trabajo academico derecho civil comparado.docx

Dirección Universitaria de Educación a Distancia  EAP DERECHO

DERECHO CIVIL COMPARADO

2014-II

Docente: Ciclo:

Datos del alumno: Apellidos y nombres: PASTOR DAVILA Luis Manuel

 Nota:

DR A!DERE" #ORCIC "A!$O" I%

Módu&' II

FORMA DE PUBLICACIÓN: Publicar su archivo(s) en la opción TRABAJO ACADMICO que figura en el menú contextual de su curso

Código de matrícula: 2010170384

Uded de matrícula: CAMANA

Fec!a de "u#licaci$n en cam"us %i&tual DUED LEARN:

HA"$A EL DOM 2( DE E!ERO 201( A &as 2)(* PM

Recomendaciones: 1. Recue&de %e&i'ica& la

co&&ecta "u#licaci$n de su T&a#a(o Acad)mico en el Cam"us *i&tual antes de con'i&ma& al sistema el en%+o de'initi%o al Docente, Revisar la previsualización de su trab trabaj ajo o para para aseg asegur urar  ar  archivo correcto.

2.

Las fechas de recepción de trabajos académicos a través del campus virtual están definidas en el sistema de acuerdo al cronograma académicos 2014-II por lo ue no se ace"ta&-n t&a#a(os e.tem"o&-neos .

1TA20142DUED

3.

Las actividades ue se encuentran en los te!tos ue recibe al matricularse" servirán para su autoaprendi#aje mas no para la calificación" por lo ue no deberán ser consideradas como trabajos académicos obligatorios$

/u+a del T&a#a(o Acad)mico: 4.

%ecuerde& NO DEE !O"#$R DE% #N&ERNE& " el Internet es 'nicamente una fuente de consulta$ %os trabajos copias de internet ser'n veri(icados con el )#)&E*$ $N&#"%$+#O ,$" - ser'n cali(icados con //0 cero. Estimado alumno:

El presente trabajo académico tiene por finalidad medir los logros alcanzados en el desarrollo del curso Para el e.amen "a&cial !d debe haber logrado desarrollar !asta 0E/UNDA 0EMANA " para el e.amen 'inal debe haber desarrollado el trabajo completo

C&ite&ios de e%aluaci$n del t&a#a(o acad)mico: (ste trabajo académico será calificado considerando criterios de evaluación seg'n naturale#a del curso&

1

P&esentaci$n adecuada del t&a#a(o

#onsidera la evaluación de la redacción$ ortograf%a$ " presentación del trabajo en este formato

2

In%esti3aci$n #i#lio3&-'ica:

#onsidera la consulta de libros virtuales$ a través de la &iblioteca virtual '!E' !P$ entre otras fuentes

4

0ituaci$n "&o#lem-tica o caso "&-ctico:

#onsidera el anlisis de casos o problematizadoras por parte del alumno

5

Ot&os contenidos conside&ando a"licaci$n "&-ctica6 emisi$n de (uicios %alo&ati%os6 an-lisis6 contenido actitudinal 7 )tico,

la

solución

de

situaciones

TRABAJO ACADÉMICO Estimado(a) alumno(a)* +eciba usted$ la ms sincera " cordial bienvenida a la Escuela de 'E+E#,- de .uestra !niversidad las Peruanas " del docente / tutor a cargo del curso En el trabajo académico deber desarrollar las preguntas propuestas por el tutor$ a fin de lograr un aprendizaje significativo 0e pide respetar las indicaciones se1aladas por el docente tutor en cada una de las preguntas$ a fin de lograr los objetivos propuestos en la asignatura

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PRE/UNTA0: A, 2nvestigue !sted sobre el sistema jur%dico latinoamericano " las fuentes del derecho civil comparado

3as resistencias del sistema latino4americano son$ obviamente$ ms o menos fuertes según los pa%ses (sea por las diversas situaciones geogrficas$ sea por las diversas estructuras económicas) .uestro objetivo es encontrar cules sean los puntos de ma"or o menor  resistencia del sistema roman%stico latino4americano

En cuanto al derecho anglosajón$ es conveniente usar$ según la prctica de 5oscha6er$ el concepto de 7penetración8$ término que no implica juicio de valor$ como tampoco lo implica el término 7resistencia8$ "a usado por Pietro de 9rancisci a propósito de los casos de 7concurrencia8 entre derecho romano " derecho anglosajón

En principio$ la investigación deber limitarse en muchos aspectos #omo primera limitación$ se debe llamar la atención$ no tanto sobre las instituciones públicas (en las cuales$ como se sabe$ la influencia norteamericana es ms fuerte)$ sino sobre aquellas que constitu"en la rama ms estable de la sociedad (instituciones familiares e instuciones agrarias) para confrontarlas después con algunos aspectos de las instituciones en ms

evidente

desenvolvimiento

relación

con

las

neo4capitalista

mutaciones

provocadas

(instituciones

por

el

comerciales)

Preliminarmente$ ser necesario describir el cuadro sumario de estos

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sectores institucionales basndose en el criterio de evidenciar ejemplos de ma"or o menor fuerza de resistencia del sistema latino4americano

1, CARACTER80TICA0 DEL 0I0TEMA JUR8DICO LATINOAMERICANO a, 3a operación de precisar " verificar las hipótesis generales ha implicado$ preliminarmente$ una profundización de la noción misma de :sistema jur%dico: en relación con una realidad latino4americana$ la individualización de los principales factores de unidad del sistema (a partir de la perspectiva histórico4comparativa)$ as% como de las zonas de diferenciación (antes " después de las codificaciones) En este sentido$ se consideran definitivamente superadas las tesis (eurocéntricas) que niegan la unidad del sistema jur%dico latino4 americano

3a base socio4cultural de la unidad del sistema ha sido individualizada en un bloque romano4ibero4precolombino En nuestra opinión el sistema recibió su forma del 'erecho romano a través del 7'erecho común americano8 " posteriormente de la 7transfusión8 en las codificaciones$ pero también del 7mestizaje8 entre la tradición romanista " las instituciones ind%genas precolombinas

3as diferenciaciones dependen$ en parte$ de acontecimientos anteriores a las codificaciones (conquista espa1ola " portuguesa$ " sobre todo$ de la ma"or o menor permanencia de instituciones precolombinas$ o en todo caso$ ind%genas)$ " en parte$ de tendencias centr%fugas de los Estados independientes " de las codificaciones$ " en parte de influencias de varios #ódigos europeos

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#,   partir del carcter de ninguna manera 7individualista8 del 'erecho romano$ se inició el examen de algunas caracter%sticas esenciales de los factores de unidad del sistema jur%dico latino4americano

3a

verificación

de

las

hipótesis

generales

evidenció

notables

potencialidades de una utilización de las perspectivas históricas contenidas en el siempre actual trabajo de 9rancesco de ;artino$ 2ndividualismo " 'erecho +omano Privado (de <=><) El concepto de 7individualismo8 fue profundizado teniendo en cuenta los resultados de diversas investigaciones sociológicas Esto permitió comprender mejor  la contraposición del sistema latino4americano al 7sistema de 'erecho anglosajón8$ del cual una caracter%stica fundamental es precisamente el 7ultra individualismo8

'el 7'erecho común americano8 (as% como de la experiencia ibérica$ que le sirve de base) " de las instituciones ind%genas que con él coexisten (superando los conflictos) o se mezclan$ se desenvuelven principios en el sistema$ según los cuales$ el 7individuo8 es considerado siempre en estrecha relación con la 7comunidad8

c, 0e estableció la utilidad de manejar las nociones de 7resistencia8 " de 7penetración8$ "a esbozadas por 'e 9rancisci " por 5oscha6er

Partiendo del ejemplo4l%mite de Puerto +ico$ fueron individualizadas las diversas posibilidades históricas de las fuerzas de penetración$ en relación con las diversas situaciones pol%ticas " económicas

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0e comenzó pronto a hacer la lista de los elementos de resistencia$ considerando las varias ramas del sistema$ a partir del 'erecho de familia En efecto$ éste continúa siendo el ms evidente conjunto de ejemplos* as%$ es notorio que en el sistema latino4americano$ la 7unidad social8 es la familia$ no el individuo? es también notorio que la penetración de la 7common la@8 tiende a invertir dicha concepción

3a comprobación de algunos de los puntos de fricción o de conflicto entre el actual sistema jur%dico latino4americano (como parte de la 7tradición romano4canónica8)

"

el

'erecho

norteamericano

es

considerada metodológicamente como un preliminar a todo discurso sobre 7la modernización8$ as% como sobre las ventajas o los inconvenientes de mezclas o mediaciones

d, Entre los puntos surgidos de las discusiones " de las respuestas a los cuestionarios$ podemos recordar aqu% dos$ los cuales$ por un lado$ reconocen ra%ces en los aspectos anti4individual%simos de 7tradición romano4canónica8 "$ por otro$ aparecen vivamente ligados a la actual realidad social de mérica 3atina

9ueron puestos en evidencia algunos problemas de relación entre casamiento$ 7unión de hecho8 " desenvolvimiento demogrfico   l mismo tiempo$ se subra"ó la importancia de las tierras públicas "$ ms generalmente$ del fundamento " de los l%mites públicos de la propiedad inmobiliaria$ dentro del orden presente " futuro de la 7tenencia de la tierra8

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En el conjunto del trabajo resulta obvio el v%nculo entre los problemas de familia " los de tierra 

e, Por último$ la colocación de estos problemas en el conjunto de los acontecimientos actuales del sistema jur%dico de mérica 3atina hace imprescindible la ampliación de la investigación en el sector del 'erecho comercial 2niciada en

el

<=AB$

en

relación

a

algunos pa%ses

centroamericanos " andinos$ esta investigación #.+ fue ampliada (a partir de <=AA " <=AC) hacia otros pa%ses latinoamericanos 3a ma"or  atención ha sido prestada a las instituciones que constitu"en el tejido ms estable de la sociedad$ es decir$ las del derecho de familia " del derecho agrario$ para confrontarlas con las instituciones evidentemente ligadas a los cambios introducidos por el capitalismo (instituciones comerciales)$ con el fin de destacar ejemplos de ma"or o menor fuerza de resistencia del sistema roman%stico latinoamericano

', 3a investigación en los a1os noventa se ha desarrollado a través del Progetto strategico 2talia merica 3atina del #onsiglio .azionale delle +icerche coordinado por la parte de #iencias Dur%dicas " Pol%ticas " por el  003 (ssociazione di 0tudi 0ociali 3atino4mericani) er en anexo la lista de las publicaciones

Este trabajo de comparación jur%dica con base romanista$ con enfoque en la realidad de mérica 3atina$ ha logrado reafirmar la vigencia actual del 'erecho romano$ antes " después de las codificaciones (baste pensar en los ejemplos$ por &rasil$ de ugusto Feixeira de 9reitas " belardo 3obo? por rgentina$ de élez 0rsfield " '%az &ialet) "$ adems$ definir mejor la utilidad del llamado Gderecho contrastadoH (contrastive la@$ según la expresión del juez estadounidense Derome 9ran6)

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B, I#ul es la le" escrita$ del 0tatute 3a@$ frente al #ommon 3a@ en sentido estrictoJ

1, DEFINICIONE0 El derecho común se define como la le" que se ha desarrollado sobre la base de anteriores resoluciones de los jueces 3e"es estatutarias se las le"es aprobadas por la legislatura " el gobierno de un pa%s " las que han sido aceptadas por la sociedad escritos

2, BA0E PARA EL DEREC9O CON0UETUDINARIO  EL DEREC9O LE/I0LADO El derecho común es de lejos " amplia basada en juicios realizados en el pasado por cientos de a1os 3as le"es estatutarias tienen estatutos como su base

4, LA0 DECI0IONE0  LA0 LEE0 NUE*A0 !n juez se refiere a casos similares en el pasado " utiliza las sentencias dictadas luego como base para decidir el caso actual Por  lo tanto$ los jueces al presidir un caso referimos a decisiones basadas en casos anteriores para llegar a su decisión final En caso de circunstancias únicas presentadas en el caso concreto$ la sentencia dictada por el juez se convierte en la nueva le"

El derecho común es también conocida como la jurisprudencia " es de dos tipos 4 uno donde sentencias dictadas hechas nuevas le"es donde no ha" estatutos " la otra donde los jueces interpretan la le" existente " determina nuevas fronteras " distinciones parte de la le"

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común " el derecho legislado$ ha" también las le"es reglamentarias enmarcadas por diversas agencias gubernamentales que tienen la autorización para hacerlo una vez que los estatutos son creados por  el legislador

3as le"es estatutarias se pueden pasar por varias agencias del gobierno de un pa%s Por lo tanto$ ha" le"es aprobadas por los gobiernos federal " estatales$ las ordenanzas aprobadas por los pueblos " ciudades de todo que tienen el poder de la le" 3as nuevas le"es se expiden a satisfacer las necesidades de los ciudadanos$ para resolver las cuestiones pendientes$ " para formalizar una le" existente

5, PROCE0O LE/AL 'eterminación de la le" común para un caso en particular es un proceso que comienza con el anlisis de la investigación$ la ubicación de los casos anteriores pertinentes$ la extracción de declaraciones " sentencias dictadas con el fin de determinar$ finalmente$ el derecho común aplicable 3as decisiones de los tribunales superiores se ense1orearon de los tribunales inferiores " los casos anteriores 3as le"es estatutarias "a estn escritos " necesitan sólo para ser aplicado a un caso concreto

El derecho común se est desarrollando de manera cotidiana sin causar ningún fraccionamiento de la sociedad o la creación de cualquier

gasto para

el

Estado 3as le"es estatutarias son

desarrolladas por el gobierno de un estado o nación " se encuentran organizados " codificados en códigos de le"es barcan todos los mbitos regulados por las le"es estatutarias exclusivamente$ as% como aquellas reas donde la le" común no es aplicable

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C, ;CU :El factoring es un contrato complejo en virtud del cual una de las partes$ la empresa de factoring$ se obliga a adquirir la totalidad de créditos provenientes de la actividad empresarial de la otra parte (que por lo general es una empresa) a asumir el riesgo de insolvencia de los terceros deudores$ pero reservndose el derecho de seleccionar esos créditos$ " a prestarle asistencia técnica "

financiera a ésta? en contraprestación$ la

empresa factorada se obliga a abonar una comisión en forma proporcional al financiamiento recibido:

EL LEA0IN/,> :El leasing es un contrato de financiamiento en virtud del cual una de las partes$ la empresa de leasing se obliga a adquirir " luego dar en uso un bien$ generalmente de capital$ elegido previamente por la otra parte$ la empresa usuaria$ a cambio del pago de un canon como contraprestación por ésta$ durante un determinado plazo contractual$ que en lo habitual coincide con la vida útil del bien$ finalizado el cual puede ejercer la opción de compra$ pagando el valor residual pactado$ prorrogar o firmar un nuevo contrato$ o en su defecto devolver el bien:

JOINT *ENTURE Es la relación contractual de dos o ms personas naturales o morales que sin perder su propia identidad " autonom%a$ se vinculan con el objeto de realizar una actividad económica determinada$ pudiendo aportar a tales propósitos activos tangibles o intangibles que debern ser explotados únicamente en miras al objeto espec%fico del contrato " en un lapso determinado previamente o limitado al cumplimiento de tal objeto 3a esencia de este contrato es el objetivo común de las partes Kue limita su acción$ por lo que la gestión del negocio involucrar una acción solidaria sin que lo decidido por uno de ellos pueda ser contradicho por el otro si se hizo en cumplimiento de los claros objetivos determinados en el contrato

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Es Por tanto !n negocio donde la acción es caracterizada por dos o ms sujetos que se deben mutua lealtad " fidelidad en todo lo vinculado directa o indirectamente al objeto contractual " que frente a terceros asumen$ en principio$ una obligación ilimitada " solidaria Esta forma de vinculación no genera .ecesariamente$ una nueva persona jur%dica aun cuando a veces por las caracter%sticas de la operación los recursos que se destinan " sobre todo por la forma de gestión en la que las acciones de uno comprometen al otro se requiere de un aparato contable " administrativo complejo que puede dar origen a la formación de una compa1%a ad hoc gestora del objeto contractual:

UBICACIÓN DEL DEREC9O CI*IL El 'erecho #ivil est ubicado en el 'erecho Privado El 'erecho #ivil es parte fundamental del 'erecho Privado$ que contempla las normas relativas a la capacidad " obligaciones al estado de la persona

UBICACIÓN DEL DEREC9O COMERCIAL El derecho comercial se ubica en el derecho empresarial$ corporativo " privado Es decir$ el primero es ms reducido que los siguientes$ o dicho de otra forma los últimos son ms amplios que el primero Feniendo en cuenta que queda ubicado dentro del derecho privado se pueden realizar pactos dentro del mismo$ por ejemplo$ se puede constituir sociedades$ lo cual se realiza por acuerdos de partes Pero para otros queda ubicado el derecho comercial dentro del derecho social porque tiene parte de derecho privado " de derecho público$ teniendo del primero porque se puede constituir  sociedades por acuerdo de partes o socios " del segundo porque no se pueden pactar requisitos legales$ por ejemplo no se puede eliminar  requisitos del estatuto o del pacto social de las sociedades por acuerdo de partes$ con lo cual esperamos tener enfoques ms amplios de esta rama del derecho

D, ;LA0 MODALIDADE0 DEL ACTO JUR8DICO=

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#omo acabamos de enunciar las modalidades del acto jur%dico son ciertos elementos accidentales que modifican los efectos normales del acto "a tomando incierta la existencia de dichos efectos (condición)$ "a limitando en el tiempo esos efectos (plazo)$ "a limitando la ventaja económica del beneficiario de un acto de liberalidad (cargo)

0e les denomina accidental porque pueden existir o no? su existencia depende de que las partes$ sin estar obligadas$ los ha"an a1adido el acto  jur%dico 0e les denomina también :autolimitaciones de la voluntad: por  cuanto las partes al adicionar estos elementos al acto que celebran$ restringen los efectos que en otro caso tendr%a su voluntad Fambién se les conoce como :elementos accesorios: 3a condición " el plazo son accidentales o accesorios en cuanto son extra1os a la estructura del acto$ pero una vez que las partes$ en ejercicio de su autonom%a privada$ lo a1aden al acto que celebran$ dejan de ser extra1os$ para devenir en elementos que tienen una importancia anloga a la de los elementos esenciales (requisitos de validez)$ puesto que de ellos se hace depender la eficacia del acto$ es decir$ son requisitos de eficacia del acto Por ejemplo$ compro un automóvil usado a condición 3os requisitos de eficacia o modalidades del acto jur%dico pueden ser legales o voluntarias 3as modalidades legales no son elementos accesorios o accidentales$ sino que tienen que concurrir necesariamente para que el acto sea eficaz El plazo puede ser impuestos por la 3e"$ por ejemplo$ el art <>LM prescribe que el contrato puede estar impuesta por la le" (condición legal o conditio iuris)$ cuando la misma le" subordina la eficacia del acto a la verificación de un evento incierto " futuro por ejemplo$ el art establece que el contrato de compra venta de bien futuro est sujeto a la condición suspensiva de que el bien legue a tener existencia? el art
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3as modalidades voluntarias son elementos accesorios o accidentales$ no se precisa de su concurrencia para que el acto produzca sus efectos$ salvo que las partes lo ha"an dispuesto as% para un acto concreto

 l acto jur%dico al cual se le ha a1adido una modalidad se le denomina :acto modal:$ que se contrapone al :acto jur%dico puro: (purum)$ libre de modalidades

eamos algunos ejemplos  transferirse gratuitamente a & la propiedad de un bien$ éste es un contrato de donación pura  se obliga a donar un bien a & si es que éste opta su t%tulo profesional el próximo mes de diciembre? éste es un contrato de donación bajo condición  donde a & cincuenta cabezas de ganado$ obligndose a entregar diez cabezas de ganado por  mes? éste es un contrato de donación sujeto a plazo  donde a & una casa$ con la obligación del donatario & de pagar una pensión mensual a # por un a1o? ésta es una donación con cargo

3a declaración de voluntad modal es menos amplia que ala declaración de voluntad pura Es que con las modalidades del acto jur%dico una de las partes pone l%mites a los efectos de su declaración de voluntad$ haciendo que dichos efectos dependan de un evento incierto " futuro (condición)$ o que esos efectos se produzcan desde o hasta un momento determinado (plazo)$ o se limita el valor de una atribución patrimonial gratuita (cargo)

3as modalidades no se pueden a1adir a todo tipo de actos jur%dicos$ pues ha"

actos

que

por

razones

de

intereses

superiores$

de

estabilidad$ seguridad$ o morales son esencialmente$ puros$ " de eficacia inmediata " definitiva 0on actos que se quieren puramente o no se quieren$

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como$ por ejemplo$ el matrimonio$ el reconocimiento de hijo$ la adopción? otros son puros por mandato expreso de la le"$ como la aceptación " renuncia de la herencia que no pueden estar sujeta a condición$ ni a término

E,  verigOe !sted$ sobre las familias jur%dicas " su relación con el derecho civil comparado

En el derecho comparado resulta importante el estudio de las familias  jur%dicas$ porque permite estudiar " comprender el derecho mundial desde una perspectiva mu" alta$ la cual es necesaria en el derecho comparado sobre todo de familias jur%dicas

3as familias jur%dicas son los grupos de sistemas jur%dicos " en tal sentido el sistema jur%dico estadounidense (pero de Estados !nidos de .orteamérica no todos sus estados pertenecen a la familia jur%dica del common la@) " el sistema jur%dico inglés forman parte del common la@ Pero estos dos sistemas jur%dicos no son los únicos que forman parte de la familia jur%dica del common la@

3a principal " mas conocida en nuestro medio es la clasificación de las familias jur%dicas por la cual se clasifica a las mismas en cuatro familias que son las siguientes* del common la@$ romano germnica$ de los derechos socialistas " de base religiosa 'e las cuales las ms conocidas " estudiadas en nuestro medio son las dos primeras

Es decir$ esta no es la única clasificación de las familias jur%dicas$ sino que existe diversidad de clasificaciones de los diferentes sistemas jur%dicas en diversas familias jur%dicas

En los estados que pertenecen a la familia romano germnica la le" prima sobre otras fuentes del derecho$ pero no las exclu"e$ es decir$ en estos

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estados también existen otras fuentes del derecho como la costumbre$  jurisprudencia$ realidad social$ entre otras

El sistema jur%dico peruano pertenece a la familia jur%dica romano germnica al igual que los sistemas jur%dicos argentino$ ecuatoriano$ espa1ol$ mexicano$ boliviano$ italiano$ alemn " francés$ entre otros

3as familias jur%dicas no son lo mismo que los sistemas jur%dicos$ sin embargo$ debemos dejar constancia que los últimos conforman las primeras

3os sistemas jur%dicos se agrupan en familias jur%dicas$ las cuales son agrupadas desde diferentes criterios " enfoques$ es decir$ no existe sólo una clasificación de las mismas$ sino varias

3a clasificación de las familias jur%dicas ms conocidas en nuestro medio es por la cual se clasifica a las mismas en las siguientes* familia jur%dica romano germnica$ familia jur%dica del common la@$ familia jur%dica de los derechos socialistas " familia jur%dica de los sistemas r eligiosos

 para quien desee profundizar sus estudios sobre las familias jur%dicas$ puede consultar el libro titulado 'erecho #omparado " 0istemas Dur%dicos del mismo autor del presente trabajo de investigación

Es decir$ el estudio de las familias jur%dicas no se agota con los presentes comentarios sino que rebasa dicho campo de estudio$ " es necesario dedicarles mas pginas a fin de tener un enfoque global del tema$ incluso los sistemas jur%dicos se agrupan de acuerdo a las caracter%sticas o particularidades de cada rama del derecho$ por ejemplo se estudia sistemas procesales (sistema del common la@ " sistema del civil la@)$ sistemas registrales (sistema declarativo$ constitutivo$ convalidante$ no convalidante$ de registro de derechos " de documentos$ entre otros)$ sistemas notariales$ (sistema anglosajón$ administrativo " latino) " sistemas de derecho civil (familia del civil la@ " familia del common la@)$ entre otros 

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Estando el estado peruano dentro de la familia jur%dica romano germnica$ en la cual la le" prima sobre otras fuentes del derecho

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