& en ciertas condiciones& el transcurso del tiempo opera la adquisici#n o modi0icaci#n sustancial de algn derecho! 4uestro concepto JLlam)ías6 di0iere en parte del que de0ine el propio codi0icador en su art! 9G:& pero re0leja m"s e+actamente la $erdadera realidad jurídica! *egn el precepto citado& la prescripci#n es un medio de adquirir un derecho& o de li)erarse de una o)ligaci#n por el transcurso del tiempo! *egn Llam)ías& esta 0#rmula presenta $arias 0allas! %or lo pronto aparenta ser$ir para la adquisici#n de cualquier derecho y limitarse a la e+tinci#n de los derechos creditorios& nicamente! Lo e+acto es& en cam)io& lo contrario& ya que la prescripci#n adquisiti$a s#lo 0unciona respecto de algunos derechos reales& y la prescripci#n e+tinti$a no opera s#lo so)re las o)ligaciones sino so)re toda clase de derechos en general! ,dem"s& tampoco es e+acto que la prescripci#n e+tinga los derechos creditorios& li)erando al respecti$o deudor' la $erdad es que s#lo se e+tingue la acci#n judicial correspondiente& quedando el derecho relegado a la mínima e0iciencia de la o)ligaci#n natural Jarts! B5B& B5 y B5@6! %or esto& Llam)ías dice que la prescripci#n modi0ica sustancialmente el derecho so)re el cual incide& ya que al hacerle perder al titular la posi)ilidad de ejercerlo en justicia& queda la relaci#n jurídica respecti$a& aunque su)sistente& reducida a una mínima consistencia! %rescripci#n adquisiti$a y e+tinti$a (al como ha quedado caracteri2ada y con0orme al alcance del concepto de0inido en el art! 8AGG& la prescripci#n desempe1a una do)le 0unci#n en el derecho' es un modo de adquisici#n de un derecho y un medio de e+tinci#n de las acciones correspondientes a los derechos en general! %rescripci#n adquisiti$a La prescripci#n es adquisiti$a est" regulada en el art! 9G:@' ^la prescripci#n para adquirir& es un derecho por el cual el poseedor de una cosa inmue)le& adquiere la propiedad de ella por la continuaci#n de la posesi#n& durante el tiempo 0ijado por la ley^! Es tam)ién llamada usucapi#n! Caracteres La prescripci#n adquisiti$a presenta los siguientes caracteres' K *e aplica a cosas inmue)les en general& y a ciertas cosas mue)les& a sa)er& las que 0ueren ro)adas o perdidas Jart! :A5 )is67 K *e re0iere a los derechos reales de goce Jart! :A5B67 K requiere la conjugaci#n del 0actor tiempo 0ijado por la ley en cada caso& con la posesi#n continuada de la cosa! Esta instituci#n& denominada ^prescripci#n adquisiti$a^ o ^usucapi#n^& se estudia en los tratados de Derechos Reales! *o)re cosas Inmue)les ; *i el poseedor es de )uena 0e& prescri)e la propiedad a los 5A a1os Jprescripci#n )re$e o corta6! ; *i el poseedor es de mala 0e& prescri)e la propiedad a los 8A a1os Jprescripci#n larga6! *o)re cosas /ue)les ; *i el poseedor es de )uena 0e y a titulo oneroso& y la cosa no es ro)ada ni perdida& la propiedad se adquiere inmediatamente! ; *i el poseedor es de )uena 0e y la cosa es ro)ada o perdida& la propiedad se prescri)e a los 8 o 9 a1os& segn se la cosa es registra)le! ; *i la cosa mue)les es ro)ada o perdida& y el poseedor es de mala 0e& prescri)e la propiedad a los 8A a1os! %rescripci#n e+tinti$a o li)eratoria El art! 9G:G la de0ine así' ^La prescripci#n li)eratoria es una e+cepci#n para repeler una acci#n por el solo hecho que el que la enta)la& ha dejado durante un lapso de tiempo de intentarla& o de ejercer el derecho al cual ella se
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re0iere^! Es la que e+tingue la acci#n del acreedor para e+igir el cumplimiento de la o)ligaci#n! El titular de la acci#n pierde el derecho a ejercerla si no hi2o uso de ella durante un tiempo que indica la ley! Caracteres La prescripci#n li)eratoria presenta los siguientes caracteres' K *e aplica a toda clase de )ienes y derechos& que la ley no haya e+ceptuado7 K Requiere la conjugaci#n del 0actor tiempo con la inacci#n del titular durante el período designado por la ley! La o)ligaci#n no se e+tingue& lo que se e+tingue es la acci#n judicial para reclamar su cumplimiento! Los términos $arían segn las distintas acciones' ; %rescri)en a los 8A a1os' la petici#n de partici#n de herencia contra el heredero7 y la acci#n para pedir la restituci#n de la prenda! ; %rescri)en a los 5A a1os' las acciones personales con deuda e+igi)le& sal$o disposici#n especial7 la acci#n para demanda la nulidad7 la acci#n del c#nyuge y descendientes del 0allecido presunto para hacer $aler sus derechos& etc! ; %rescri)en a los B a1os' el derecho de a)ogados a co)rar sus honorarios en relaci#n a pleitos no terminados7 la acci#n para anular un acto con $icio de lesi#n& etc! ; %rescri)en a los 8 a1os' acci#n por impugnaci#n de la 0iliaci#n7 la acci#n de nulidad por $icios de $iolencia& intimidaci#n& dolo& error& 0alsa causa y simulaci#n& etc! ; %rescri)en al a1o J5 a1o6' acci#n re$ocatoria7 re$ocaci#n de legado o donaci#n& etc! E+isten tam)ién pla2os menores' de & 9 y dos meses! ,m)as clases de prescripciones presentan los siguientes puntos de contacto K ,m)as instituciones responden al mismo 0undamento! K ,m)as son de orden p)lico! K ,m)as pueden $erse a0ectadas por idénticas causas de suspensi#n e interrupci#n! ,cciones imprescripti)les El principio de prescripti)ilidad de las acciones& en general& no es a)soluto! Hay di$ersos derechos que no se $en a0ectados por el transcurso del tiempo' a6 En primer lugar& las acciones re0erentes a las relaciones de 0amilia no son suscepti)les de prescripci#n& y pueden ser deducidas en cualquier momento para o)tener el resta)lecimiento del estado deri$ado de esas relaciones Jarts! 8B5& y :A5G& inc! 8o6! ,un cuando la ley s#lo se re0iere a la acci#n del hijo& no hay duda de que el mismo régimen a0ecta a todas las acciones de estado& como lo admite sin discrepancias la doctrina! )6 (ampoco prescri)en las acciones re0erentes a )ienes que no est"n en el comercio Jart! :A5G& inc! 56! L#gicamente& si tales )ienes son inaliena)les& no es posi)le perderlos por la dejaci#n prolongada del derecho! c6 Igualmente son imprescripti)les las acciones reales deri$adas del dominio& y las negatorias de ser$idum)re prediales& sal$o en caso de oponerse usucapi#n contraria! El C#digo s#lo se re0iere a la imprescripti)ilidad de la acci#n negatoria Jart! :A5G& inc! :6& no o)stante lo cual es induda)le que la misma calidad corresponde a la acci#n rei$indicatoria& que se re0iere a la actuaci#n de un derecho perpetuo& como es el dominio& que su)siste independientemente del ejercicio que de él se haga Jart! 8B5A6! %or esto decimos que tales acciones son por sí mismas imprescripti)les& a menos que se haga $aler contra ellas la usucapi#n cumplida a 0a$or del poseedor de la cosa o de la ser$idum)re! En tal caso& consumada la adquisici#n del poseedor por la prescripci#n adquisiti$a cumplida a su 0a$or& quedan e+tinguidas las acciones del anterior titular ! d6 El C#digo menciona como imprescripti)le la acci#n de di$isi#n mientras dura la indi$isi#n de los comuneros& y la de acceso a la $ía p)lica Jarts! :A5G& incs! 9 y 6! Igual car"cter tiene la acci#n de deslinde de inmue)les& la re0erente a la construcci#n de cercos o muros di$isorios& o de un acueducto! En todos estos casos el 0undamento de la imprescripti)ilidad es el mismo' se trata de ^0acultades^ que corresponden a ciertos derechos& que no $i$en independientemente de éstos! La a)stenci#n de alguna 0acultad s#lo indica que hasta entonces el titular del derecho no ha deseado ^actuarlo^ en el sentido de aquella 0acultad& sin que por ello se pueda concluir que ella no le interesar" en lo 0uturo& ni que el derecho quede cercenado por esa a)stenci#n! ,sí la 0acultad de construir un edi0icio en el propio terreno no se pierde por el hecho de que durante largo tiempo el propietario no haya utili2ado esa opci#n comprendida en el cmulo de prerrogati$as correspondientes a su derecho de dominio! e6 El C#digo tam)ién incluye entre las acciones imprescripti)les a ^la acci#n de separaci#n de patrimonios& mientras que los mue)les de la sucesi#n se encuentran en poder del heredero^ Jart! :A5G& inc! Bo6! *e ha o)ser$ado por
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en su car"cter ci$il Jno natural6 ser" posi)le que el respecti$o titular haga $aler su pri$ilegio con tal que se dé el supuesto de hecho indispensa)le& es decir& que los )ienes de la herencia su)sistan en poder del heredero y no se hayan con0undido con los propios suyos Jarts! 9::8 y 9::96! %ara ser l#gico& si se menciona concretamente la imprescripti)ilidad de este pri$ilegio& ha)ría que proceder del mismo modo con todos los dem"s! 06 uera de los casos de imprescripti)ilidad consignados por el codi0icador& la doctrina incluye el re0erente a la acci#n para aducir la nulidad a)soluta de un acto jurídico! *uspensi#n Concepto El tiempo de prescripci#n& a raí2 de una causa legal& se detiene& es decir& el tiempo de la prescripci#n deja de correr! La suspensi#n consiste en la detenci#n del tiempo til para prescri)ir por causas concomitantes o so)re$inientes al nacimiento de la acci#n en curso de prescripci#n! /ientras acta la causa que opera la suspensi#n& el lapso que transcurre es intil para prescri)ir& pero en cuanto dicha causa cesa de o)rar& el curso de la prescripci#n se reanuda& sum"ndose al período transcurrido con anterioridad a la suspensi#n Jart! 9G@96! Casos K 2uando el titular de la acci"n es un incapaz de hecho y carece de r esponsa'ilidad le#al ! K 2uando se dan ciertas relaciones entre personas' como ser el matrimonio Jsuspende la prescripci#n6& pues no corre entre marido y mujer aunque estén separados de )ienes& y aunque estén di$orciados por autoridad competente Jart! 9GG67 tampoco corre por causas de curatela y tutela & así lo dispone el artículo 9G9' ^La prescripci#n de las acciones de los tutores y curadores contra los menores y las personas que est"n )ajo cratela como tam)ién las acciones de éstos contra los tutores y curadores& no corren durante la tutela o cratela^! El precepto se re0iere tanto a las acciones a 0a$or de los representantes& como en contra de ellos! K $ceptaci"n de la herencia con 'eneficio de inventario ' en estos casos& la prescripci#n no corre para el heredero& respecto de sus créditos contra la sucesi#n! ,ceptada la herencia con )ene0icio de in$entario& el heredero resulta titular de un patrimonio especial constituido por el acer$o hereditario& y destinado a sol$entar las deudas del causante! Enjugadas éstas& el saldo se incorpora al patrimonio general del heredero y deja de e+istir el patrimonio especial! %ero este proceso requiere un cierto tiempo& durante el cual el heredero acta como titular de su propio patrimonio general y del patrimonio especial& situaci#n que lo pondría en la necesidad de demandarse a sí mismo! %or esta imposi)ilidad la prescripci#n de sus créditos contra la sucesi#n queda en suspenso! La situaci#n in$ersa es resuelta por el codi0icador con el mismo criterio! ,sí e+presa el art! 9G:' ^El heredero )ene0iciario no puede in$ocar a su 0a$or la prescripci#n que se hu)iese cumplido en perjuicio de la sucesi#n que administra^! K Imposi'ilidad de hecho ' cuando el titular se encuentra impedido por di0icultades de hecho& a ejercer la acci#n Jimposi)ilidad pro$eniente de fuerza mayor 6 ?n principio 0undamental del orden jurídico indica que nadie est" o)ligado a lo imposi)le! L#gicamente& si el titular de un derecho ha estado impedido por circunstancias de hecho para ejercer la respecti$a acci#n durante todo el tiempo de la prescripci#n& no se puede considerar a ésta cumplida! Ejemplo' el insano no declarado que por su en0ermedad deja cumplir una prescripci#n! , este respecto dice el nue$o art! 9G@A' ^Cuando por ra2#n de di0icultades o imposi)ilidad de hecho& se hu)iere impedido temporalmente el ejercicio de una acci#n& los jueces est"n autori2ados a li)erar al acreedor& o al propietario& de las consecuencias de la prescripci#n cumplida durante el impedimento si después de su cesaci#n el acreedor o propietario hu)iese hecho $aler sus derechos en el término de tres meses.! K *egn el artículo 9G@8 )is' ^*i la $íctima de un acto ilícito hu)iere deducido querella criminal contra los responsa)les del hecho& su ejercicio suspende el término de prescripci#n de la acci#n ci$il& aunque en sede penal no hu)iere pedido el resarcimiento de los da1os! Cesa la suspensi#n por terminaci#n del proceso penal o desistimiento de la querella^! K uspensi"n por mora del deudor ' *egn el nue$o art! 9G@& 8a parte& ^la prescripci#n li)eratoria se suspende& por una $e2& por la constituci#n en mora del deudor& e0ectuada en 0orma auténtica! Esta suspensi#n s#lo tendr" e0ecto durante un a1o o el menor término que pudiere corresponder a la prescripci#n de la acci#n,1 Interrupci#n La interrupci#n de la prescripci#n inutili2a el lapso transcurrido hasta ese momento! Consiguientemente& acaecido un hecho interrupti$o de la prescripci#n& se requerir" el transcurso de un nue$o período completo sin poderse acumular el tiempo anterior Jart! 9GG@6! De lo e+puesto resulta la di0erencia que separa a la interrupci#n de la suspensi#n! /ientras ésta mantiene la e0icacia de la prescripci#n pendiente& si )ien detenida en su curso& la interrupci#n produce un e0ecto m"s intenso& )orrando por completo el tiempo transcurrido! (odo el tiempo de prescripci#n transcurrido& se )orra! Es decir& todo queda como si nunca hu)iese corrido el tiempo de la prescripci#n! ,niquila totalmente el tiempo transcurrido en la prescripci#n!
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Causales de Interrupci#n La prescripci#n se puede interrumpir por las siguientes causas' %or pérdida o pri$aci#n de la posesi#n *e interrumpe cuando el poseedor se la cosa es pri$ado de la posesi#n durante un a1o& sea por el antiguo propietario o un tercero! 4o importa que la pri$aci#n sea ilegitima& injusta o $iolenta! *#lo so)re prescripci#n adquisiti$a! %or interposici#n de la demanda judicial Del acreedor contra el deudor& o del propietario contra el poseedor! %ara que la acti$idad del titular del derecho sea interrupti$a del curso de la prescripci#n& de)e concretarse en una demanda judicial! *egn la primera parte del nue$o art! 9G@& ^la prescripci#n se interrumpe por demanda contra el poseedor o deudor aunque sea interpuesta ante jue2 incompetente o 0uere de0ectuosa y aunque el demandante no haya tenido capacidad legal para presentarse en juicio^! %or demanda judicial de)e entenderse toda presentaci#n hecha ante el jue2& por la cual se ejer2a alguna prerrogati$a del titular re0erente al derecho de que se trate! Ejemplo' reclamo del pago del capital o s#lo de los intereses& articulaciones de medidas precautorias como em)argos o inhi)ici#n general de )ienes& o de medidas preparatorias del juicio ejecuti$o como citaci#n para reconocer documentos& pedidos de concurso o quie)ra& etc! %ero no producen e0ecto interrupti$o las demandas pri$adas por concluyente que sea su prue)a& ni tampoco las gestiones hechas ante la administraci#n p)lica! 4o o)stante& se ha con0erido e0ecto interrupti$o al reclamo administrati$o que de)e indispensa)lemente promo$erse para que quede e+pedita la $ía judicial! El nue$o te+to aclara que es igualmente interrupti$a de la prescripci#n la demanda enta)lada contra el deudor7 anteriormente s#lo se menciona)a al poseedor de un inmue)le! por otra parte est"n mejor e+presadas las situaciones a que puede dar lugar la demanda judicial cuando se interpone ante jue2 incompetente o con de0ecto legal& o en 0in& sin capacidad para actuar enjuicio! En todos esos supuestos igualmente se mantiene el e0ecto interrupti$o de la prescripci#n que normalmente corresponde a la demanda judicial! ?na contro$ersia céle)re se ha planteado acerca de la necesidad de la noti0icaci#n de la demanda para que ésta produ2ca la interrupci#n de la prescripci#n en curso' K %ara la opini#n dominante& a la que Llam)ías adhiere& la sola interposici#n de la demanda es su0iciente a 0in de producir aquel e0ecto! Es que la noti0icaci#n es una diligencia que incum)e al ju2gado& no al interesado& por lo que mal puede sancionarse a éste por la omisi#n de un acto ajeno que no es e+presamente indicado por el codi0icador! K Los tri)unales han adoptado casi in$aria)lemente esta soluci#n& que ha sido tam)ién seguida por el ,nteproyecto de 5GB:& cuyo artículo 95 aclara que es la interposici#n de la demanda el hecho interrupti$o de la prescripci#n! K La opini#n disidente ha sido )riosamente sostenida por Colmo y cuenta con el 0a$or de De ="speri! 4o le ha 0altado tampoco el aporte de decisiones jurisprudenciales aisladas! K Como dice el nue$o art! 9G@& el e0ecto interrupti$o de la demanda su)siste& aunque se interponga ante jue2 incompetente& o sea de0ectuosa o por incapacidad del demandante! Desaparici#n del e0ecto interrupti$o de la demanda' el e0ecto interrupti$o de la demanda judicial desaparece como consecuencia del desistimiento por parte del actor& de la perenci#n de la instancia o del recha2o de la demanda! Es lo que esta)lece el art! 9G@ en los siguientes términos' ^La interrupci#n de la prescripci#n& causada por la demanda& se tendr" por no sucedida& si el demandante desiste de ella& o si ha tenido lugar la deserci#n de la instancia& segn las disposiciones del C#digo de %rocedimientos& o si el demandado es a)suelto de0initi$amente^! %or reconocimiento e+preso o t"cito de la o)ligaci#n El deudor reconoce su deuda o el poseedor reconoce el derecho del propietario! , este respecto el art! 9G@G dispone' ^La prescripci#n es interrumpida por el reconocimiento e+preso o t"cito& que el deudor o el poseedor hace del derecho de aquél contra quien prescri)ía^! El reconocimiento importa con0esi#n de la su)sistencia del derecho del ad$ersario& por lo que no puede darse un hecho m"s concluyente so)re la aniquilaci#n del curso precedente de la prescripci#n! Como lo ad$ierte el artículo& el reconocimiento puede ser e+preso o t"cito! Es e+preso cuando el deudor mani0iesta positi$amente la intenci#n de e0ectuar el reconocimiento! Es t"cito cuando resulta de hechos cumplidos por el deudor& que autori2an a atri)uirle la intenci#n de reconocer su deuda7 por ejemplo' el pago de intereses& o el pedido de pla2o para e0ectuar el pago& etc! En cualquier caso& equi$aliendo el reconocimiento de un derecho ajeno& a la renuncia de la prescripci#n parcialmente ganada hasta entonces& para ser $"lido requiere que el reconociente sea capa2 de cam)iar el estado de su derecho Jart! 5A:A6! El compromiso ar)itral con$enido por los interesados Igual e0ecto interrupti$o que la demanda judicial tiene la demanda ar)itral& la cual se tramita ante "r)itros que las propias partes han elegido para dirimir sus di0erencias! , ella se re0iere al art! 9G@@& que dice' ^El compromiso hecho en escritura p)lica& sujetando la cuesti#n de la posesi#n o propiedad ajuicio de "r)itros& interrumpe la prescripci#n.!
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,cerca de esta disposici#n ca)e se1alar que no o)stante re0erirse& como casi todas las del título comentado& a la prescripci#n adquisiti$a& no hay incon$eniente en e+tender su aplicaci#n a la prescripci#n li)eratoria! Igualmente por analogía de situaci#n de)e entenderse que queda eliminado el e0ecto interrupti$o de la demanda ar)itral si el actor desiste del procedimiento incoado o el tri)unal pone 0in al juicio sin pronunciarse so)re el 0ondo del asunto! Ejemplo' por insu0iciencia de 0acultades de los "r)itros& $encimiento del pla2o para ar)itrar& etc! Caducidad 4o o)stante su gran semejan2a& es menester distinguir la prescripci#n de la caducidad! La caducidad es un modo de e+tinci#n de ciertos derechos en ra2#n de la omisi#n de su ejercicio por su titular durante el pla2o pre0ijado por la ley o la $oluntad de los particulares! Con relaci#n a los derechos a que se re0iere la caducidad& la oportunidad de su ejercicio constituye una circunstancia esencial! *i en general los derechos acuerdan un cmulo de prerrogati$as que pueden ser actuadas opcionalmente por su titular en el tiempo que éste estima oportuno& por el contrario hay ciertos derechos que no acuerdan a su titular esa 0acilidad& sino al contrario& caducan cuando no se ejercen en un término 0ijo! *e trata de pretensiones a cuyo ejercicio se se1ala un término preciso& que nacen originariamente con esa limitaci#n de tiempo& de modo que no se pueden hacer $aler después de transcurrido el pla2o respecti$o! Comparaci#n con la prescripci#n %or lo pronto& la semejan2a sustancial de am)as instituciones consiste en que am)as 0uncionan mediante el transcurso del tiempo! La caducidad tiene& al igual que la prescripci#n li)eratoria& e0ectos e+tinguidos& a raí2 de la inacti$idad del titular y transcurso del tiempo! %ero las di0erencias son $arias' K La caducidad e+tingue el derecho& en tanto que la prescripci#n no e+tingue el derecho& sino la acci#n judicial correspondiente! Tsta& que es la di0erencia esencial& muestra c#mo la caducidad produce un e0ecto m"s intenso! El derecho caduco carece ya de toda e+istencia& mientras el derecho prescripto so)re$i$e& disminuido en su e0iciencia& en el car"cter de o)ligaci#n natural! K La prescripci#n es una instituci#n general que a0ecta a toda clase de derechos& de modo que para que ella no 0uncione se requiere la norma e+cepcional que e+ima de la prescripci#n a tal o cual acci#n determinada! , la in$ersa& la caducidad no es una instituci#n general& sino particular de ciertos derechos& los cuales nacen con una $ida limitada en el tiempo! K La prescripci#n puede $erse suspendida o interrumpida en su curso& en tanto que la caducidad no! Es que para esta ltima es tan esencial el ejercicio del derecho en un tiempo preciso& que no se conci)e que el término pueda prolongarse en o)sequio a circunstancias particulares de alguien& tales como imposi)ilidad de hecho para actuar& incapacidad no suplida por la representaci#n adecuada& etc! K En cuanto al origen y 0undamento& la prescripci#n siempre pro$iene e+clusi$amente de la ley& interesada en liquidar las situaciones pendientes en un tiempo ra2ona)le& para que la inacci#n o el a)andono de los titulares de derechos no incida des0a$ora)lemente en las relaciones sociales tra)adas en una época ulterior& en la que las personas pueden ya ha)er destruido la documentaci#n re0erente a los pagos u otros medios de e+tinci#n del pretendido derecho! La caducidad& por el contrario& no se origina s#lo en la ley& sino que puede resultar de la con$enci#n de los particulares! %ero en cualquier caso& no se 0unda en aquella necesidad de orden social& sino en la peculiar índole del derecho sujeto al término pre0ijado el cual no se puede conce)ir m"s all" de ese mismo término! K ,m)as instituciones suelen di0erenciarse porque los pla2os de prescripci#n son de ordinario relati$amente prolongados Jde hasta 8A a1os6& mientras que los términos de caducidad son& por lo general& muy reducidos! Esa misma di$ersa duraci#n de los lapsos respecti$os condice con el 0undamento de una y otra instituci#n! Clasi0icaci#n de los términos de caducidad Los términos de caducidad se di$iden& segn su origen& en' ; )e#ales' est"n esta)lecidos en la propia ley! El derecho a impugnar legitimaci#n de un hijo recién nacido& caduca a los A días de producido el parto7 el derecho a recuperar un inmue)le por pacto de compra $enta& caduca a los 9 a1os7 los e0ectos de la inscripci#n de la hipoteca& caduca a los 8A a1os7 el usu0ructo de la persona de e+istencia ideal& caduca a los 8A a1os! ; 2onvencionales' son contenidos en actos jurídicos particulares! Ejemplo' contratos de seguro en los que es corriente 0ijar pla2os de esa índole para denunciar los siniestros& requerir el pago del premio o indemni2aci#n& etc! , su $e2& los términos de caducidad legales se clasi0ican en' ; 2iviles' el desconocimiento de legitimidad del hijo Jart! 59@567 la inscripci#n retroacti$a de la hipoteca Jart! 95967 el derecho de renunciar a la herencia en el pla2o de 9A días& luego de hecho el in$entario Jnue$o art! 996& etc! ; Procesales' Los términos procesales son numerosísimos& tales como los re0erentes a la contestaci#n de la demanda7 la deducci#n de e+cepciones dilatorias7 la interposici#n de recursos de apelaci#n& nulidad y re$ocatoria7 periodo de prue)a7 e+presi#n de agra$ios& etc! Esa clasi0icaci#n es segn la disciplina jurídica a que correspondan!
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